Решение № 2А-75/2019 2А-75/2019~М-79/2019 М-79/2019 от 5 августа 2019 г. по делу № 2А-75/2019

дело№2а-75/2019

копия


РЕШЕНИЕ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

5 августа 2019 года г. Хабаровск

Краснореченский гарнизонный военный суд в открытом судебном заседании в помещении суда в составе:

председательствующего – Нехайчика И.А.,

при секретаре судебного заседания – Асонине Г.А.,

с участием административного истца и его представителя М, представителей командующего <данные изъяты>, командира войсковой части ... С и <данные изъяты> И соответственно, помощника военного прокурора 57 военной прокуратуры гарнизона <данные изъяты> Б рассмотрел административное дело по исковому заявлению бывшего военнослужащего войсковой части ... <данные изъяты> ФИО1, об оспаривании решения <данные изъяты> командира войсковой части ..., председателя аттестационной комиссии войсковой части ..., связанного с увольнением с военной службы и исключением из списков личного состава воинской части,

установил:

В своем административном исковом заявлении ФИО1 просит суд признать незаконным и обязать отменить решение аттестационной комиссии войсковой части ..., приказ командующего <данные изъяты> от <дата> ... о досрочном увольнении его с военной службы в связи с невыполнением условий контракта, а также приказ командира войсковой части ... от <дата> ... об исключении из списков личного состава части.

В судебном заседании ФИО1 уточнил свои требования и просил суд признать незаконным и обязать отменить заключение аттестационной комиссии войсковой части ... в отношении него (протокол от <дата> ...), на остальных своих требованиях наставил. Кроме того, пояснив, что о заседании аттестационной комиссии он не был извещен, аттестационной комиссией принято решение об оставлении его на военной службе, в занимаемой должности.

В судебном заседании представитель ФИО1 - М поддержал требования административного истца.

Представитель командира войсковой части ... лейтенант юстиции Ю в судебном заседании не признал требования ФИО1 пояснив, что не смотря на то, что большинством членов аттестационной комиссией было принято решение о продолжении военной службы в занимаемой должности ФИО1, командир воинской части ... не согласился с данными выводами аттестационной комиссии правомерно направил представление для досрочного увольнения ФИО1 с военной службы в связи с невыполнением условий контракта. Приказ командира войсковой части ... об исключении ФИО1 из списков личного состава части издан на законных основаниях.

В судебном заседании представитель командующего <данные изъяты> С просил суд отказать в удовлетворении заявленных требований ФИО1, поскольку приказ о досрочном увольнении того с военной службы в связи с невыполнением условий контракта издан командующим на законных основаниях, по поступившим документам из войсковой части ....

Выслушав объяснения административного истца и его представителя, представителей командующего <данные изъяты> командира войсковой части ..., заслушав мнение прокурора, полагавшего необходимым отказать в удовлетворении требований административного истца, исследовав представленные документы, суд находит административное исковое заявление ФИО1 подлежащим частичному удовлетворению по следующим основаниям.

Как установлено судом, аттестационная комиссия войсковой части ... приняла решение о продолжении ФИО1 военной службы, в занимаемой должности, при этом, командир воинской части не утвердил решение аттестационной комиссии, а ходатайствовал о досрочном увольнении того с военной службы в связи с невыполнением условий контракта, что подтверждается выпиской из этого протокола аттестационной комиссии от <дата> ....

Командующий Восточного округа войск национальной гвардии РФ своим приказом от <дата> ... досрочно уволил <данные изъяты> ФИО1 с военной службы в запас в связи с невыполнением условий контракта (п.п. «в» п. 2 ст. 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе»), что подтверждается выпиской из этого приказа.

Решение об увольнении административного истца в связи с невыполнением условий контракта <данные изъяты> было принято на основании представления командира войсковой части .... Вместе с представлением <данные изъяты> помимо прочих документов был направлен аттестационный лист, протокол аттестационной комиссии от <дата> ..., лист беседы в отношении ФИО1, что подтверждается копиями этих документов.

В соответствии с п.п. «в» п. 2 ст. 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, может быть досрочно уволен с военной службы в связи с невыполнением им условий контракта.

По смыслу требований ст. 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» и ст. 28.4 Федерального закона "О статусе военнослужащих" досрочное увольнение военнослужащего по указанному основанию возможно в аттестационном порядке.

