№ 2а-153/2018 

<

данные изъяты> 

Решение

Именем Российской Федерации

10 октября 2018 года г. Москва 

235 гарнизонный военный суд в открытом судебном заседании, в помещении суда, в составе председательствующего судьи Карпова А.В., при секретаре Шогеновой М.Х., с участием административного истца и её представителя ФИО1, представителя начальника Федерального государственного казенного военного образовательного учреждения высшего образования 

<

адрес> ФИО2 и начальника 0000 кафедры Федерального государственного казенного военного образовательного учреждения высшего образования Военный научно-учебный центр 

<

адрес>, рассмотрев административное дело по административному исковому заявлению военнослужащей указанного учреждения подполковника ФИО3 об оспаривании действий (бездействия) начальника Федерального государственного казенного военного образовательного учреждения высшего образования Военный научно-учебный центр 

<

адрес> и начальника 0000 кафедры, связанных с не предоставлением отпусков за 2017 и 2018 год

установил:

ФИО3, проходящая военную службу в распоряжении начальника Федерального государственного казенного военного образовательного учреждения высшего образования Военный научно-учебный центр 

<

адрес> (далее – Академия), обратилась в суд с административным исковым заявлением, в котором оспорила действия (бездействие) начальника Академии и начальника 0000 кафедры Академии и просила:

- признать незаконным предоставление ей отпуска по личным обстоятельствам с 28 мая по 07 июня 2018 года без её волеизъявления, и обязать начальника Академии отменить приказ от 09 июня 2018 года 0000 в указанной части;

- признать незаконным бездействие начальника Академии, связанное с не изданием по её рапортам от 28 мая, 08 июня и 02 июля 2018 года приказов в части освобождения её от исполнения обязанностей в связи с болезнью сына, а также считать приступившей её к исполнению обязанностей военной службы с 02 июля 2018 года, и обязать указанное должностное лицо издать соответствующие приказы;

- признать незаконным рапорт начальника 0000 кафедры Академии от 07 июня 2018 года в части предоставления ей отпуска за 2017 год;

- признать незаконным действия начальника Академии в части предоставления ей отпуска за 2017 год, и обязать указанное должностное лицо отменить приказ от 08 июня 2018 года 0000 в указанной части и предоставить ей отпуск за 2017 год на основании её волеизъявления;

- признать незаконным действия начальника Академии в части предоставления ей отпуска за 2018 год, в том числе в связи с непрерывностью предоставления отпусков за 2017 и 2018 года, и обязать указанное должностное лицо отменить приказ от 23 июля 2018 года 0000 в указанной части и предоставить ей отпуск за 2018 год на основании её волеизъявления;

- признать незаконным бездействие начальника Академии, связанное с неоформлением и не выдачей ей отпускных билетов за 2017 и 2018 года, и обязать указанное должностное лицо выдать ей указанные отпускные билеты до даты начала наступления отпуска. 

В судебном заседании представитель административного истца ФИО1 поддержал заявленные требования, настаивал на их удовлетворении и пояснил, что 10 января 2018 года до ФИО3 было доведено решение начальника Академии о переносе ей отпуска за 2017 год на 2018 год с 02 июня по 30 августа 2018 года. С 28 мая по 02 июля 2018 года административный истец, являясь одиноким военнослужащим, воспитывающим двоих несовершеннолетних детей, подлежала освобождению от исполнения обязанностей военной службы в связи с болезнью несовершеннолетнего ребёнка, о чём указала в рапорте от 28 мая 2018 года на имя начальника Академии. Вместе с тем, истцу без её волеизъявления, на основании неправомерного рапорта начальника 0000 кафедры Академии был предоставлен отпуск за 2017 года с 08 июня по 22 июля 2018 года. Указанными действиями начальник Академии нарушил право ФИО3 на предоставление основного отпуска по её желанию в удобное для неё время и предоставление отпуска по частям. Также, начальник Академии, самовольно определив место проведение отпуска истца в г. Москве, сократил ей отпуск на время проезда к месту его проведения и обратно. Вместо освобождения ФИО3 от исполнения обязанностей в связи с болезнью сына начальник Академии издал приказ от 09 июня 2018 года 0000 о предоставлении ей отпуска по личным обстоятельствам, тогда как ФИО3 о предоставлении указанного отпуска не просила. В изложенной в рапорте от 08 июня 2018 года просьбе истца о продлении ей освобождения от исполнения служебных обязанностей неправомерно было отказано. Неправомерно, по мнению представителя истца, начальник Академии не издал приказ о том, чтобы полагать ФИО3 приступившей к исполнению обязанностей военной службы после выздоровления сына на основании её рапорта от 02 июля 2018 года. 20 июня 2018 года административный истец обратилась к начальнику Академии с рапортом о предоставлении ей основного отпуска за 2018 год с 02 июля по 30 августа 2018 года в соответствии с утвержденным графиком отпусков за 2018 год, однако начальник Академии издал приказ от 23 июля 2018 года о предоставлении ей отпуска за 2018 год лишь с 23 июля 2018 года, тем самым незаконно предоставив истцу непрерывный отпуск общей продолжительностью, превышающей 60 суток. Так же ей не были выданы отпускные билеты за 2017 и 2018 года. На основании изложенного представитель административного истца полагает права Третьяковой нарушенными и просит суд удовлетворить требования административного искового заявления в полном объеме.

