Решение № 2А-35/2017 2А-35/2017~М-28/2017 М-28/2017 от 22 марта 2017 г. по делу № 2А-35/2017

Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

23 марта 2017 г. г. Новочеркасск

Новочеркасский гарнизонный военный суд в составе:

председательствующего - Давыдова Д.А.,

при секретаре судебного заседания Кислице Н.А.,

с участием помощника военного прокурора Новочеркасского гарнизона – (звание) ФИО1, представителя административного истца ФИО2, рассмотрел административное дело № 2а-35/2017 по административному исковому заявлению военнослужащего войсковой части № (звание) ФИО3 об оспаривании действий командира войсковой части №, связанных с исключением его из списков личного состава воинской части в связи с увольнением,

установил:

ФИО3 обратился в суд с административным исковым заявлением об оспаривании приказа командира войсковой части № от ДД.ММ.ГГГГ № № (по строевой части) в части исключения его из списков личного состава воинской части с вязи с увольнением с военной службы. При этом он просил возложить на командира войсковой части № обязанность по отмене этого приказа и восстановлению его в списках личного состава воинской части.

В обоснование административного иска ФИО3 указал, что при исключении его из списков личного состава воинской части в связи с увольнением с военной службы по истечении срока контракта ему не были предоставлены основные и дополнительные отпуска, предусмотренные п. 5.1 ст. 11 Федерального закона «О статусе военнослужащих» за 2015 г. и 2016 г. Кроме того, при исключении его из списков личного состава воинской части не был произведен расчет выслуги лет на пенсию.

Представитель административного истца в судебном заседании поддержал административное исковое заявление по вышеуказанным основаниям и пояснил, что командование, заверив ФИО3 о том, что он будет уволен с военной службы по достижении предельного возраста пребывания на военной службе, разрешило убыть ему домой. При этом административному истцу не был предоставлен отпуск по личным обстоятельствам перед увольнением. При ознакомлении с личным делом, поступившим в отдел военного комиссариата, административный истец узнал, что он был исключен из списков личного состав воинской части в связи с увольнением по истечении срока контракта, без подсчета выслуги лет на пенсию. Кроме того, представитель административного истца просил отменить приказ об исключении ФИО3 из списков личного состава воинской части в связи с увольнением с военной службы по истечении срока контракта, поскольку приказ об увольнении его с военной службы не издавался. Вместе с тем представитель административного истца указал, что приказ командира войсковой части № от ДД.ММ.ГГГГ. № № (по строевой части) в части предоставления административному истцу основных и дополнительных отпусков ФИО3 не оспаривается.

Административный истец в судебное заседание не явился, был надлежащим образом извещен о дате, времени и месте его проведения, просил провести судебное разбирательство без его участия. При этом административный истец представил объяснение, в котором указал, что в период с 10 августа 2016 г. по 1 февраля 2017 г. находился с разрешения командования по месту жительства в <адрес>., поскольку его мать нуждалась в уходе. С содержанием оспариваемого приказа ознакомился 1 февраля 2017 г. в отделе военного комиссариата.

Командир войсковой части № в судебное заседание не явился, был надлежащим образом извещен о дате, времени и месте его проведения. При этом в ответе на запрос суда врио командира войсковой части № указал, что сведения о местонахождении материалов по увольнению ФИО3 с военной службы в связи с переформированием воинской части отсутствуют. В ответе от 20 марта 2017 г. (исх. № № на повторный запрос врио командира войсковой части № сообщил, что приказ об увольнении ФИО3 с военной службы не издавался.

Начальник Федерального казенного учреждения «Управление финансового обеспечения Министерства обороны Российской Федерации по Республике Северная Осетия-Алания» в судебное заседание не явился, был надлежащим образом извещен о дате, времени и месте его проведения.

Выслушав прокурора, полагавшего необходимым административный иск удовлетворить, представителя административного истца, а также исследовав представленные доказательства, суд находит административное исковое заявление подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.

Из копии личного дела ФИО3 усматривается следующее. Срок действия контракта о прохождении административным истцом военной службы истек в октябре 2014 г. С рапортом о заключении нового контракта он обратился к командованию 29 мая 2014 г. Затем 6 октября 2014 г. он подал рапорт, в котором отказался от заключения нового контракта, изъявив желание уволиться с военной службы по истечении срока контракта. При аттестации ФИО4 16 октября 2014 г. аттестационная комиссия войсковой части № ходатайствовала об увольнении административного истца с военной службы по истечении срока контракта.

При этом в личном деле ФИО3 отсутствуют следующие документы: лист беседы с административным истцом перед увольнением с военной службы, расчет выслуги лет на пенсию, его представление к увольнению, а также сам приказ об увольнении.

Вместе с тем в личном деле административного истца имеется выписка из приказа командира войсковой части № от ДД.ММ.ГГГГ № № (по строевой части) об исключении его из списков личного состава воинской части с 25 ноября 2016 г. на основании приказа командира этой же воинской части от ДД.ММ.ГГГГ № № об увольнении ФИО3 с военной службы по истечении срока контракта. При этом, как следует из оспариваемого приказа, при исключении из списков личного состава воинской части административному истцу были предоставлены 40 суток основного отпуска за 2015 г., 37 суток основного отпуска за 2016 г. (пропорционально прослуженному времени), 108 суток дополнительных отпусков, предусмотренных Федеральным законом «О ветеранах», за 2015 и 2016 г. (с учетом 1 суток на дорогу).

