Решение № 2А-113/2018 2А-113/2018 ~ М-116/2018 М-116/2018 от 9 мая 2018 г. по делу № 2А-113/2018

Копия <адрес>


РЕШЕНИЕ

ИФИО1

<адрес> 10 мая 2018 года

Нижегородский гарнизонный военный суд в составе: председательствующего судьи Сидельникова М.В., при секретаре судебного заседания ФИО6, с участием административного истца ФИО2, его представителя ФИО3 и представителя административного ответчика майора юстиции ФИО4, рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении военного суда административное дело №а-113/2017 по административному исковому заявлению военнослужащего войсковой части № прапорщика ФИО2 об оспаривании действий командира войсковой части № связанных с отказом в увольнении его с военной службы с зачислением в распоряжение командира до предоставления жилого помещения,

установил:

ФИО2 обратился в Нижегородский гарнизонный военный суд с административным исковым заявлением, в котором указал, что он проходит военную службу по контракту в Федеральной службе войск национальной гвардии Российской Федерации в войсковой части № и подлежит увольнению по достижению предельного возраста. Первый контракт о прохождении военной службы был заключен ДД.ММ.ГГГГ, выслуга лет в календарном исчислении составляет 23 года 09 месяцев.

Как указал ФИО2, ДД.ММ.ГГГГ он обратился к ответчику с рапортом об увольнении его с военной службы по достижению предельного возраста в соответствии с пунктом «а» части 1 статьи 51 Федеральный закон от ДД.ММ.ГГГГ № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе» с зачислением в распоряжение командира до даты предоставления ему жилого помещения или жилищной субсидии.Ответчик в удовлетворении его рапорта отказал.

Считая свои права нарушенными, ФИО2 просил суд:

- признать решение командира войсковой части, оформленное уведомлением от ДД.ММ.ГГГГ, незаконным;

- обязать командира войсковой части № издать приказ об увольнении его с военной службы по достижению предельного возраста в соответствии с пунктом «а» части 1 статьи 51 Федеральный закон от ДД.ММ.ГГГГ №-Ф3 «О воинской обязанности и военной службе» с зачислением в распоряжение командира до даты предоставления ему жилого помещения (жилищной субсидии);

- взыскать с войсковой части № государственную пошлину в размере 300 рублей.

В судебном заседании ФИО2, настаивая на удовлетворении административного искового заявления, указал, что он состоит в списках нуждающихся в предоставлении жилого помещении, избрал местом жительства после увольнения <адрес>. При этом, как пояснил ФИО2, своего согласия на увольнение с военной службы с оставлением в списках очередников на получение жилья он не давал и не дает, желает быть уволенным с военной службы и оставаться в распоряжении командира войсковой части до предоставления ему жилого помещения.

Представитель командира войсковой части № майор юстиции ФИО5 иск ФИО2 не признал и при этом пояснил, что ФИО2 установленным порядком был признан нуждающимся в предоставлении жилого помещения с составом семьи 1 человек, с избранным местом жительства после увольнения <адрес>. ФИО2 отказался от предоставленного ему служебного жилого помещения и в настоящее время проживает в жилом помещении на условиях найма, жилым помещением по месту прохождения военной службы не обеспечен

Как указал ФИО5, зачисление военнослужащего в распоряжение командира допускается при невозможности своевременного исключения военнослужащего, уволенного с военной службы, из списков личного состава воинской части, - до его исключения. Поскольку ФИО2 не уволен с военной службы, он не может быть зачислен в распоряжение командира по данному основанию. Своего согласия на увольнение с военной службы с оставлением в списках очередников на получение жилья ФИО2 не дает, и связывает свое увольнение с обеспечением жилым помещением. Отсутствие же четко выраженного согласия военнослужащего на увольнение с военной службы по основаниям указанным в п. 12 ст. 23 Федерального закона «О статусе военнослужащих», с одновременным оставлением в списках очередников на получение жилых помещений является препятствием для издания приказа о его увольнении.

