Постановление № 5-277/2017 от 27 декабря 2017 г. по делу № 5-277/2017

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

28 декабря 2017 г. г.Тула

Судья Привокзального районного суда г.Тулы Пушкарь Н.А.,

с участием

помощника прокурора Привокзального района г.Тулы Онуфриева В.А.,

рассмотрев в помещении Привокзального районного суда г.Тулы дело об административном правонарушении, предусмотренном ч.1 ст.18.15 КоАП РФ в отношении ФИО1, дата года рождения, гражданки <...>, зарегистрированной и фактически проживающей по адресу: <адрес>, работающей <...> О.,

установил:

дата г. Прокуратурой Привокзального района г.Тулы в магазине <...> расположенном по адресу: <адрес> совместно с комитетом Ветеринарии Тульской области осуществлялась проверка соблюдения ветеринарного законодательства мест, осуществляющих розничную торговлю продукции животного происхождения. В ходе проверки выявлены нарушения требований миграционного законодательства при осуществлении трудовой деятельности иностранными гражданами на территории Российской Федерации. Проверкой установлено, что <...> О. ФИО1, в соответствии с трудовым договором от дата г. и должностной инструкции <...> О. от дата г. является должностным лицом, ответственным за подбор и расстановку кадров. дата г. ФИО1 незаконно привлекла для осуществления клининговых услуг в магазине <...>, расположенном по адресу: <адрес>, гражданку Республики <...> М., дата года рождения, при отсутствии у нее разрешения на работу (патента).

Постановлением и.о. прокурора Привокзального района г.Тулы Арутюнова В.А. от 28 ноября 2017 г. возбуждено дело об административном правонарушении в отношении ФИО1 по ч.1 ст.18.15 КоАП РФ. В постановлении указано, что ФИО1 в соответствии с трудовым договором от дата г. и должностной инструкцией <...> О. от дата г. является должностным лицом, ответственным за подбор и расстановку кадров. дата г. ФИО1 незаконно привлекла для осуществления клининговых услуг в магазине <...>, расположенном по адресу: <адрес>, гражданку Республики <...> М., дата года рождения, при отсутствии у нее разрешения на работу (патента).

ФИО2 в судебное заседание не явилась, о времени и месте судебного разбирательства извещена надлежащим образом. Представила суду письменное заявление о рассмотрении дела в ее отсутствие. В судебных заседаниях 6 декабря 2017 г. и 25 декабря 2017 г. вину в совершении административного правонарушения признала полностью, в содеянном раскаялась. Пояснила суду, что в ее должностные обязанности входит осуществление подбора и расстановки кадров. По просьбе другого менеджера она привлекла и допустила к работе дата г. в магазине <...> по адресу: <адрес> гражданку республики <...> М. При этом она знала, что документов на осуществление трудовой деятельности у нее не имеется. Трудовой договор с ней не заключала, работодателя в известность об этом не поставила.

Помощник прокурора Привокзального района г.Тулы Онуфриев В.А. просил привлечь ФИО1 к административной ответственности по ч.1 ст.18.15 КоАП РФ как должностное лицо.

Допрошенный в судебном заседании 25 декабря 2017 г. свидетель Р. пояснил, что является <...> О. В его организации работает ФИО1 в должности <...>. В ее должностные обязанности входит подбор и расстановка кадров. При этом она должна проверять у данных лиц документы. Заработную плату работникам выплачивает он как работодатель. дата г. он находился в командировке, им требовался сотрудник и ФИО1 нашла М.., при этом не проверив у нее документы. Его она в известность о том, что направила ее на работу, не поставила. О том, что она привлекла к труду М.. он узнал позже, когда вернулся из командировки. В своей работе ФИО1 руководствуется трудовым договором и должностной инструкцией, каких – либо других письменных распоряжений он ей не давал и дополнительных обязанностей на нее не накладывал.