Досрочное увольнение военнослужащего с военной службы возможно по результатам проведенной в установленном порядке аттестации, который регламентирован ст. 26 и 27 Положения о порядке прохождения военной службы, утвержденного Указом Президента РФ от 16 сентября 1999 года №1237 и Порядком организации и проведения аттестации военнослужащих, проходящих военную службу по контракту в войсках национальной гвардии Российской Федерации, утвержденным приказом директором Федеральной службы войск национальной гвардии Российской Федерации от 4 мая 2017 г. № 130 из которых усматривается, что аттестация проводится в целях всесторонней и объективной оценки военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, определения их соответствия занимаемой воинской должности и перспектив дальнейшего служебного использования. Военнослужащий должен быть ознакомлен с содержанием аттестации, о чем расписывается в утвержденном аттестационном листе, до него доводятся аттестационные выводы, а в необходимых случаях военнослужащий приглашается на заседание аттестационной комиссии.

В соответствии с ч. 3 ст. 32, п.2.2 ст. 51 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" условия контракта о прохождении военной службы включают в себя обязанность военнослужащего добросовестно исполнять все общие, должностные и специальные обязанности, установленные законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. Военнослужащий может быть уволен в связи с невыполнением им условий контракта только по заключению аттестационной комиссии, в том числе, если имеет неснятые дисциплинарные взыскания.

В соответствии с п. 41 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29 мая 2014 года №8 «О практике применения судами законодательства о воинской обязанности, военной службе и статусе военнослужащих» досрочное увольнение с военной службы по подпункту «в» пункта 2 статьи 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» в связи с невыполнением условий контракта может применяться к военнослужащим в порядке дисциплинарного взыскания и в порядке аттестации с учетом соответствия военнослужащего предъявляемым к нему требованиям.

Невыполнением условий контракта как основанием для досрочного увольнения военнослужащего с военной службы следует считать лишь значительные (существенные) отступления от требований законодательства о воинской обязанности и военной службе, которые могут выражаться, в частности, в совершении виновных действий (бездействия), свидетельствующих об отсутствии у военнослужащего необходимых качеств для надлежащего выполнения обязанностей военной службы; совершении одного из грубых дисциплинарных проступков, составы которых перечислены в пункте 2 статьи 28.5 Федерального закона «О статусе военнослужащих»; совершении дисциплинарного проступка при наличии у него неснятых дисциплинарных взысканий; совершении уголовно наказуемого деяния или административного правонарушения, за которое военнослужащий несет ответственность на общих основаниях; иных юридически значимых обстоятельств, позволяющих в силу специфики служебной деятельности военнослужащего сделать вывод о том, что он перестал удовлетворять требованиям законодательства о воинской обязанности и военной службе, предъявляемым к военнослужащим, проходящим военную службу по контракту.

Если военнослужащий по своим деловым и личным качествам не соответствует требованиям, предъявляемым к лицам, проходящим военную службу (о чем может свидетельствовать, например, наличие у него неснятых дисциплинарных взысканий), его досрочное увольнение с военной службы возможно только по результатам аттестации, в том числе внеочередной.

Кроме того, в соответствии с правовой позицией Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в п. 4.3, 4.4 Постановления от 21 марта 2013 года № 6-П, в случае, когда военнослужащий по своим деловым и личным качествам не соответствует требованиям, предъявляемым к лицам, проходящим военную службу, аттестацию следует признать обязательным элементом порядка досрочного увольнения такого военнослужащего с военной службы, поскольку в системе действующего правового регулирования только процедура аттестации способна обеспечить необходимую степень полноты, объективности и всесторонности при оценке того, отвечает ли военнослужащий указанным требованиям. Возможность досрочного увольнения с военной службы допускает при подтверждении аттестационной комиссией в установленном порядке аттестации военнослужащих, что данный военнослужащий - учитывая характер ранее совершенных им дисциплинарных проступков, за которые он уже привлекался к дисциплинарной ответственности, наличие неснятых дисциплинарных взысканий и иные юридически значимые обстоятельства, а также специфику служебной деятельности этого военнослужащего - перестал удовлетворять требованиям законодательства о воинской обязанности и военной службе, предъявляемым к военнослужащим, проходящим военную службу по контракту.