Заслушав объяснения участвующих в деле лиц, исследовав доказательства, суд приходит к следующим выводам.

Согласно послужного списка ФИО2, выписки из приказа командира 675 отдельного смешанного авиационного полка ВВ МВД РФ №л/с от ДД.ММ.ГГГГ, выписки из приказа МВД РФ № л/с от ДД.ММ.ГГГГ, ФИО2:

- ДД.ММ.ГГГГ года рождения:

- был призван на военную службу ДД.ММ.ГГГГ;

- в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ проходил военную службу в ДВВАИУ;

- ДД.ММ.ГГГГ поступил на военную службу по контракту;

- ДД.ММ.ГГГГ был уволен с военной службы;

- ДД.ММ.ГГГГ вновь поступил на военную службу по контракту;

- с ДД.ММ.ГГГГ по настоящее время проходит военную службу в войсковой части №;

- имеет выслугу более 20 лет.

Согласно копии контракта ФИО2 заключил контракт о прохождении военной службы во внутренних войсках Министерства внутренних дел Российской Федерации до наступления предельного возраста с ДД.ММ.ГГГГ до ДД.ММ.ГГГГ.

Материалы подордерного жилищного дела ФИО2, в частности, выписка из протокола заседания жилищной комиссии войсковой части № № от ДД.ММ.ГГГГ, список очередников на получение жилых помещений войсковой части №, подтверждают, что истец с составом семьи один человек с ДД.ММ.ГГГГ включен в список нуждающихся в предоставлении жилого помещения по договору социального найма.

Из рапорта ФИО2 от ДД.ММ.ГГГГ на имя командира войсковой части № усматривается, что истец просил уволить его с военной службы в запас ВС РФ по достижении предельного возраста. При этом, ФИО2 указав, что жильем не обеспечен, претензий к командованию войсковой части, ВВ МВД РФ и ВНГ не имел, просил направить его на ВВК и на профессиональную переподготовку перед увольнением в <адрес>.

ДД.ММ.ГГГГ ФИО2 обратился с рапортом к командиру войсковой части № о направлении его на профессиональную переподготовку в <адрес> в мае-августе 2017 года

Данные просьбы ФИО2 о направлении его на ВВК и на профессиональную переподготовку перед увольнением также отражены в листе беседы, проведенной с ФИО2 в мае 2017 года, в котором также отражено, что истец жилым помещением не обеспечен и согласен на увольнение.

Согласно выписке из протокола № от ДД.ММ.ГГГГ заседания аттестационной комиссии войсковой части №, аттестационная комиссия войсковой части № заключила ходатайствовать об увольнении ФИО2 в запас по достижении предельного возраста пребывания на военной службе, направлении на ВВК и профессиональную переподготовку перед увольнением по одной из гражданских специальностей.

Согласно справке о медицинском освидетельствовании № от ДД.ММ.ГГГГ ФИО2 на комиссию не явился (от обследования (освидетельствования) отказался) - освидетельствование прекращено.

В судебном заседании ФИО2, комментируя вышеназванный документ пояснил, что действительно начал проходить ВВК, но в связи с тем, что был направлен на переподготовку по гражданской специальности, закончить его не смог.

Копия диплома подтверждает факт прохождения ФИО2 профессиональной переподготовки в Самарском государственном экономическом университете с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ.

Из рапорта ФИО2 от ДД.ММ.ГГГГ усматривается, что истец просил начальника УС и РТО ходатайствовать перед вышестоящим командованием о зачислении его в распоряжение в связи с необеспеченностью жильем для постоянного проживания и достижения ДД.ММ.ГГГГ предельного возраста пребывания на военной службе.

ДД.ММ.ГГГГ ФИО2 обратился с рапортом к командиру войсковой части №, в котором просил оставить прохождение военной службы в занимаемой воинской должности без заключения нового контракта до обеспечения его жильем для постоянного проживания в <адрес>.