В ходе судебного заседания административный истец поддержала свои требования и настаивала на удовлетворении административного искового заявления. 

Представитель начальника Академии ФИО2 просил в удовлетворении административного искового заявления отказать в связи с необоснованностью требований, при этом пояснил, что ФИО3 проходит военную службу в распоряжении начальника Академии в связи с возбужденным в отношении неё уголовным делом. Законодательство Российской Федерации, регулирующее порядок прохождения военнослужащими военной службы и устанавливающее его статус с учётом особенностей военной службы и связанных с ними ограничений, не предусматривает какого либо освобождения от исполнения обязанностей военной службы военнослужащим, проходящим военную службу по контракту в связи с болезнью ребёнка. На основании предоставленных ФИО3 документов об уходе за больным ребенком начальником Академии был издан приказ от 09 июня 2018 года 0000 о предоставлении истцу дополнительного отпуска по личным обстоятельствам. 12 декабря 2017 года ФИО3 обратилась к начальнику Академии о переносе основного отпуска за 2017 год на 2018 год, ввиду необходимости организации отдыха детей, что в дальнейшем и было сделано. В течение 2017 и 2018 годов рапорта от административного истца о предоставлении ей отпуска за 2017 год не поступало. По причине непрерывного отсутствия ФИО3 на службе по различным основаниям в течении длительного периода времени, а также учитывая её желание использовать основной отпуск в каникулярный период, начальником 0000 кафедры Академии был подан рапорт от 07 июня 2018 года о предоставлении истцу отпуска за 2017 год с 08 июня 2018 года продолжительностью 45 суток, что и было сделано на основании приказа начальника Академии от 08 июня 2018 года 0000. Данный приказ был доведен до истца в тот же день. 20 июня 2018 года административный истец обратилась с рапортом о предоставлении ей основного отпуска за 2018 год с 02 июля 2018 года. Так как она в указанный период находилась в основном отпуске за 2017 год, основной отпуск за 2018 год был предоставлен ей по окончанию отпуска за 2017 год с 23 июля 2018 года сроком 60 суток с учётом времени для проезда к месту проведения отпуска. Отпускные билеты за 2017 и 2018 год были своевременно оформлены, однако истец за их получением не обращалась.

Начальник 0000 кафедры Академии подержал позицию представителя Академии и просил в удовлетворении требований ФИО3 отказать, при этом пояснил, что Третьякова на основании приказа начальника Академии как военнослужащая, проходящая военную службу в распоряжении, была закреплена за 9 кафедрой Академии. На его имя рапорта об освобождении от исполнения обязанностей военной службы или предоставлении отпусков от административного истца не поступало. В связи с тем, что истец не использовала основной отпуск за 2017 год, а волеизъявления о предоставлении такого отпуска она не выражала, он подготовил рапорт на имя начальника Академии с ходатайством о предоставлении ФИО3 основного отпуска за 2017 год с 08 июня 2018 года, что в дальнейшем и было сделано. При этом он лично по телефону доводил до истца просьбу о подачи всех рапортов по команде. Так как истец не доводила до командования желание о месте проведения отпуска за 2017 год, указанный отпуск был предоставлен ей по месту проживания. 

Рассмотрев административное исковое заявление, заслушав объяснения сторон и исследовав представленные доказательства в их совокупности, суд приходит к следующим выводам.

В силу части 5 ст. 37 Конституции Российской Федерации, каждый имеет право на отдых.

