Постановление № 5-1389/2019 от 18 сентября 2019 г. по делу № 5-1389/2019

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

по делу об административном правонарушении

19 сентября 2019 года г. Благовещенск

Судья Благовещенского городского суда Амурской области Вискулова В.В.,

при секретаре Мосикян А.А.,

с участием гражданина ФИО1, защитника Цеона С.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело об административном правонарушении по ч.1 ст.18.10 КоАП РФ в отношении гражданина ФИО1, ***,

УСТАНОВИЛ:

17 сентября 2019 года в 10 часов 22 минут при проверке режима пребывания иностранных граждан по адресу: ***, был выявлен гражданин ФИО1, *** г.р., который осуществлял трудовую деятельность в качестве продавца и продавал аксессуары для мобильных телефонов по виду деятельности не указанной в разрешении на работу 28 № 1800040808. В разрешении на работу указан вид деятельности: агент торговый.

В судебном заседании гражданин ФИО1 вину не признал.

В судебном заседании защитник Цеона С.А. с административным правонарушением гражданина ФИО1 не согласился, отметил, что переводчик при составлении протокола об административном правонарушении выступала как должностное лицо, т.е. была заинтересована в разбирательстве; подчеркнул, что Чжан Мин является торговым агентом, работает по трудовому договору от 30.12.2018 г. агентом торговым, в его обязанности входит совершение сделок купли-продажи в качестве торгового агента с простыми правами или с исключительными правами, осуществление купли-продажи товаров от своего имени и за свой счет, являясь владельцем продаваемого товара в момент заключения сделок. Также пояснил, что собственником продаваемого товара является работодатель - ООО «Фининвест», который передает на момент продажи товар во владение ФИО2.

Выслушав лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, суд приходит к следующим выводам.

Конституцией Российской Федерации установлено, что иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Российской Федерации правами и несут обязанности наравне с гражданами Российской Федерации, кроме случаев, установленных федеральным законом или международным договором Российской Федерации (часть 3 ст. 62).

Согласно ст. 1.4 КоАП РФ лица, совершившие административные правонарушения, равны перед законом. Физические лица подлежат административной ответственности независимо от пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям, а также других обстоятельств.

В соответствии с ч. 1 ст. 2.6 КоАП РФ иностранные граждане, лица без гражданства и иностранные юридические лица, совершившие на территории Российской Федерации административные правонарушения, подлежат административной ответственности на общих основаниях.

Исходя из положений п. 4 ст. 13 Федерального закона от 25 июля 2002 г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» работодатель и заказчик работ (услуг) имеют право привлекать и использовать иностранных работников при наличии разрешения на привлечение и использование иностранных работников, а иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность в случае, если он достиг возраста восемнадцати лет, при наличии разрешения на работу или патента. В подп. 1 - 12 этого же п. 4 ст.13 предусмотрены категории иностранных граждан, на которых этот порядок не распространяется.

Согласно п. 4.2. ст. 13 Федерального закона от 25 июля 2002 г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» временно пребывающий в Российской Федерации иностранный гражданин не вправе осуществлять трудовую деятельность вне пределов субъекта Российской Федерации, на территории которого ему выданы разрешение на работу или патент, а также по профессии (специальности, должности, виду трудовой деятельности), не указанной в разрешении на работу. Работодатель или заказчик работ (услуг) не вправе привлекать иностранного гражданина к трудовой деятельности вне пределов субъекта Российской Федерации, на территории которого данному иностранному гражданину выданы разрешение на работу или патент, а также по профессии (специальности, должности, виду трудовой деятельности), не указанной в разрешении на работу (за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом и другими федеральными законами).

При этом разрешение на работу представляет собой документ, подтверждающий право иностранного гражданина, прибывшего в Российскую Федерацию в порядке, требующем получения визы, и других категорий иностранных граждан в случаях, предусмотренных данным Федеральным законом, на временное осуществление на территории Российской Федерации трудовой деятельности, а патент - документ, подтверждающий в соответствии с данным Федеральным законом право иностранного гражданина, прибывшего в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, за исключением отдельных категорий иностранных граждан в случаях, предусмотренных данным Федеральным законом, на временное осуществление на территории субъекта Российской Федерации трудовой деятельности (ст. 2 вышеназванного Закона).

Согласно ч.1 ст.18.10 КоАП РФ осуществление иностранным гражданином или лицом без гражданства трудовой деятельности в Российской Федерации без разрешения на работу либо патента, если такие разрешение либо патент требуются в соответствии с федеральным законом, либо осуществление иностранным гражданином или лицом без гражданства трудовой деятельности в Российской Федерации по профессии (специальности, должности, виду трудовой деятельности), не указанной в разрешении на работу или патенте, если разрешение на работу или патент содержит сведения о профессии (специальности, должности, виде трудовой деятельности), либо осуществление иностранным гражданином или лицом без гражданства трудовой деятельности вне пределов субъекта Российской Федерации, на территории которого данному иностранному гражданину выданы разрешение на работу, патент или разрешено временное проживание, влечет наложение административного штрафа в размере от двух тысяч до пяти тысяч рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации или без такового.

Согласно протоколу об административном правонарушении от 17 сентября 2019 года, в 10 часов 22 минуты при проверке режима пребывания иностранных граждан по адресу: ***, был выявлен гражданин ФИО1, *** г.р., который осуществлял трудовую деятельность в качестве продавца и продавал аксессуары для мобильных телефонов по виду деятельности, не указанной в разрешении на работу 28 № 1800040808. В разрешении на работу указан вид деятельности: агент торговый, что является нарушением: п.4 ст.13 Федерального закона от 25 июля 2002 года № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ».