Из объяснений свидетеля Г данных им в судебном заседании, объяснений представителя командира войсковой части ... <данные изъяты> Ю копии выписки из протокола заседания аттестационной комиссии войсковой части ... от <дата> ..., представления к увольнению, листа беседы, аттестационного листа, служебной карточки и характеристики, актом отказа ознакомления с аттестационным листом и листом бесед при увольнении от <дата>, актом об отказе ознакомления с текстом отзыва в аттестационном листе от <дата> усматривается, что вопрос о досрочном увольнении ФИО1, в связи с невыполнением военнослужащим условий контракта был рассмотрен на заседании аттестационной комиссии воинской части о проведений которой тот своевременно был извещен и присутствовал на ней. Выводы аттестационной комиссии были доведены ФИО1, члены аттестационной комиссии присутствовали все и все голосовали. Административный истец отказался ознакомится с отзывом, аттестационным листом. С ним была проведена индивидуальная беседа, но ставить подпись в ней также отказался. Административный истец не был представлен к увольнению по п.п. «в» п. 2 ст. 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» поскольку, несмотря на имеющие дисциплинарные взыскания у того, большинство членов аттестационной комиссии приняло решение оставить ФИО1 на военной службе, о чем тот был уведомлен.

Поскольку, отсутствуют нарушение процедуры аттестации, суд полагает признать заключение аттестационной комиссии войсковой части ... в отношении ФИО2 (протокол от 29 апреля 2019 года №14), законным и обоснованным, а в удовлетворении требования об отмене заключения аттестационной комиссии войсковой части ... в отношении того (протокол от <дата> ...) надлежит отказать.

Поскольку, досрочное увольнение ФИО1 с военной службы в связи с невыполнением им условий контракта о прохождении военной службы произведено в аттестационном порядке, при этом членами аттестационной комиссии полно изучено деловые и личные качества ФИО2, ранее совершенные им дисциплинарные проступки, наличие неснятых дисциплинарных взысканий, а также специфику его служебной деятельности. При этом, большинством членов аттестационной комиссии принято решение об оставлении административного истца на военной службы.

В связи с чем, приказ командующего <данные изъяты> от <дата> ... об увольнении с военной службы в запас в связи с невыполнением условий контракта (п.п. «в» п. 2 ст. 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе») в отношении ФИО1 незаконный и подлежит отмене.

Своим приказом командир войсковой части ... от <дата> ... исключил, досрочно уволенного с военной службы ФИО1 с <дата> из списков личного состава воинской части, что подтверждается выпиской из этого приказа.

Поскольку суд признал приказ <данные изъяты> от <дата> ... в отношении ФИО1 незаконным, то и приказ командира войсковой части ... от <дата> ... об исключении ФИО1 подлежит отмене.

Доводы административного истца, о том, что он о заседании аттестационной комиссии своевременно не был извещен, суд находит не состоятельными, поскольку из объяснения свидетеля Г усматривается, что ФИО1 о заседании аттестационной комиссии был своевременно извещен.

Руководствуясь ст.ст. 175 – 177, 227 КАС РФ, гарнизонный военный суд

Р Е Ш И Л:

Административное исковое заявление ФИО1 удовлетворить частично.

Признать незаконным приказ:

- командующего <данные изъяты> отменить свой приказ от <дата> ... в части досрочного увольнения ФИО1 с военной службы в связи с невыполнением условий контракта;

-командира войсковой части ... от <дата> ... в части исключении ФИО1 из списков личного состава части.

Обязать командующего <данные изъяты> и командира войсковой частей ... отменить свои вышеуказанные приказы в отношении ФИО3, восстановить его на военной службе и в списках личного состава войсковой части ..., обеспечив установленными видами довольствия, а также сообщить об исполнении решения по этому административному делу в Краснореченский гарнизонный военный суд и ФИО1 в течение одного месяца со дня вступления решения суда в законную силу.

В удовлетворении требований об отмене заключения аттестационной комиссии войсковой части ... (протокол от ... ...) ФИО1, отказать.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Дальневосточный окружной военный суд через Краснореченский гарнизонный военный суд в течение месяца со дня его принятия в окончательной форме 9 августа 2019 года.

Верно:

Председательствующий по делу И.А. Нехайчик

Секретарь судебного заседания Г.А. Асонин