ВЕРХОВНЫЙ СУД РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ 

                                                Дело № 58-Д13-11 

                                                

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

 СУДА НАДЗОРНОЙ 

                                                ИНСТАНЦИИ 

                                                г. Москва 7 ноября 2013 года 

                                                Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской  

                                                Федерации в составе: председательствующего Червоткина А.С., судей Чакар Р.С., Русакова В.В. при секретаре Ивановой А.А. 

                                                рассмотрела в судебном заседании надзорную жалобу осужденного  

                                                Кочмарёва А.А. на приговор Центрального районного суда города Хабаровска  

                                                Хабаровского края от 15 мая 2009 года, которым в отношении 

                                                Кочмарёв А.А. судимый: 

                                                - 25 мая 2005 года по ч.1 ст.228 УК РФ к штрафу в  размере 5.000 рублей;  

                                                - 3 марта 2006 года по ч.2 ст.228 УК РФ к 4 годам  лишения свободы условно с испытательным  сроком 3 года;  

                                                - 28 ноября 2007 года по ч.2 ст.228 УК РФ с  применением ст.64 УК РФ к 2 годам 6 месяцам  лишения свободы,  

                                                осужден по ч.5 ст.ЗЗ, ч.1 ст.ЗО-п. «г» ч.З ст.228.1 УК РФ к 8 годам  

                                                лишения свободы. 

 

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности с приговором от 13 марта  2003 года назначено 8 лет 3 месяца лишения свободы.  

                                                В соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем  частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору от 28  ноября 2007 года окончательно назначено 8 лет 6 месяцев лишения свободы с  отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.  

                                                В кассационном порядке приговор не обжалован. 

                                                Постановлением президиума Хабаровского краевого суда от 7 февраля  2011 года приговор в отношении Кочмарёва А.А. изменен: из приговора  исключено указание об осуждении Кочмарёва А.А. по приговору от 13 марта  2003 года постановлено считать его осужденным по приговору от 3 марта 2006  года; исключено указание об отмене условного осуждения по приговору от 3  марта 2006 года. На основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений  путем частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору  от 28 ноября 2007 года назначено 8 лет 1 месяц лишения свободы. В  соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному  наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору от 3  марта 2006 года и окончательно назначено 8 лет 2 месяца лишения свободы.  

                                                Заслушав доклад судьи Чакар Р.С., выступление защитника Кротовой  СВ., поддержавшей доводы надзорной жалобы, мнение прокурора Полеводова  С.Н., полагавшего внести изменения в судебные решения по делу судебная  коллегия  

                                                установила: 

                                                Кочмарёв А.А. признан виновным осужден за пособничество в  приготовлении к незаконному сбыту наркотического средства в особо крупном  размере, совершенном группой лиц по предварительному сговору.  

                                                Незаконные действия совершены Кочмарёвым А.А. в апреле 2006 года в  городе 

<

...> края с гашишным маслом, количество  которого в высушенном виде составило 572, 862 грамма, при обстоятельствах,  изложенных в приговоре.  

                                                В надзорной жалобе осужденный Кочмарёв А.А. просит изменить  приговор и постановление президиума, исключить из приговора указание о  признании в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, совершение  преступления в составе группы лиц по предварительному сговору, привести  приговор в соответствие с Федеральным законом от 1 марта 2012 года № 18- ФЗ, смягчить назначенное ему наказание.  

 

Проверив материалы дела, обсудив доводы надзорной жалобы  осужденного, судебная коллегия находит состоявшиеся по делу судебные  решения подлежащими изменению по следующим основаниям.  

                                                В соответствии с ч.2 ст.63 УК РФ если отягчающее обстоятельство  предусмотрено соответствующей статьей Особенной части УК РФ в качестве  признака преступления, оно само по себе не может повторно учитываться при  назначении наказания.  

                                                Приведенное положение закона по настоящему делу не было учтено  судом первой инстанции при постановлении приговора и не принято во  внимание при рассмотрении дела в порядке надзора.  

                                                Согласно приговору действия осужденного Кочмарёва А.А.  квалифицированы как пособничество в приготовлении к незаконному сбыту  наркотического средства в особо крупном размере, совершенному группой лиц  по предварительному сговору.  

                                                При разрешении вопроса о назначении наказания суд в качестве  обстоятельства, отягчающего наказание Кочмарёва А.А., признал совершение  им преступления в составе группы лиц по предварительному сговору.  

                                                Решение суда не основано противоречит положениям ч.2 ст.63 УК РФ,  так как Кочмарёв А.А. признан виновным и осужден за преступление,  предусматривающее данное обстоятельство в качестве квалифицирующего  признака преступления.  

                                                При таких обстоятельствах из приговора подлежит исключению указание  о признании совершения им преступления в составе группы лиц по  предварительному сговору обстоятельством, отягчающим наказание Кочмарёва  А.А.  

                                                Смягчающих наказание осужденного обстоятельств не установлено. 

                                                Кочмарёву А.А. назначено наказание в виде лишения свободы на 8 лет,  что является нижним пределом санкции ч.З ст.228.1 УК РФ.  

                                                Оснований к применению ст.64 УК РФ не имеется, так как по делу  отсутствуют исключительные обстоятельства, позволяющие назначить более  мягкое наказание, чем предусмотрено за данное преступление.  

                                                При таких обстоятельствах назначенное Кочмарёву А.А. с учетом всех,  имеющих существенное значение обстоятельств минимальное по санкции  статьи, по которой он осужден, наказание не подлежит снижению.  

                                                Доводы осужденного Кочмарёва А.А. о внесении в приговор изменений в  соответствии с Федеральным законом от 1 марта 2012 года № 18-ФЗ нельзя признать обоснованными, так как диспозиции чч.3,4 ст.228.1 УК РФ в новой  редакции отличаются лишь наименованием размеров наркотического средства,  тогда как величины их в граммах в прежней и в новой редакции совпадают, а  санкции чч.3,4 УК РФ в новой редакции ухудшают положение осужденного.  

                                                Постановление Правительства РФ от 1 октября 2012 г. № 1002 (в  редакции от 23.11. 2012 № 1215), вступившее в силу с 1 января 2013 года, не  влияет на правовую оценку действий Кочмарёва А.А., совершенных группой  лиц по предварительному сговору, в апреле 2006 года и направленных на  пособничество в приготовление к незаконному сбыту наркотического средства  - 572, 862 граммов гашишного масла.  

                                                Руководствуясь ст.407, 408 УПК РФ, судебная коллегия 

                                                определила: 

                                                Надзорную жалобу осужденного Кочмарёва А.А. удовлетворить  частично.  

                                                Приговор Центрального районного суда города Хабаровска от 15 мая  2009 года, постановление президиума Хабаровского краевого суда от 7 февраля  2011 года в отношении Кочмарёва А.А. изменить. 

                                                Исключить из приговора указание о признании совершения Кочмарёвым  А.А преступления в составе группы лиц по предварительному сговору  обстоятельством, отягчающим наказание.  

                                                В остальном состоявшиеся по делу в отношении Кочмарёва А.А.  судебные решения оставить без изменения, надзорную жалобу - без  удовлетворения.  

                                                Председательствующий Судьи