В соответствии с пунктом 5 ст. 11 Федерального закона от 27 мая 1998 года № 76-ФЗ «О статусе военнослужащих», военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, ежегодно предоставляется основной отпуск.

Пунктом 1 статьи 29 Положения о порядке прохождения военной службы, утвержденного Указом Президента РФ от 16 сентября 1999 года № 1237 (далее – Положение), определено, что военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, основной отпуск предоставляется ежегодно на основании приказа командира воинской части. По их просьбе основной отпуск может быть предоставлен им по частям. При этом продолжительность одной части не может быть менее 15 суток.

Согласно пункту 11 указанной статьи Положения отпуска предоставляются военнослужащим в любое время года с учетом необходимости чередования периодов их использования, а также обеспечения боевой готовности воинской части и в соответствии с планом отпусков. 

Пунктом 12 ст. 29 Положения установлено, что основной отпуск предоставляется по желанию в удобное для них время следующим категориям военнослужащих: одиноким военнослужащим, воспитывающим ребенка в возрасте до 14 лет.

Как установлено пунктом 14 ст. 29 Положения в случаях, когда основной отпуск и (или) дополнительные отпуска, предусмотренные подпунктами "б" и "г" пункта 15 ст. 31 настоящего Положения, не были предоставлены военнослужащему, проходящему военную службу по контракту, в текущем календарном году в связи с его болезнью или другими исключительными обстоятельствами, допускается перенос основного и (или) дополнительных отпусков на следующий календарный год с учетом времени проезда к месту использования отпуска и обратно. При переносе основного и (или) дополнительных отпусков на следующий календарный год они должны быть использованы до его окончания.

Пунктом 11 ст. 31 Положения определено, что отпуск по личным обстоятельствам предоставляется военнослужащему на срок до 10 суток в случае тяжелого состояния здоровья или смерти (гибели) близкого родственника военнослужащего (супруга, отца, матери, сына, дочери, родного брата, родной сестры, отца, матери супруга или лица, на воспитании которого находился военнослужащий). Обстоятельства, по которым предоставлен такой отпуск, должны быть документально подтверждены.

По смыслу приведенной нормы единственным основанием для продления основного и дополнительного отпусков является болезнь военнослужащего в период отпуска.

Согласно рапорту от 28 мая 2018 года, ФИО3 обращается в адрес начальника Академии с ходатайством об освобождении её от исполнения служебных обязанностей в связи с необходимостью ухода за ребенком. В рапорте указано о предоставлении подтверждающих медицинских документов по выходу на службу. 

Из рапорта от 06 июня 2018 года, зарегистрированного в книге учёта письменных обращений Академии 08 июня 2018 года, усматривается, что административный истец направляет в адрес начальника Академии копию справки 0000, выданной в связи с уходом за больным ребёнком с 28 мая по 06 июня 2018 года.

Приказом начальника Академии от 09 июня 2018 года 0000 ФИО3 считается находящейся в отпуске по личным обстоятельствам с 28 мая по 06 июня 2018 года. Основанием для издания рапорта указана медицинская справка 0000 и рапорт военнослужащего от 06 июня 2018 года.

Таким образом, суд полагает, что в период с 28 мая по 06 июня административный истец обязанности военной службы не исполняла, в связи с чем начальник Академии, на основании поданных ФИО3 рапортов от 28 мая и 06 июня 2018 года и медицинских документов, на законных основаниях издал соответствующий приказ о предоставлении ей отпуска по личным обстоятельствам, а поэтому требования истца в части признания незаконным приказа начальника Академии от 09 июня 2018 года 0000 в части её касающейся удовлетворению не подлежит. 

При этом издание дополнительного приказа об освобождении административного истца от исполнения обязанности военной службы по её рапорту от 28 мая 2018 года не требуется, в связи с чем также не подлежит удовлетворению её требования в части бездействия начальника Академии по её рапорту от 28 мая 2018 года.

Далее, из приказа ВрИО начальника Академии от 09 августа 2017 года 0000 усматривается, что ФИО3 закреплена за кафедрой воздушно-десантных войск (9 кафедра Академии).

Согласно рапорту ФИО3 от 12 декабря 2017 года, последняя ходатайствует перед начальником 0000 кафедры Академии по команде о переносе ей основного отпуска за 2017 год на 2018 год в каникулярный период.

Как усматривается из письма начальника отдела кадров Академии от 20 декабря 2017 года административному истцу сообщается, что ей разрешен перенос основного отпуска за 2017 год на 2018 год.

