Апелляционное постановление № 10-31/2019 от 19 декабря 2019 г. по делу № 10-31/2019

№ 10-31


АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Смоленск 19 декабря 2019 года

Судья Заднепровского районного суда г. Смоленска Овчинников Е.Н., рассмотрев в апелляционном порядке в открытом судебном заседании с участием:

гос.обвинителя - пом. прокурора Заднепровского района г. Смоленска Васькиной Ю.В.,

адвоката Цыганковой А.А., представившей удостоверение личности и ордер,

осужденного Кирюхина В.С.,

при секретаре Новиковой Э.В.,

уголовное дело по апелляционным жалобам осужденного Кирюхина В.С. и его защитника - адвоката Цыганковой А.А. на приговор мирового судьи судебного участка № 4 в г. Смоленске от ДД.ММ.ГГГГ, которым Кирюхина В.С., родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, гр-н РФ, имеющий среднее специальное образование, разведенный, неработающий, проживающий по адресу: <адрес>, судимый:

- 25.08.2015 г. Десногорским городским судом Смоленской области (с учетом Постановления Смоленского областного суда от 13.10.2015 г.) по ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 167 УК РФ к 2 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. 27.06.2017 г. освобожден по отбытию срока;

- 28.05.2018г мировым судьей судебного участка №9 в г. Смоленске по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ к 1 году лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ -условно с испытательным сроком 2 года;

- 02.10.2018г Десногорским городским судом Смоленской области по ч. 2 п. «а» ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, согласно ст. 73 УК РФ- условно с испытательным сроком 2 года 6 месяцев;

- 26.07.2019 г. мировым судьей судебного участка № 12 в г. Смоленске по ч. 1 ст. 158 УК РФ (2 эпизода) с учетом апелляционного постановления Промышленного районного суда г. Смоленска от 16.10.2019 г. к 1 году 2 месяцам лишения свободы. Согласно ч. 4 ст. 74 УК РФ условные осуждения по приговору мирового судьи судебного участка № 9 г. Смоленска от 28.05.2018 г. и по приговору Десногорского городского суда Смоленской области от 02.10.2018 г. отменены. На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения неотбытого наказания по указанным приговорам с наказанием, назначенным по приговору от 26.07.2019 г., окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 3 года с отбыванием в исправительной колонии строгого режима. На основании ч. 3.1 п. «а» ст. 72 УК РФ зачтено в срок наказания время содержания под стражей с 26 июля 2019 г. по день вступления приговора в законную силу (включительно) из расчета один день содержания под стражей за один день содержания в исправительной колонии;

- 31.07.2019 г. мировым судьей судебного участка № 12 в г. Смоленске по ч. 1 ст. 158 УК РФ (3 эпизода) согласно ч. 2 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения в виде лишения свободы на срок 1 год 10 месяцев. На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания, с наказанием по приговору мирового судьи судебного участка № 12 в г. Смоленске от 26.07.2019 г. окончательное наказание назначено в виде лишения свободы на срок 4 года с отбыванием в исправительной колонии строгого режима. Срок наказания исчисляется с 31 июля 2019 г. Согласно ч. 3.1 п. «а» ст. 72 УК РФ зачтено в срок наказания время содержания под стражей в порядке ст. 91-92 УПК РФ с 25 июля 2018г по 30 июля 2018 г., а также отбытое Кирюхиным В.С. наказание по приговору мирового судьи судебного участка № 12 в г. Смоленске от 26.07.2019 г. с 26 июля 2019 г. по 30 июля 2019 г.,

осужден по ч. 1 ст. 158 УК РФ (3 преступления) согласно ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, к 1 году 6 месяцам лишения свободы. На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного этим приговором наказания, с наказанием, назначенным по приговору мирового судьи судебного участка № 12 в г. Смоленске от 31.07.2019 г. окончательно определено наказание в виде лишения свободы на срок 5 лет, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима. Срок наказания постановлено исчислять с 31 июля 2019 г. Зачтено в срок наказания согласно ч. 3.1 п. «а» ст. 72 УК РФ время содержания Кирюхина В.С. под стражей с 23 мая 2019 г. до 30 октября 2019г из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии,

у с т а н о в и л :

По приговору мирового судьи Кирюхин В.С. признан виновным в том, что он 01.12.2018 г. в период с 16 до 16.30 час. и 02.12.2018 г. в период с 15 до 15.30 час. в магазине <данные изъяты>, расположенном в ТРЦ <данные изъяты> по адресу: <адрес>, тайно похитил две куртки «Коламбиа» стоимостью 15 253 руб. 39 коп. каждая, чем причинил <данные изъяты> материальный ущерб на общую сумму 30 506 руб. 78 коп.

Также Кирюхин В.С. 19.12.2018 г. около 17.35 час. в магазине <данные изъяты>, расположенном по адресу: <адрес>, тайно похитил внешний жесткий диск «HDDSeagat 4 TB» стоимостью 6854 руб. 35 коп. и внешний жесткий диск «HDDWDElementsPortabl 4 TBExpansion» стоимостью 4514 руб. 18 коп., чем причинил <данные изъяты> материальный ущерб на общую сумму 11 368 руб. 53 коп.