Согласно письменному объяснению гражданина ФИО1, содержащемуся в административном материале, он находится в России с рабочей целью, у него имеется рабочая виза и разрешение на работу. Продает аксессуары на сотовые телефоны.

Из разрешения на работу ФИО2 серии 28 № 1800040808 следует, что видом его деятельности является агент торговый. Разрешение действительно до 29.12.2019 г.

Согласно Квалификационному справочнику должностей руководителей, специалистов и других служащих, утв. Постановлением Минтруда России от 21.08.1998 г. № 37, к должностным обязанностям агента торгового относятся: осуществление ведения переговоров о заключении сделок купли-продажи, заключение сделок купли-продажи от своего имени или другого, представляемого им лица на основе договора, регулирующего отношения между ними. Совершение сделки купли-продажи в качестве торгового агента с простыми правами или торгового агента с исключительными правами. Выполнение функции гаранта по исполнению обязательств, вытекающих из заключенных им сделок, возмещая возможные убытки в случае неисполнения своих обязанностей, в связи с неплатежеспособностью или иными зависящими от него обстоятельствами. Осуществление купли-продажи товаров (услуг) от своего имени и за свой счет, являясь владельцем продаваемого товара в момент заключения сделок. На основе изучения конъюнктуры рынка товаров (услуг) проведение работы по выявлению и учету потенциальных покупателей (заказчиков) на производимую продукцию, оказываемые услуги, организация их рекламы. Анализ состояния и тенденций изменения спроса населения, изучение потребности покупателей (заказчиков), консультирование по вопросам технических и потребительских характеристик товаров (услуг), которые способствуют удовлетворению потребностей покупателей (заказчиков). Осуществление работы по внедрению прогрессивных методов торговли. Установление цены на товары (услуги) и определение условий их сбыта (продажи) и оказания услуг. Оформление договоров купли-продажи, контролирование их выполнения. Организация доставки купленной продукции и оказание услуг. Контроль оплаты покупателями (заказчиками) счетов изготовителей продукции или осуществляющих услуги. Ведение учета претензий покупателей (заказчиков) по исполнению договоров купли-продажи. Выявление причин нарушения условий договоров, принятие мер по их устранению и предупреждению. Обеспечение сохранности оформляемой документации по договорам купли-продажи.

Гражданин ФИО1 продавал аксессуары для мобильных телефонов, действуя на основании трудового договора, заключенного с ООО «Фининвест» в качестве агента торгового, выполняя функции по совершению сделок купли-продажи в качестве торгового агента с простыми правами или торгового агента с исключительными правами, осуществляя куплю-продажу товаров (услуг) от своего имени и за свой счет, являясь владельцем продаваемого товара в момент заключения сделок.

Следовательно, иностранный гражданин Чжан Мин как совершеннолетний гражданин имеет право осуществлять торговую деятельность, поскольку у него имеется разрешение на работу в качестве агента торгового. Доказательств осуществления им трудовой деятельности в Российской Федерации без разрешения на работу либо патента, если такие разрешение либо патент требуются в соответствии с федеральным законом, либо осуществления иностранным гражданином трудовой деятельности в Российской Федерации по профессии (специальности, должности, виду трудовой деятельности), не указанной в разрешении на работу или патенте, если разрешение на работу или патент содержит сведения о профессии (специальности, должности, виде трудовой деятельности), в материалах дела не представлено.

Факт совершения гражданином КНР Чжан Мином указанного административного правонарушения материалами дела не подтвержден.

Таким образом, при рассмотрении данного дела об административном правонарушении требования ст. 24.1 и 26.1 КоАП РФ о выяснениях всех обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения дела, соблюдены не были.

Вместе с тем, доводы защитника о том, что переводчик была заинтересованным лицом, поскольку как должностное лицо входила в группу проверки, составлявшую протокол об административных правонарушениях на ФИО2, не являются обоснованными – переводчик ФИО3 является дипломированным специалистом по специальности «переводчик для профессиональных коммуникаций», что подтверждается дипломом от 21.06.2012 г. (выдан БГПК); протокол об административном правонарушении ФИО2 подписывала в статусе переводчика. В распоряжении о проведении внеплановой выездной проверки места пребывания (проживания) либо осуществления трудовой деятельности иностранных граждан от 17.09.2019 г. № 183 она включена в группу проверки как инспектор ОВМ МО МВД России «Благовещенский» с её подписью в качестве переводчика. Доказательств её заинтересованности при осуществлении деятельности по переводу суд не усматривает.

С учетом указанных обстоятельств, суд считает необходимым производство по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1 ст. 18.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в отношении гражданина ФИО1, *** г.р., прекратить на основании п. 2 ч. 1 ст. 24.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях - в связи с отсутствием состава административного правонарушения.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 29.10 КоАП РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Производство по делу об административном правонарушении по ч.1 ст. 18.8 КоАП РФ в отношении гражданина ФИО1, *** года рождения, прекратить в соответствии с п. 2 части 1 ст. 24.5 КоАП РФ - за отсутствием состава административного правонарушения.

Данное постановление может быть обжаловано в Амурский областной суд в течение 10 суток со дня вручения или получения копии постановления.

Судья Благовещенского

городского суда В.В. Вискулова