Согласно выписке из приказа командира войсковой части № от ДД.ММ.ГГГГ ФИО2 в соответствии с п. 17 ст. 34 Положения о порядке прохождения военной службы полагался проходящим военную службу в должности начальника радиотехнической ремонтной мастерской узла связи и радиотехнического обеспечения без заключения контракта о прохождении военной службы в Федеральной службы войск национальной гвардии Российской Федерации до обеспечения его жилым помещением с ДД.ММ.ГГГГ.

Из рапорта ФИО2 от ДД.ММ.ГГГГ усматривается, что истец указав, что он подлежит увольнению по достижению предельного возраста, не был обеспечен в установленном порядке жильем по избранному месту жительства, не дал согласия на увольнение с военной службы по достижении предельного возраста пребывания на военной службе без предоставления ему жилого помещения или жилищной субсидии, а также о том, что ДД.ММ.ГГГГ у него истек срок контракта о прохождении военной службы, просил командира войсковой части № уволить его с военной службы по достижении предельного возраста с зачислением в распоряжение командира до даты предоставления ему жилого помещения или жилищной субсидии.

Из сообщения командира войсковой части № №с-1 от ДД.ММ.ГГГГ на рапорт ФИО2 от ДД.ММ.ГГГГ усматривается, что командир войсковой части № сообщил истцу, что на основании абз. 2 п. 1 ст. 23 Федерального закона от ДД.ММ.ГГГГ № 76-ФЗ «О статусе военнослужащих» и п.п. «и» п. 2 ст. 13 Положения о порядке прохождения военной службы, удовлетворить его рапорт не представляется возможным.

В соответствии со ст. 15 Федерального закона от ДД.ММ.ГГГГ № 76-ФЗ «О статусе военнослужащих» (далее - Закон) военнослужащим - гражданам, заключившим контракт о прохождении военной службы до ДД.ММ.ГГГГ (за исключением курсантов военных профессиональных образовательных организаций и военных образовательных организаций высшего образования), и совместно проживающим с ними членам их семей, признанным нуждающимися в жилых помещениях, федеральным органом исполнительной власти или федеральным государственным органом, в которых федеральным законом предусмотрена военная служба, предоставляются субсидия для приобретения или строительства жилого помещения (далее - жилищная субсидия) либо жилые помещения, находящиеся в федеральной собственности, по выбору указанных граждан в собственность бесплатно или по договору социального найма с указанным федеральным органом исполнительной власти или федеральным государственным органом по месту военной службы, а при увольнении с военной службы по достижении ими предельного возраста пребывания на военной службе, по состоянию здоровья или в связи с организационно-штатными мероприятиями при общей продолжительности военной службы 10 лет и более - по избранному месту жительства в соответствии с нормами предоставления площади жилого помещения, предусмотренными статьей 15.1 настоящего Федерального закона.

В соответствии с п. 13 указанной статьи закона граждане, уволенные с военной службы, общая продолжительность военной службы которых составляет 20 лет и более, а при увольнении с военной службы по достижении ими предельного возраста пребывания на военной службе, по состоянию здоровья или в связи с организационно-штатными мероприятиями при общей продолжительности военной службы 10 лет и более, не обеспеченные на момент увольнения с военной службы жилищной субсидией или жилыми помещениями, не могут быть без их согласия сняты с учета в качестве нуждающихся в жилых помещениях по последнему перед увольнением месту военной службы и обеспечиваются жилищной субсидией или жилыми помещениями в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом для военнослужащих.