В силу п.2 ст.25.1 КоАП РФ дело об административном правонарушении может быть рассмотрено в отсутствие лица, привлекаемого к административной ответственности, в случае, если имеются данные о надлежащем извещении лица о месте и времени рассмотрения дела, если от лица не поступит ходатайство об отложении рассмотрения дела.

Выслушав лиц, участвующих в деле, исследовав представленные материалы, судья приходит к следующему.

В силу ст.13 Федерального закона «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» от 25 июля 2002 года №115-ФЗ иностранные граждане пользуются правом свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию, а также правом на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности с учетом ограничений, предусмотренных федеральным законом. Работодатель и заказчик работ (услуг) имеют право привлекать и использовать иностранных работников при наличии разрешения на привлечение и использование иностранных работников, а иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность в случае, если он достиг возраста восемнадцати лет, при наличии разрешения на работу или патента.

Разрешение на работу - документ, подтверждающий право иностранного гражданина, прибывшего в Российскую Федерацию в порядке, требующем получения визы, и других категорий иностранных граждан в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, на временное осуществление на территории Российской Федерации трудовой деятельности.

Патент - документ, подтверждающий в соответствии с настоящим Федеральным законом право иностранного гражданина, прибывшего в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, за исключением отдельных категорий иностранных граждан в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, на временное осуществление на территории субъекта Российской Федерации трудовой деятельности (п.1 ст.2 Федерального закона от 25 июля 2002 года №115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации»).

На основании п.4.2 ст.13 Федерального закона от 25 июля 2002 года №115-ФЗ временно пребывающий в Российской Федерации иностранный гражданин не вправе осуществлять трудовую деятельность вне пределов субъекта Российской Федерации, на территории которого ему выданы разрешение на работу или патент, а также по профессии (специальности, должности, виду трудовой деятельности), не указанной в разрешении на работу. Работодатель или заказчик работ (услуг) не вправе привлекать иностранного гражданина к трудовой деятельности вне пределов субъекта Российской Федерации, на территории которого данному иностранному гражданину выданы разрешение на работу или патент, а также по профессии (специальности, должности, виду трудовой деятельности), не указанной в разрешении на работу (за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом и другими федеральными законами).

В силу п.6 ст.13.3 Федерального закона от 25 июля 2002 года №115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» патент выдается иностранному гражданину лично по предъявлении документа, удостоверяющего его личность и признаваемого Российской Федерацией в этом качестве, а также документа, подтверждающего уплату налога на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа в порядке, установленном законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, на период действия патента в соответствии с пунктом 5 настоящей статьи.

Работодатели или заказчики работ (услуг), являющиеся юридическими лицами или индивидуальными предпринимателями либо частными нотариусами, адвокатами, учредившими адвокатский кабинет, или иными лицами, чья профессиональная деятельность в соответствии с федеральными законами подлежит государственной регистрации и (или) лицензированию, имеют право привлекать к трудовой деятельности законно находящихся на территории Российской Федерации иностранных граждан, прибывших в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, и достигших возраста восемнадцати лет, при наличии у каждого такого иностранного гражданина патента, выданного в соответствии с настоящим Федеральным законом (п.1 ст.13.3 Федерального закона от 25 июля 2002 года №115-ФЗ).

Часть 1 статьи 18.15 КоАП РФ предусматривает административную ответственность за привлечение к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства при отсутствии у иностранного гражданина или лица без гражданства разрешения на работу либо патента, если такие разрешение либо патент требуются в соответствии с федеральным законом, либо привлечение к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства по профессии (специальности, должности, виду трудовой деятельности), не указанной в разрешении на работу или патенте, если разрешение на работу или патент содержит сведения о профессии (специальности, должности, виде трудовой деятельности), либо привлечение иностранного гражданина или лица без гражданства к трудовой деятельности вне пределов субъекта Российской Федерации, на территории которого данному иностранному гражданину или лицу без гражданства выданы разрешение на работу, патент или разрешено временное проживание, влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до пяти тысяч рублей; на должностных лиц - от двадцати пяти тысяч до пятидесяти тысяч рублей; на юридических лиц - от двухсот пятидесяти тысяч до восьмисот тысяч рублей либо административное приостановление деятельности на срок от четырнадцати до девяноста суток.