Согласно графику отпусков на 2018 года, ФИО3 запланирован основной отпуск за 2018 год с 02 июля по 30 августа 2018 года.

Из рапорта начальника 0000 кафедры Академии от 07 июня 2018 года усматривается, что последний ходатайствует перед начальником Академии о предоставлении ФИО3 основного отпуска за 2017 год в связи с тем, что до настоящего времени она в таковой отпуск не убывала. Так же начальник 0000 кафедры Академии ходатайствует о внесении изменений в график отпусков за 2018 год с указанием о предоставлении ФИО3 основного отпуска за 2017 год в количестве 45 суток с 08 июня 2018 года и основного отпуска за 2018 год в количестве 45 суток с 23 июля 2018 года. В случае написания военнослужащим рапорта, место проведение отпуска будет изменено. 

В судебном заседании начальник 0000 кафедры Академии пояснил, что написание указанного рапорта от 07 июня 2018 года было вызвано необходимостью чередования отпусков между военнослужащими кафедры, а также предоставлением ФИО3 основного отпуска за 2017 год в 2018 году в летний каникулярный период.

С учетом изложенного, суд приходит к выводу, что действия начальника 0000 кафедры Академии, связанные с написанием рапорта от 07 июня 2018 года с ходатайством о предоставлении ФИО3 основного отпуска за 2017, отнесено к усмотрению названного должностного лица и суд не вправе оценивать целесообразность такого решения, действия (бездействия), в связи с чем суд отказывает в удовлетворении требований административного истца о признании незаконным рапорта начальника 0000 кафедры Академии от 07 июня 2018 года в части ей касающейся. 

Приходя к указанному выводу, суд учитывает, что административный истец ходатайствовала о переносе основного отпуска за 2017 год на 2018 год, а рапорта с указанием конкретных чисел в Академию до предоставления отпуска не подавала. При этом безусловную обязанность по изданию начальником Академии приказа об убытии истца в отпуск оспариваемый рапорт начальника 0000 кафедры Академии не порождает.

Что касается требования административного истца о предоставлении ей отпуска за 2017 год суд исходит из следующего.

Приказом начальника Академии от 08 июня 2018 года 0000 ФИО3 предоставлен основной отпуск за 2017 год с 08 июня по 22 июля 2018 года. 

Согласно акту доведения, комиссия в составе КДА, ГАП и ЧАП 08 июня 2018 года в течение дня прибывали по адресу проживания административного истца с целью доведения до ФИО3 приказа о предоставлении ей отпуска за 2017 год и вручения отпускного билета. В связи с тем, что по адресу проживания административного истца члены комиссии не встретили, в 18 часов 05 минут ГАП в присутствии комиссии по телефону довел до ФИО3 информацию о предоставлении ей основного отпуска за 2017 год с местом проведения по адресу проживания. Также истцу было предложено подать рапорт с указанием места проведения отпуска. 

Допрошенный в судебном заседании в качестве свидетеля ГАП показал, что проходит военную службу в должности заместителя начальника отдела кадров Академии. Начальником Академии была поставлена задача довести до ФИО3 приказ об убытии её в отпуск. 08 июня 2018 года они в составе комиссии несколько раз приходили по адресу проживания истца, однако её там не было. После чего он лично по телефону довел до ФИО3 информацию о предоставлении ей отпуска за 2017 год. 

Аналогичные показания дали допрошенные в судебном заседании в качестве свидетелей КДА и ЧАП, при этом КДА пояснил, что он лично предлагал ФИО3 получить отпускной билет за 2017 год в строевой части Академии, однако она от получения такового отказалась. Отпускной билет за 2018 год был отправлен истцу по почте в связи с неприбытием её в Академию. 

Таким образом суд считает установленным, что истец ходатайствовала о переносе ей отпуска за 2017 год на 2018 год в каникулярный период, до фактического предоставления отпуска за 2017 год она с волеизъявлением о месте проведения отпуска не обращалась, а сам отпуск был предоставлен с учётом чередования периодов использования отпусков военнослужащими 0000 кафедры Академии, а также обеспечения боевой готовности воинской части, в связи с чем суд приходит к выводу, что приказ начальника Академии от 08 июня 2018 года 0000 прав административного истца на отдых не нарушает, а её требование об оспаривании действий начальника Академии в связи с предоставлением ей отпуска за 2017 года удовлетворению не подлежит. 

