Постановление № 1-116/2016 44У-191/2019 4У-1062/2019 от 25 августа 2019 г. по делу № 1-116/2016

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

суда кассационной инстанции

г. Владивосток 26 августа 2019 года

Президиум Приморского краевого суда в составе

председательствующего: Попова И.А.

членов президиума: Бусарова С.А., Лукьянович Е.В., Нужденко Т.П., Поминова А.А., Хребтовой Н.Л., Чугункиной Н.П.

при секретаре: Герасимчук А.С.

рассмотрел уголовное дело №1-116/2016 по кассационной жалобе осужденного ФИО1 о пересмотре приговора Ханкайского районного суда Приморского края от 1 июля 2016 года, которым

ФИО1, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <...> Сахалинской области, несудимый,

осужден по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам 7 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Уголовное дело рассмотрено в особом порядке.

В апелляционном порядке приговор не пересматривался.

В кассационной жалобе осужденный ФИО1 оспаривает справедливость назначенного наказания, просит признать смягчающим наказание обстоятельством наличие малолетнего ребенка, учесть влияние назначенного наказания на условия жизни его семьи и смягчить наказание, в обоснование указывает на то, что наличие у него малолетнего ребенка ФИО9, ДД.ММ.ГГГГ года рождения установлено приговором Ханкайского районного суда Приморского края от 1 августа 2017 года.

Заслушав доклад судьи Приморского краевого суда Малышевой Н.В., изложившей материалы дела, доводы кассационной жалобы осужденного ФИО1, основания, по которым жалоба передана с уголовным делом для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выслушав осужденного ФИО1 и адвоката Майкова Г.А., просивших изменить приговор, исключить из осуждения указание на незаконную перевозку наркотического средства, признать смягчающим обстоятельством наличие малолетнего ребенка, смягчить наказание, а также применить положения ст. 72 УК РФ в редакции от 03.07.2018, заслушав мнение заместителя прокурора Приморского края Логвинчука В.А., полагавшего приговор подлежащим изменению, президиум

У С Т А Н О В И Л:

приговором суда ФИО1 осужден за незаконные изготовление, хранение и перевозку без цели сбыта наркотического средства масла каннабиса (гашишного масла) сухой массой 190,580гр., в крупном размере.

Преступление совершено в период 31.08.2015-02.02.1016 в Хасанском районе Приморского края при изложенных в приговоре обстоятельствах.

Проверив материалы уголовных дел №1-116/2016 и №1-66/2017, обсудив доводы кассационной жалобы, президиум полагает приговор суда подлежащим изменению.

В соответствии с ч.1 ст. 40115 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения закона допущены судом при квалификации действий осужденного и назначении наказания.

Суд провел судебное заседание в порядке, предусмотренном главой 40 УПК, поскольку ФИО1 согласился с предъявленным обвинением и заявил ходатайство о рассмотрении уголовного дела в особом порядке.

Процедура принятия судебного решения в соответствии с положениями главы 40 УПК РФ, судом соблюдена.

Согласно приговору, ФИО1 31.08.2015 из собранных им верхушечных частей дикорастущей конопли, по известной ему технологии, незаконно, без цели сбыта изготовил масло каннабиса (гашишное масло) сухой массой 190,580гр. и хранил по месту своего жительства до 01.02.2016, и которое, храня при себе во внутреннем кармане куртки, перевозил на автомобиле, однако в пути следования в 00-10 02.02.2016 был остановлен сотрудниками полиции и данное наркотическое средство было изъято из незаконного оборота.

Действия ФИО1 судом квалифицированы по ч.2 ст. 228 УК РФ как незаконные изготовление, хранение и перевозка без цели сбыта наркотических средств, совершенные в крупном размере.

По смыслу закона, вопрос о наличии в действиях лица состава преступления - незаконной перевозки наркотических средств без цели сбыта и об отграничении указанного состава преступления от незаконного хранения без цели сбыта наркотического средства во время поездки, должен решаться судом в каждом конкретном случае с учетом направленности умысла, фактических обстоятельств перевозки, количества, размера, объема наркотических средств, места их нахождения, а также других обстоятельств дела.

Согласно материалам уголовного дела, фактическим обстоятельствам, установленным судом, перемещение ФИО1 наркотического средства в кармане куртки при поездке в такси, являлось способом хранения наркотического средства во время поездки.

Данные обстоятельства очевидны и следуют из материалов уголовного дела, в связи с чем, президиум считает необходимым из осуждения ФИО1, использовавшего автомашину как средство передвижения, а не для перевозки наркотика, исключить незаконную перевозку наркотического средства, а все его действия, связанные с незаконным оборотом наркотических средств, квалифицировать по ч. 2 ст. 228 УК РФ, как незаконные изготовление и хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

Кроме того, приговором Ханкайского районного суда Приморского края от 01.08.2017 ФИО1 осужден по ч.4 ст. 111 УК РФ с назначением окончательного наказания на основании ч.5 ст. 69 УК РФ по совокупности с наказание, назначенным настоящим приговором. При этом в качестве смягчающего наказание обстоятельства по приговору от 01.08.2017 судом признано наличие у ФИО1 малолетнего ребенка.

Обстоятельств, свидетельствующих об обратном, не имеется.

Принимая во внимание изложенное, президиум полагает возможным учесть сведения, имеющиеся в материалах дел и представленные осужденным ФИО1, и дополнительно признать в качестве обстоятельства смягчающего наказание, наличие малолетнего ребенка у осужденного.

С учетом вносимых в приговор изменений, уменьшающих объем обвинения и признания указанного выше обстоятельства смягчающим, наказание, назначенное ФИО1, подлежит смягчению. При этом президиум учитывает и обстоятельства, учтенные судом первой инстанции при назначении наказания, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Других оснований для изменения приговора не имеется.

Вопреки доводам осужденного, льготные правила зачета времени содержания под стражей, предусмотренные п. «б» ч. 31 ст. 72 УК РФ, в силу прямого запрета, установленного ч.32 ст. 72 УК РФ, применению не подлежат.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 40114 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

приговор Ханкайского районного суда Приморского края от 1 июля 2016 года в отношении ФИО1 изменить:

исключить из осуждения ФИО1 указание на незаконную перевозку без цели сбыта наркотического средства в крупном размере,

считать ФИО1 осужденным по ч.2 ст. 228 УК РФ за незаконные хранение и изготовление без цели сбыта наркотического средства в крупном размере,

признать в качестве обстоятельства, смягчающего наказание наличие у осужденного малолетнего ребенка,

наказание, назначенное по ч. 2 ст. 228 УК РФ в виде лишения свободы смягчить до 3 лет.

В остальном приговор суда оставить без изменения.

Председательствующий: И.А. Попов