В примечании к ст.18.15 КоАП РФ отражено, что под привлечением к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства понимается допуск в какой-либо форме к выполнению работ или оказанию услуг либо иное использование труда иностранного гражданина или лица без гражданства.

Как установлено судом и следует из материалов дела, дата г. Прокуратурой Привокзального района г.Тулы в магазине <...> расположенном по адресу: <адрес>, совместно с комитетом Ветеринарии Тульской области осуществлялась проверка соблюдения ветеринарного законодательства мест, осуществляющих розничную торговлю продукции животного происхождения.

В ходе данной проверки зафиксирован факт осуществления гражданкой Республики <...> М. при отсутствии у нее разрешения на работу (патента), а именно: работ по осуществлению клининговых услуг в магазине <...> по адресу: <адрес>.

Согласно п.1.1. договора №* от дата г., заключенного между <...>, именуемого в дальнейшем заказчик и И., именуемого в дальнейшем исполнитель, заказчик поручает, а исполнитель принимает на себя обязательства по проведению своевременный качественной ежедневной услуги на условиях, предусмотренных настоящим договором и технологической программой (Приложение №1).

Согласно п.1.1. договора субподряда №* от дата г., заключенного между И., именуемого в дальнейшем подрядчик и О., именуемого в дальнейшем субподрядчик, субподрядчик обязуется выполнять работы по уборке помещений, указанных подрядчиком, а так же услуги по контролю, техническому обслуживанию и ремонту инженерных систем, оборудования в зданиях.

Из распоряжения генерального директора О. Р. №* от дата г. следует, что обязанности по организации, обеспечению и контролю над проведением уборки помещений и прилегающих территорий на указанных объектах возложены на ФИО1 в том числе на объекте <...>, расположенном по адресу: <адрес>.

В своем постановлении от 28 ноября 2017 г. и.о. прокурора Привокзального района г.Тулы Арутюнов В.А. указал, что ФИО1 является должностным лицом и в ее действиях содержатся признаки состава административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.18.15 КоАП РФ.

Однако с таким выводом и.о. прокурора Привокзального района г.Тулы нельзя согласиться ввиду следующего.

Согласно примечания к ст.2.4 КоАП РФ под должностным лицом в настоящем Кодексе следует понимать лицо, постоянно, временно или в соответствии со специальными полномочиями осуществляющее функции представителя власти, то есть наделенное в установленном законом порядке распорядительными полномочиями в отношении лиц, не находящихся в служебной зависимости от него, а равно лицо, выполняющее организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных организациях, а также в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках и воинских формированиях Российской Федерации. Совершившие административные правонарушения в связи с выполнением организационно-распорядительных или административно-хозяйственных функций руководители и другие работники иных организаций, арбитражные управляющие, а также совершившие административные правонарушения, предусмотренные статьями 13.25, 14.24, 14.55, 15.17 - 15.22, 15.23.1, 15.24.1, 15.29 - 15.31, 15.37, частью 9 статьи 19.5, статьей 19.7.3 настоящего Кодекса, члены советов директоров (наблюдательных советов), коллегиальных исполнительных органов (правлений, дирекций), счетных комиссий, ревизионных комиссий (ревизоры), ликвидационных комиссий юридических лиц и руководители организаций, осуществляющих полномочия единоличных исполнительных органов других организаций, несут административную ответственность как должностные лица.

Как следует из положений ст.2.4 КоАП РФ, для привлечения к административной ответственности в качестве должностного лица, субъект должен выполнять в организации организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции.