Далее, из рапорта ФИО3 от 07 июня 2018 года усматривается, что она ходатайствует перед начальником Академии об освобождении её от исполнения служебных обязанностей в связи с необходимостью ухода за больным ребенком.

Как пояснила в судебном заседании истец, рапорт от 07 июня 2018 года в адрес начальника Академии был направлен почтовой связью. Она находится в распоряжении начальника Академии, служебные обязанности на неё не возложены, отдельные поручения к ней не поступают, ежедневно выполняет общие обязанности военной службы по прибытию в Академию.

Рапорт административного истца от 07 июня 2018 года поступил в Академию 15 июня 2018 года, о чём свидетельствует отметка регистрации за вх. 0000.

Согласно письму начальника юридической службы Академии от 22 июня 2018 года административному истцу сообщается, что ей с 08 июня по 22 июля 2018 года предоставлен основной отпуск за 2017 год, в связи с чем не имеется оснований для освобождения её от исполнения служебных обязанностей.

Из рапорта от 02 июля 2018 года усматривается, что ФИО3 просит считать её приступившей к исполнению служебных обязанностей с 03 июля 2018 года.

Таким образом, с учётом того, что при нахождении военнослужащего в отпуске не требуется издание приказа об освобождении её от исполнения обязанностей военной службы, а к служебным обязанностям ФИО3 с 03 июля 2018 года не приступала, суд полагает требования административного истца о признании незаконным бездействие начальника Академии, связанное с не изданием по её рапортам от 08 июня и 02 июля приказов в части освобождения её от исполнения обязанностей в связи с болезнью сына, а также считать приступившей её к исполнению обязанностей военной службы с 02 июля, и возложения обязанности на начальника Академии по их изданию, не подлежащим удовлетворению. 

Согласно рапорту от 20 июня 2018 года ФИО3 ходатайствует перед начальником Академии о предоставлении ей основного отпуска за 2018 год с 02 июля 2018 года. Отпуск желает проводить по адресу: 

<

адрес>.

Как усматривается из письма начальника юридической службы Академии от 03 июля 2018 года на рапорт ФИО3 от 20 июня 2018 года сообщается, что ей с 08 июня по 22 июля 2018 года предоставлен основной отпуск за 2017 год, в связи с чем основной отпуск за 2018 год будет предоставлен ей с 23 июля 2018 года. 

Приказом ВрИО начальника Академии от 23 июля 2018 года 0000 ФИО3 предоставлен основной отпуск за 2018 год с 23 июля по 20 сентября 2018 года с местом проведения в 

<

адрес>. 

С учётом изложенного суд приходит к выводу, что основной отпуск 2018 год был предоставлен ФИО3 установленным порядком на основании рапорта от 20 июня 2018 года и графика отпусков за 2018 года, последовательно после предоставленного отпуска за 2017 год, тем самым действия начальника Академии в указанной части прав истца не нарушают, в связи с чем её требования по оспаривании предоставления основного отпуска за 2018 год удовлетворению не подлежит.

Довод представителя истца о допущенных начальником Академии нарушениях в части предоставления ФИО3 отпуска свыше 60 суток суд отвергает, так как по смыслу ст. 29 Положения ежегодный отпуск военнослужащего с учётом дополнительных суток отдыха не должен превышать 60 суток, что не распространяется на последовательное предоставление ежегодных отпусков за прошедшие года. 

Не подлежит удовлетворению и требование административного истца о признании незаконным бездействие начальника Академии, связанное с не оформлением и не выдачей ей отпускных билетов за 2017 и 2018 года, и возложения обязанности по выдачи ей указанных отпускных билетов до даты начала наступления отпуска, так как доказательств обращения в Академию за отпускными билетами истцом не представлено, а их надлежащее изготовление и наличие в строевой части подтвердил допрошенный в судебном заседании свидетель КДА

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 175-180 и 227 КАС РФ, военный суд,

решил:

В удовлетворении административного иска подполковника ФИО3 об оспаривании действий начальника Федерального государственного казенного военного образовательного учреждения высшего образования Военный научно-учебный центр 

<

адрес> и начальника 0000 кафедры, связанных с не предоставлением основных и дополнительных отпусков за 2017 и 2018 год, – отказать.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Московский окружной военный суд через 235 гарнизонный военный суд в течение месяца со дня принятия его в окончательной форме.

Председательствующий по делу А.В. Карпов

Верно:

Судья А.В. Карпов

Секретарь судебного заседания М.Х. Шогенова