Согласно абз. 2 п.1 ст. 23 Закона военнослужащие - граждане, общая продолжительность военной службы которых составляет 10 лет и более, состоящие на учете в качестве нуждающихся в жилых помещениях в федеральном органе исполнительной власти или федеральном государственном органе, в которых федеральным законом предусмотрена военная служба, без их согласия не могут быть уволены с военной службы по достижении ими предельного возраста пребывания на военной службе, состоянию здоровья или в связи с организационно-штатными мероприятиями без предоставления им жилых помещений или жилищной субсидии, за исключением случаев, предусмотренных абзацем третьим настоящего пункта. При желании указанных военнослужащих получить жилые помещения не по месту увольнения с военной службы они обеспечиваются жилыми помещениями по избранному месту жительства в порядке, предусмотренном пунктом 14 статьи 15 настоящего Федерального закона.

Указанные положения нашли свое отражение и в разъяснениях приведенных в п. 48 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от ДД.ММ.ГГГГ № «О практике применения судами законодательства о воинской обязанности, военной службе и статусе военнослужащих», в соответствии с которыми военнослужащие, имеющие право на обеспечение жилищными субсидиями или жилыми помещениями по договору социального найма или в собственность, не могут быть уволены с военной службы с оставлением их на учете нуждающихся в жилых помещениях по последнему месту военной службы при отсутствии их согласия на такое увольнение.

В случаях, когда указанные военнослужащие, настаивая на досрочном увольнении с военной службы, согласились уволиться с военной службы, оснований для их последующего восстановления на военной службе для обеспечения жилищной субсидией или жилым помещением не имеется, поскольку в этом случае требования п.1 ст. 23 Федерального закона "О статусе военнослужащих" не нарушаются.

При этом, согласно, вышеуказанных разъяснений, если такие военнослужащие не соглашаются с увольнением их с военной службы без предоставления жилищной субсидии или жилого помещения, суд отказывает в удовлетворении их требований об увольнении с военной службы, поскольку указанные лица в соответствии с законом не могут быть уволены с военной службы.

Анализируя вышеприведенные нормативно-правовые акты, суд приходит к выводу, что вышеперечисленные категории военнослужащих при отсутствии на то их согласия не могут быть уволены с военной службы до предоставления жилых помещений или жилищной субсидии.

Согласно ст. 49 Федерального закона от ДД.ММ.ГГГГ №53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе»(в ред. Федерального закона от ДД.ММ.ГГГГ № 64-ФЗ) предельный возраст пребывания на военной службе устанавливается для военнослужащего, имеющего в частности воинское звание прапорщик, - 50 лет.

При этом согласно ст. 2 Федерального закона от ДД.ММ.ГГГГ № 64-ФЗ «О внесении изменений в статьи 49 и 53 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе»», вступившего в законную силу ДД.ММ.ГГГГ, военнослужащие, заключившие новый контракт о прохождении военной службы на неопределенный срок (до наступления предельного возраста пребывания на военной службе) в соответствии с подпунктом «а» пункта 5 статьи 38 Федерального закона от ДД.ММ.ГГГГ № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе» до дня вступления в силу настоящего Федерального закона, и военнослужащие, заключившие новый контракт о прохождении военной службы до наступления предельного возраста пребывания на военной службе в соответствии с пунктом 6 статьи 38 указанного Федерального закона до дня вступления в силу настоящего Федерального закона, по достижении предельного возраста пребывания на военной службе, установленного пунктом 1 статьи 49 Федерального закона от ДД.ММ.ГГГГ № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе» в редакции, действовавшей до дня вступления в силу настоящего Федерального закона, вправе уволиться с военной службы по возрасту - по достижении предельного возраста пребывания на военной службе.

Военнослужащие, достигшие предельного возраста пребывания на военной службе и заключившие новый контракт о прохождении военной службы в соответствии с пунктом 3 статьи 49 Федерального закона от ДД.ММ.ГГГГ № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе» до дня вступления в силу настоящего Федерального закона, вправе уволиться с военной службы по возрасту - по достижении предельного возраста пребывания на военной службе, установленного пунктом 1 статьи 49 Федерального закона от ДД.ММ.ГГГГ №53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе» в редакции, действовавшей до дня вступления в силу настоящего Федерального закона.