Также Кирюхин В.С. 24.12.2018 г. в период с 15 до 16 час. в магазине <данные изъяты>, расположенном в ТЦ <данные изъяты> по адресу: <адрес>, тайно похитил куртку стоимостью 7000 руб., чем причинил ИП ФИО6 материальный ущерб.

В апелляционных жалобах Кирюхин В.С. и его защитник считают назначенное осужденному наказание чрезмерно суровым, просят смягчить его, учтя смягчающие обстоятельства - явки с повинной, активное способствование расследованию преступления и состояние здоровья.

В суде второй инстанции Кирюхин В.С. и его защитник доводы апелляционных жалоб поддержали в полном объёме, адвокат также просил при применении наказания учесть правила ч. 3 ст. 68 УК РФ. Государственный обвинитель полагал, что назначенное наказание следует оставить без изменения.

Обсудив доводы апелляционных жалоб, проверив материалы уголовного дела, заслушав осужденного, защитника, гос. обвинителя суд второй инстанции приходит к следующему.

Мировым судьей, при рассмотрении настоящего уголовного дела правильно установлены фактические обстоятельства совершенных преступлений. Действия Кирюхина В.С. по трем эпизодам по ч. 1 ст. 158 УК РФ квалифицированы верно.

Виновность Кирюхина В.С. в совершении данных преступлений не оспаривается подсудимым и его защитником, подтверждена исследованными в мировом суде доказательствами - показаниями представителями потерпевших сторон - ФИО7 и ФИО8, потерпевшей ФИО6, материалами дела.

Мировым судьей в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, правильно установлено наличие в действиях Кирюхина В.С. рецидива преступлений. В качестве обстоятельства, смягчающего наказание, в соответствии с п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ было признано явкой с повинной заявление Кирюхина В.С. о совершенном преступлении по эпизоду хищения имущества ФИО6 (т. 2 л.д. 24), а также состояние здоровья осужденного.

Вместе с тем, из материалов уголовного дела видно, что Кирюхин В.С. также добровольно сообщал о хищении имущества из магазинов <данные изъяты> и <данные изъяты> (т. 1 л.д. 26, 109, 189). Поэтому данные заявления о совершенных преступлениях суд второй инстанции признает обстоятельствами, смягчающими наказание. Однако указанные заявления не могут быть признаны обстоятельствами, предусмотренными п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ, так как подсудимый сам добровольно в правоохранительные органы с такими заявлениями не являлся, а разыскивался сотрудниками полиции по подозрению в совершении указанных преступлений.

В связи с чем суд второй инстанции не находит оснований для применения при назначении наказания ч. 3 ст. 68 УК РФ.

Наказание Кирюхину В.С. назначено с учетом характера и степени общественной опасности совершенных преступлений, личности осужденного, наличия смягчающих и отягчающего наказание обстоятельств, а также влияния назначенного наказания на его исправление. Это наказание как за каждое преступление, так и за их совокупность, является законным и по мнению суда второй инстанции- справедливым.

Вместе с тем, в соответствии со ст. 389.15 ч. 1 п. 3 УПК РФ основанием изменения судебного решения в апелляционном порядке является неправильное применение уголовного закона.

В приговоре мирового судьи ошибочно указано, что срок отбывания наказания следует исчислять с даты вынесения приговора - 31.10.2019 г.

Учитывая положения статьи 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ), началом срока отбывания наказания необходимо признавать день вступления приговора в законную силу.

Срок отбывания окончательного наказания в виде лишения свободы, назначенного по правилам части 5 статьи 69 УК РФ, исчисляется со дня вступления последнего приговора в законную силу.

В этой части приговор мирового судьи подлет изменению.

На основании изложенного, руководствуясь ст.389.13, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ,

п о с т а н о в и л :

Приговор мирового судьи судебного участка № 4 в г. Смоленске от 31.10.2019 г. в отношении Кирюхина В.С. изменить.

Дополнительно учесть в качестве смягчающего наказание обстоятельства заявления ФИО1 о совершенных преступлениях (т. 1 л.д. 26, 109, 189).

Срок отбывания наказания ФИО1 исчислять с даты вступления приговора в законную силу, т.е. с 19 декабря 2019 года. На основании ч. 3.1 п. «а» ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 03.07.2018 г. № 186-ФЗ) зачесть ФИО1 в срок наказания:

- время нахождения под стражей в порядке ст. 91-92 УПК РФ с 25 июля 2018 г. по 30 июля 2018 г.;

- время содержания под стражей в качестве меры пресечения с 23 мая 2019 г. по 25 июля 2019 г.;

- срок наказания, отбытый ФИО1 по приговору мирового судьи судебного участка № 12 в г. Смоленске от 26.07.2019 г. с 26 июля 2019 г. по 30 июля 2019 г.;

- срок наказания, отбытый ФИО1 по приговору мирового судьи судебного участка № 12 в г. Смоленске от 31.07.2019 г. с 31 июля 2019 г. по 18 декабря 2019 г.

из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима и в следственном изоляторе.

В остальной части приговор мирового судьи судебного участка №4 в г. Смоленске от 31.10.2019г в отношении ФИО1 оставить без изменения, а апелляционные жалобы осужденного и его защитниика- без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента оглашения и может быть обжаловано в порядке установленном гл. 471, 481 УПК РФ.

Судья Е.Н.Овчинников