Постановление № 44У-45/2018 4У-245/2018 от 26 декабря 2018 г. по делу № 1-119/2018

44у-45


ПОСТАНОВЛЕНИЕ

суда кассационной инстанции

г.Севастополь 27 декабря 2018 года

Президиум Севастопольского городского суда в составе:

председательствующего Решетняка В.И.,

членов президиума Бабича В.В., Володиной Л.В., Устинова О.И.,

при секретаре Бидзюре Е.В.,

рассмотрел уголовное дело по кассационной жалобе адвоката Буженко О.В., кассационному представлению заместителя прокурора г.Севастополя Левченко В.М. на приговор Ленинского районного суда г.Севастополя от 11 мая 2018 года и апелляционное определение Севастопольского городского суда от 26 июня 2018 года, которыми

ФИО1 ФИО15, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <адрес>, гражданин Украины, не судимый,

осужден по:

- ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам лишения свободы,

- ч.3 ст.30, п.«г» ч.4 ст.228.1 УК РФ к 6 годам лишения свободы.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 7 лет с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен с 11 мая 2018 года. Зачтено в срок отбытого наказания время содержания под стражей с 27 февраля 2018 года по 10 мая 2018 года.

Решен вопрос о вещественных доказательствах, процессуальных издержках.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Севастопольского городского суда от 26 июня 2018 года приговор оставлен без изменений.

Заслушав доклад судьи Землюкова Д.С., мнение первого заместителя прокурора г.Севастополя Агапова В.Н., полагавшего необходимым приговор и апелляционное определение изменить, выступления осужденного ФИО1 путем использования системы видеоконференц-связи и его защитника – адвоката Буженко О.В., поддержавших доводы жалобы, президиум

установил:

приговором суда ФИО1 признан виновным в незаконном хранении без цели сбыта наркотического средства в крупном размере, а также в покушении на незаконный сбыт психотропного вещества в крупном размере.

Преступления совершены 27 февраля 2018 года в г.Севастополе при обстоятельствах, указанных в приговоре.

В кассационной жалобе адвокат просит изменить приговор и апелляционное определение, переквалифицировать действия ФИО1 с ч.3 ст.30, п.«г» ч.4 ст.228.1 УК РФ на ч.2 ст.228 УК РФ, снизить назначенное наказание.

Указывает, что ни в ходе предварительного расследования, ни в ходе судебного разбирательства не нашло своего подтверждения наличие у ФИО1 умысла, направленного на сбыт психотропного вещества.

Полагает, что факт изъятия у осужденного психотропного вещества в крупном размере, расфасованного в три пакетика, при отсутствии иных объективных доказательств не может свидетельствовать об умысле на его сбыт.

В кассационном представлении заместитель прокурора г.Севастополя просит об изменении состоявшихся судебных решений в связи с существенным нарушением уголовного закона.

Указывает, что согласно исследованным доказательствам изъятый у ФИО1 амфетамин принадлежал иному лицу ФИО16 и ФИО1 выступал не в качестве сбытчика, а в качестве лица, оказывающего помощь приобретателю психотропного вещества в его доставке путем перевозки на автомобиле.

В связи с чем считает, что действия ФИО1 подлежат переквалификации с ч.3 ст.30, п. «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ на ч.2 ст.228 УК РФ, как незаконные хранение и перевозка без цели сбыта психотропного вещества в крупном размере.

Также полагает, что действия ФИО1, связанные с незаконным оборотом наркотического средства и психотропного вещества, следует расценивать как единое преступление, предусмотренное ч.2 ст.228 УК РФ.

Просит снизить назначенное наказание, его отбывание назначить в исправительной колонии общего режима.

Проверив доводы кассационных жалобы и представления, изучив материалы уголовного дела, президиум приходит к следующему.

Согласно ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены судебного решения при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения по данному делу судами допущены.