Согласно сообщению федерального казенного учреждения «Единый расчетный центр Министерства обороны Российской Федерации» денежное довольствие за период с 1 по 25 ноября 2016 г. ФИО3 выплачено 15 ноября 2016 г.

Оценивая вышеизложенное, суд приходит к выводу о том, что доводы административного истца о том, что ему стало известно об его исключении из списков личного состава воинской части 1 февраля 2017 г. командованием не опровергнуты. К тому же, получая до 15 ноября 2016 г. денежное довольствие, прекращение выплаты такого довольствия административный истец мог обнаружить не ранее 10 декабря 2016 г.

При таких обстоятельствах ФИО5, обратившийся 28 февраля 2017 г. в суд с административным иском об оспаривании исключения из списков личного состава воинской части в связи с увольнением, трехмесячный срок, предусмотренный ст. 219 КАС РФ, не пропустил.

Вопреки доводам, изложенным в административном исковом заявлении, основные и дополнительные отпуска административному истцу за 2015 г. и 2016 г. предоставлялись, что указано в оспариваемом приказе и подтвердил сам ФИО3, указав, что с 10 августа 2016 г. он находился по месту жительства с разрешения командования. Само по себе отсутствие расчета выслуги лет на пенсию не является основанием для восстановления военнослужащего в списках личного состава воинской части, поскольку для такого подсчета личное дело может быть направлено в соответствующее управление финансового обеспечения из отдела военного комиссариата.

В силу п. 10 ст. 11 Федерального закона «О статусе военнослужащих» отпуск по личным обстоятельствам, продолжительностью 30 суток, предоставляется в один год из трех лет до достижения военнослужащими, общая продолжительность военной службы которых составляет 20 лет и более, предельного возраста пребывания на военной службе. Общая продолжительность военной службы административного истца, в которую не засчитываются льготы при исчислении выслуги лет на пенсию и продолжительность службы в уголовно-исполнительной системе, менее 20 лет, поэтому доводы представителя административного истца о непредставлении ФИО3 такого отпуска являются необоснованными.

Вместе с тем, оценивая представленные сторонами доказательства, суд приходит к выводу, что ФИО3, будучи не уволенным с военной службы, был исключен из списков личного состава воинской части в связи с увольнением с военной службы по истечении срока контракта.

В силу п. 11 ст. 38 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» окончанием военной службы считается дата исключения военнослужащего из списков личного состава воинской части.

Согласно п. 1 ст. 50 названного Федерального закона увольнение военнослужащих в воинских званиях до полковников, капитанов 1 ранга включительно - в порядке, установленном Положением о порядке прохождения военной службы.

В силу п. 24 ст. 34 названного Положение исключение военнослужащего из списков личного состава в связи с увольнением с военной службы возможно только на основании приказа об увольнении военнослужащего с военной службы, поступившего в воинскую часть.

При таких обстоятельствах оспариваемый приказ командира войсковой № от ДД.ММ.ГГГГ № № (по строевой части) в части исключения ФИО3 из списков личного состава воинской части в связи с увольнением с военной службы является незаконным и подлежит отмене.

В связи с этим суд полагает необходимым возложить на командира войсковой части № обязанность по отмене оспариваемого приказа в части исключения ФИО3 из списков личного состава воинской части в связи с увольнением с военной службы и восстановлению его в списках личного состава воинской части. Для восстановления прав и законных интересов административного истца на командира войсковой части № следует возложить обязанность по обеспечению его всеми причитающимися видами довольствия и направлению установленным порядком сведений для внесения в автоматизированную базу данных для выплаты ему денежного довольствия за период необоснованного исключения из списков личного состава воинской части.

Руководствуясь ст. 175 - 180 и 227 КАС РФ, военный суд

решил:

административное исковое заявление ФИО3 удовлетворить.

Признать незаконным приказ командира войсковой части № от ДД.ММ.ГГГГ № № (по строевой части) в части исключения ФИО3 из списков личного состава воинской части в связи с увольнением с военной службы.

Обязать командира войсковой части № в течение месяца со дня получения для исполнения копии вступившего в законную силу решения суда отменить приказ от ДД.ММ.ГГГГ № № (по строевой части) в части исключения ФИО3 из списков личного состава воинской части в связи с увольнением с военной службы и восстановить его в этих списках, обеспечив всеми причитающимися видами довольствия, и направить установленным порядком для внесения в автоматизированную базу данных сведения для выплаты административному истцу денежного довольствия за период необоснованного исключения из списков личного состава воинской части, о чем в тот же срок сообщить в суд и ФИО3

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Северо-Кавказский окружной военный суд через Новочеркасский гарнизонный военный суд в течение месяца со дня его принятия в окончательной форме.

Председательствующий Д.А. Давыдов