ВЕРХОВНЫЙ СУД РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ 

                                                Дело № 46-Д14-11 

                                                КАССАЦИОННОЕ 

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

 

                                                г. Москва 9 апреля 2014 г.  

                                                Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской  Федерации в составе  

                                                председательствующего Семёнова Н.В.,  судей Ситникова Ю.В. и Бирюкова Н.И.  

                                                при секретаре Миняевой В.А.  

                                                рассмотрела в судебном заседании дело по кассационной жалобе  осуждённого Кузьмина АН. о пересмотре приговора Сызранского  городского суда Самарской области от 24 июля 2008 года и постановления  президиума Самарского областного суда от 28 февраля 2013 года.  

                                                По приговору Сызранского городского суда Самарской области от 24  июля 2008 года  

                                                Кузьмин А.Н. несудимый, 

                                                осуждён по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228' УК РФ к 8 годам лишения  свободы в исправительной колонии строгого режима. Срок наказания  исчислен с 11 апреля 2008 года.  

                                                В кассационном порядке дело не рассматривалось. 

                                                Постановлением президиума Самарского областного суда от 28  февраля 2013 года приговор в отношении Кузьмина А.Н. изменён, его  действия, выявленные 10 апреля 2008 года, переквалифицированы с ч. 3 ст.  30, п. «г» ч. 3 ст. 228' УК РФ на ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228' УК РФ, по  которой с применением ст. 64 УК РФ назначено 6 лет лишения свободы. По  преступлению от 8 апреля 2008 года действия Кузьмина А.Н.  квалифицированы по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228 УК РФ, по которой с  применением ст. 64 УК РФ назначено 6 лет 6 месяцев лишения свободы. На  основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём  частичного сложения наказаний окончательно назначено 7 лет лишения  свободы в исправительной колонии строгого режима. В остальной части приговор оставлен без изменения.  

                                                Заслушав доклад судьи Ситникова Ю.В., а также мнение прокурора  Шиховой Н.В. о необходимости удовлетворения кассационной жалобы,  Судебная коллегия  

                                                установила: 

                                                с учётом внесённых в приговор изменений Кузьмин признан виновным  и осуждён за покушение на незаконный сбыт наркотического средства в  особо крупном размере, совершённое 8 апреля 2008 г., а также за  приготовление к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном  размере.  

                                                В кассационной жалобе осуждённый Кузьмин оспаривает законность и  обоснованность постановления президиума Самарского областного суда в  части переквалификации его действий, выявленных 10 апреля 2008 года при  незаконной проверочной закупке наркотического средства.  

                                                Проверив материалы дела и обсудив доводы сторон, Судебная  коллегия находит судебные решения подлежащими изменению на основании  ч. 1 ст. 401 УПК РФ в связи с допущенным президиумом областного суда  существенным нарушением уголовно-процессуального закона, повлиявшим  на исход дела.  

                                                Как следует из приговора, Кузьмин 8 апреля 2008 года в ходе  проведения оперативно-розыскного мероприятия в виде проверочной  закупки сбыл С. героин массой 9,58 грамм. 10 апреля 2008 года он также в ходе проверочной закупки сбыл С. героин массой 15,65 грамм. В этот же день в ходе обследования гаража осуждённого в  порядке, предусмотренном п. 8 ч. 1, ч. 1 ст. 15 Федерального закона «Об  оперативно-розыскной деятельности», было обнаружено и изъято 11,90  грамм героина, предназначенного для сбыта. Судом первой инстанции  указанные действия осуждённого квалифицированы как единое  преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228 УК РФ.  

                                                Постановление президиума Самарского областного суда о  переквалификации действий Кузьмина лишь частично отвечает требованиям  закона.  

                                                Так, вывод суда о виновности осуждённого в сбыте героина массой  9,58 грамм при проведении проверочной закупки 8 апреля 2008 года основан  на доказательствах, изложенных в приговоре.  

                                                Поскольку передача наркотического средства в этом случае  осуществлялась в ходе проверочной закупки, проводимой представителями  правоохранительных органов в соответствии с Федеральным законом "Об  

                                                оперативно-розыскной деятельности", действиям осуждённого дана  правильная правовая оценка по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228 УК РФ (в  

                                                редакции Федерального закона от 08.12.2003 г. № 162-ФЗ) как сбыт  наркотического средства в особо крупном размере. Имелись также основания  для квалификации действий Кузьмина в отношении героина массой 11,90 грамм, изъятого в гараже, как приготовление к сбыту наркотического  средства в особо крупном размере.  

                                                Действия Кузьмина квалифицированы по ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228'  УК РФ (в редакции Федерального закона от 08.12.2003 г. № 162-ФЗ) не  только в отношении наркотического средства, изъятого в гараже, но и в  отношении наркотического средства, изъятого 10 апреля 2008 года в ходе  проведения оперативно-розыскного мероприятия.  

                                                Однако президиум пришёл к правильному выводу о том, что  повторная проверочная закупка наркотического средства у Кузьмина 10  апреля 2008 года проведена незаконно, что послужило основанием для  признания полученных доказательств недопустимыми.  

                                                Согласно ч. 1 ст. 75 УПК РФ недопустимые доказательства не имеют  юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также  использоваться для доказывания любого из обстоятельств, предусмотренных  ст. 73 УПК РФ, в том числе события преступления и виновности лица.  

                                                Вопреки требованиям указанного закона, президиум областного суда  фактически признал недопустимые доказательства достаточными для  вывода о том, что Кузьмин приобрёл и хранил с целью сбыта, изъятый в ходе  повторной проверочной закупки героин массой 15,65 грамм. При этом не  учтено, что признание подсудимым своей вины, если оно не подтверждено  совокупностью других собранных по делу и исследованных в судебном  заседании доказательств, не может служить основанием для постановления  обвинительного приговора. Поэтому из приговора необходимо исключить  его осуждение в этой части.  

                                                В связи с уменьшением объёма обвинения подлежит снижению  назначенное по ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228' УК РФ наказание. Наказание по  ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228' УК РФ назначено в соответствии с  положениями ст. 6, 60, 64 УК РФ. Учитывая конкретные обстоятельства дела,  в том числе признанные президиумом исключительными, Судебная коллегия  считает возможным применить принцип поглощения менее строгого  наказания более строгим при назначении наказания по правилам ч. 2 ст. 69  УК РФ. Вместе с тем, оснований для применения ч. 6 ст. 15 УК РФ не  имеется.  

                                                Руководствуясь ст.ст. 401и, 38928 УПК РФ, Судебная коллегия 

                                                определила: 

                                                кассационную жалобу осуждённого Кузьмина А.Н. удовлетворить. 

                                                приговор Сызранского городского суда Самарской области от 24 июля  2008 года и постановление президиума Самарского областного суда от 28  февраля 2013 года в отношении Кузьмина А.Н. изменить.  

                                                Исключить его осуждение за приготовление к сбыту наркотического  средства - героина массой 15,65 грамм.  

                                                Снизить назначенное ему по ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228 УК РФ с  применением ст. 64 УК РФ наказание до 5 лет лишения свободы.  

 

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений,  предусмотренных ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228', ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228'  УК РФ, путём поглощения менее строгого наказания более строгим,  окончательно Кузьмину А.Н. назначить 6 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.  

                                                В остальном эти же приговор суда и постановление президиума  оставить без изменения.  

                                                Председательствующий Судьи