Как следует из материалов дела, 27 февраля 2018 года при осмотре автомобиля ЗАЗ «Lanos» регистрационный знак № остановленного возле <адрес> в <адрес>, в сумке, принадлежащей ФИО1, находящейся в салоне автомобиля, обнаружен пакет с наркотическим средством – марихуаной, массой 169,92 грамма, что является крупным размером, а также пластиковая банка с тремя пакетиками, в которых находилось психотропное вещество - амфетамин, массой 8,741 грамма, что является крупным размером.

Суд установил, что наркотическое средство ФИО1 незаконного хранил для личного потребления, а психотропное вещество незаконно им хранилось в целях сбыта.

Указанные действия ФИО1 судом квалифицированы по ч.2 ст.228 УК РФ – незаконное хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере, и по ч.3 ст.30, п.«г» ч.4 ст.228.1 УК РФ – покушение на незаконный сбыт психотропного вещества в крупном размере.

В качестве доказательств вины осужденного суд сослался на показания ФИО1, данные на предварительном следствии о том, что марихуану он приобрел и хранил для личного потребления, а амфетамин по просьбе Сергея забрал из закладки в г.Севастополе и должен был привезти его в Мелитополь, отдать Сергею за вознаграждение; показания свидетелей ФИО11, ФИО12 - сотрудников ДПС, остановивших автомобиль под управлением ФИО1, которым он сообщил, что марихуану он хранит для личного потребления, а амфетамин был приобретен через Интернет его знакомым Сергеем, он должен был передать его последнему в Мелитополе, при этом за доставку тот должен был оплатить его услуги.

Вывод суда о незаконном хранении наркотического средства в крупном размере никем не оспаривается, как и доказанность вины.

Вместе с тем, мотивируя свой вывод о наличии у осужденного умысла на сбыт психотропного вещества, суд сослался на количество обнаруженного вещества, расфасованного в три пакетика, а также указал, что ФИО1 пытался реализовать (передать) психотропное вещество иному лицу (потребителю), о чем была соответствующая договоренность.

Однако судом оставлено без внимания, что под незаконным сбытом наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов следует понимать незаконную деятельность лица, направленную на их возмездную либо безвозмездную реализацию (продажа, дарение, обмен, уплата долга, дача взаймы и т.д.) другому лицу - приобретателю.

Судом установлено, что психотропное вещество было приобретено иным лицом (Сергеем), принадлежало данному лицу, а ФИО1, согласно его показаниям, признанным судом достоверными и положенным в основу приговора, указанное психотропное вещество по указанию данного лица забрал из закладки и должен был перевезти и передать ему за вознаграждение.

При этом в материалах дела отсутствуют доказательства, свидетельствующие о занятии ФИО1 деятельностью, направленной на реализацию наркотических средств либо психотропных веществ потребителям.

Правильно установив фактические обстоятельства содеянного осужденным, суд дал неправильную юридическую оценку его действиям, поскольку у ФИО1 была договоренность с приобретателем психотропного вещества на его перевозку, то есть умыслом ФИО1 охватывалось оказание владельцу (покупателю) психотропного вещества помощи в его перевозке, а не его сбыт, в связи с чем в действиях осужденного, связанных с незаконным оборотом психотропного вещества, имеет место незаконная перевозка психотропного вещества без цели сбыта в крупном размере.

Исходя из этого, действия ФИО1, связанные с незаконным оборотом наркотического средства и психотропного вещества, подлежат единой квалификации по ч.2 ст.228 УК РФ, как незаконное хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере, незаконная перевозка психотропного вещества без цели сбыта в крупном размере.

При назначении наказания президиум учитывает требования ст.6, 43, 60 УК РФ, а также учтенные судом смягчающие наказание обстоятельства и данные о личности осужденного.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 401.13, 401.14, 401.15 УПК РФ, президиум

постановил:

приговор Ленинского районного суда г.Севастополя от 11 мая 2018 года и апелляционное определение Севастопольского городского суда от 26 июня 2018 года в отношении ФИО1 ФИО17 изменить:

- квалифицировать его действия по ч.2 ст.228 УК РФ, по которой назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 5 лет с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части эти же судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий В.И. Решетняк