Статьей 13 Положения о порядке прохождения военной службы, утвержденного Указом Президента Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ № установлен исчерпывающий перечень случаев, когда допускается зачисление военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, в распоряжение командира (начальника).

При этом согласно п.п. «и» п. 2 указанной статьи зачисление военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, в распоряжение командира (начальника) допускается при невозможности своевременного исключения военнослужащего, уволенного с военной службы, из списков личного состава воинской части в случаях, предусмотренных Федеральным законом и настоящим Положением, - до его исключения.

Анализируя вышеприведенную правовую норму, суд приходит к выводу, что зачисление военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, в распоряжение командира (начальника) по данному основанию, допускается лишь при невозможности своевременного исключения военнослужащего, уже уволенного с военной службы.

В судебном заседании был установлено, что прапорщик ФИО2 ДД.ММ.ГГГГ г.р., заключил контракт о прохождении военной службы до наступления предельного возраста пребывания на военной службе (до ДД.ММ.ГГГГ) ДД.ММ.ГГГГ, то есть до вступления в законную силу Федерального закона от ДД.ММ.ГГГГ № 64-ФЗ «О внесении изменений в статьи 49 и 53 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе»», а, следовательно, имеет право уволиться с военной службы по возрасту - по достижении предельного возраста пребывания на военной службе при достижении им возраста 45 лет, которого он достиг ДД.ММ.ГГГГ.

Кроме того, в судебном заседании было установлено, что ФИО2, имеющий выслугу более 20 лет, заключивший первый контракт о прохождении военной службы до ДД.ММ.ГГГГ, с составом семьи один человек, состоит на учете нуждающихся в предоставлении жилого помещения по социальному найму, избрал местом жительства после увольнения с военной службы <адрес>, и по месту прохождения военной службы жилым помещением не обеспечен, подлежит увольнению с военной службы по достижению предельного возраста, а, следовательно, без его согласия не может быть уволен с военной службы.

При этом, как установлено в судебном заседании, ФИО2 своего согласия на увольнение с военной службы без предоставления жилого помещения, с оставлением на учете нуждающихся в предоставлении жилого помещения, не давал и не дает, и связывает свое увольнение и исключение из списков личного состава части именно с получением жилого помещения.

При таких данных, учитывая отсутствие четко выраженного согласия ФИО2 на увольнение с военной службы с оставлением в списках нуждающихся в жилье, суд приходит к выводу, что требования ФИО2 об увольнении с военной службы, с зачислением в распоряжение командира войсковой части и оставлением в списках личного состава части до обеспечения его жилым помещением по избранному после увольнения с военной службы месту жительства, не основаны на законе.

Таким образом, учитывая вышеизложенные обстоятельства в их совокупности, суд считает, что командир войсковой части № отказывая ФИО2 в увольнении с военной службыс зачислением в распоряжение командира войсковой части до обеспечения его жилым помещением по избранному после увольнения с военной службы месту жительства, действовал в пределах предоставленных ему полномочий, в соответствии с действующим законодательством и прав истца не нарушал, а, следовательно, административное исковое заявление ФИО2 не подлежит удовлетворению.

С учетом того, что административный иск не подлежит удовлетворению, суд считает необходимым на основании статьи 111 КАС РФ отказать ФИО2 и в возмещении судебных расходов.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 175 - 180 и 227 КАС РФ, военный суд

решил:

в удовлетворении административного искового заявления ФИО2, - отказать.

На решение может быть подана апелляционная жалоба в Московский окружной военный суд через Нижегородский гарнизонный военный суд в течение месяца со дня принятия решения суда в окончательной форме.

Председательствующий М.В.Сидельников

Копия верна

Судья военного суда М.В. Сидельников

Секретарь судебного заседания ФИО6

ДД.ММ.ГГГГ.