Согласно трудовому договору, заключенному между О. и ФИО1, работодатель поручает, а работник принимает на себя выполнение трудовых обязанностей в должности <...>.

Согласно п.3.5 должностной инструкции <...> О., утвержденной генеральным директором О. Р. дата года г. №* в должностные обязанности ФИО1 входит осуществление подбора и расстановки кадров, мотивация их профессионального развития, оценка и стимулирование качества труда.

Распоряжением №* от дата г. О. в должностную инструкцию <...> О. №* от дата г. внесены изменения: п.2.3 изменен и изложен в следующей редакции: подбор и расстановка кадров, стимулирование качества труда, контроль за исполнением требований рабочей дисциплины, трудового распорядка в подразделениях. Внесены дополнения следующего содержания: п.2.4 документальное оформление приема и увольнения сотрудников, перевода персонала на другие штатные единицы согласно нормам ТК РФ и распоряжениям руководства.

При этом из должностной инструкции <...> О., утвержденной генеральным директором О. Р. дата г. и дополнений, внесенных в нее, не усматривается, что менеджер уполномочен выполнять в организации организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции.

Под организационно-распорядительными функциями понимают полномочия должностного лица, которые связаны с руководством трудовым коллективом государственного органа, государственного или муниципального учреждения (его структурного подразделения) или находящимися в их служебном подчинении отдельными работниками, с формированием кадрового состава и определением трудовых функций работников, с организацией порядка прохождения службы, применения мер поощрения или награждения, наложения дисциплинарных взысканий и т.п. К организационно-распорядительным функциям относятся полномочия лиц по принятию решений, имеющих юридическое значение и влекущих определенные юридические последствия.

В качестве административно-хозяйственных функций рассматривают полномочия должностного лица по управлению и распоряжению имуществом и (или) денежными средствами, находящимися на балансе и (или) банковских счетах организаций, учреждений, воинских частей и подразделений, а также по совершению иных действий по принятию решений о начислении заработной платы, премий, осуществлению контроля за движением материальных ценностей, определению порядка их хранения, учета и контроля за их расходованием.

Сопоставляя положения должностной инструкции менеджера О. с правовым смыслом вложенным в понятие организационно-распорядительных или административно-хозяйственных функций, суд не находит в инструкции указанных полномочий, так же как не находит обязанности, возложенной на менеджера по допуску в какой-либо форме к выполнению работ или оказанию услуг либо иное использование труда иностранного гражданина или лица без гражданства, следовательно в соответствии с требованиями действующих правил и норм, менеджер не обладает признаками указанных категорий. Изложенное не позволяет отнести ФИО1 к категории должностных лиц, что исключает ее из субъектов, которые могут нести административную ответственность по ч.1 ст.18.15 КоАП РФ.

В силу п.2 ч.1 ст.24.5 КоАП РФ производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению при наличии хотя бы одного из следующих обстоятельств: отсутствие состава административного правонарушения, в том числе недостижение физическим лицом на момент совершения противоправных действии (бездействия) возраста, предусмотренного настоящим Кодексом для привлечения к административной ответственности, или невменяемость физического лица, совершившего противоправные действия (бездействие).

При таких обстоятельствах производство по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч.1 ст.18.15 КоАП РФ в отношении ФИО1 подлежит прекращению на основании п.2 ч.1 ст.24.5 КоАП РФ в связи с отсутствием в ее действиях состава административного правонарушения.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.29.9, 29.10, 29.11 КоАП РФ, суд,

решил:

производство по делу об административном правонарушении в отношении ФИО1 по ч.1 ст.18.15 КоАП РФ прекратить на основании п.2 ч.1 ст.24.5 КоАП РФ, в связи с отсутствием состава административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.18.15 КоАП РФ.

Решение может быть обжаловано в Тульский областной суд путем подачи жалобы или протеста в течение 10 суток со дня вручения или получения копии решения.

Судья Н.А. Пушкарь