ВЕРХОВНЫЙ СУД 

                                                РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ  

                                                Дело № 50-Д13-87 

                                                

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

 СУДА 

                                                НАДЗОРНОЙ ИНСТАНЦИИ  

                                                г.Москва 21 ноября 2013 года  

                                                Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской  Федерации в составе  

                                                председательствующего Бирюкова Н.И., судей Эрдыниева Э.Б. и ТришевойА.А. при секретаре Воронине М.А. 

                                                рассмотрела в судебном заседании дело по надзорной жалобе осужденной  Есауловой В.А. на приговор Центрального районного суда г. Омска от 17  декабря 2008 года, кассационное определение судебной коллегии по  уголовным делам Омского областного суда от 29 января 2009 года и  постановление президиума Омского областного суда от 5 декабря 2011 года.  

                                                По приговору Центрального районного суда г. Омска от 17 декабря  2008 года  

                                                Есаулова В.А.

                                                

<

...> 

                                                

<

...> судима 31 августа 2006 

                                                года по ч. 3 ст. 30, ч.1 ст. 228-1, ч. 3 ст. 30, ч.1 

                                                ст.228-1 УК РФ, ст. 64, ч. 3 ст. 69 УК РФ к 3 

                                                годам 6 месяцам лишения свободы, 

                                                освобождена 10 июня 2008 года условно-

                                                досрочно на 1 год 8 месяцев 20 дней, 

                                                осуждена за совершение двух преступлений, предусмотренных ч. 3 ст.  30, ч. 1 ст.228-1 УК РФ, к 5 годам лишения свободы за каждое; по ч.1 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228-1 УК РФ к 5 годам лишения свободы.  

                                                На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем  частичного сложения назначенных наказаний Есауловой В.А. определено 6  лет 6 месяцев лишения свободы.  

                                                В соответствии со ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично  присоединено неотбытое наказание по приговору от 31 августа 2006 года и  окончательно Есауловой В.А. назначено 7 лет лишения свободы в  исправительной колонии общего режима.  

                                                Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам  Омского областного суда от 29 января 2009 года приговор в отношении  Есауловой В.А. оставлен без изменения.  

                                                Постановлением президиума Омского областного суда от 5 декабря  2011 года приговор и кассационное определение в отношении Есауловой  В.А. изменены. Действия осужденной, связанные с покушением на  незаконный сбыт наркотических средств 28 и 29 августа 2008 года,  квалифицированы как единое продолжаемое преступление по ч. 3 ст. 30, ч.1  ст. 228-1 УК РФ, по которой назначено 5 лет лишения свободы. На  основании ч. 3 ст. 69 УК РФ Есауловой В.А. назначено 6 лет 4 месяца  лишения свободы. В соответствии со ст.70 УК РФ окончательно Есауловой  В.А. назначено 6 лет 10 месяцев лишения свободы. В остальной части  приговор и кассационное определение оставлены без изменения.  

                                                Заслушав доклад судьи Верховного Суда Российской Федерации  Тришевой А.А., мнение прокурора Филимоновой СР., просившей приговор и  последующие судебные решения изменить, исключить осуждение за  незаконный сбыт наркотического средства 29 августа 2008 года, смягчить  наказание, назначенное по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228-1 УК РФ (преступление от  28 августа 2008 года), а также по совокупности преступлений на основании  ч. 2 ст. 69 УК РФ и по совокупности приговоров в соответствии со ст. 70 УК  РФ, Судебная коллегия  

                                                УСТАНОВИЛА: 

                                                по приговору суда (с учетом внесенных изменений) Есаулова В.А.  признана виновной в покушении на незаконный сбыт 28 и 29 августа 2008  года наркотического средства - героина массой 0,24 грамма и 0,22 грамма  соответственно, а также в приготовлении к незаконному сбыту  наркотического средства (героина массой 1,40 грамма) в крупном размере.  

                                                Преступления совершены в г. 

<

...> при обстоятельствах, изложенных в приговоре.  

                                                В надзорной жалобе осужденная Есаулова В.А. оспаривает  законность и обоснованность состоявшихся судебных решений. Указывает,  что действия сотрудников правоохранительных органов были незаконными,  поскольку, выявив факт сбыта наркотического средства 28 августа 2008 года,  они не пресекли ее действия, а продолжили проведение в отношении ее  оперативно-розыскных мероприятий. Считает, что приговор основан на  недопустимых доказательствах. Просит исключить осуждение за покушение  на незаконный сбыт героина 29 августа 2008 года, а также за приготовление  -к незаконному сбыту героина в крупном размере.  

                                                Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы, содержащиеся  в надзорной жалобе, Судебная коллегия находит ее подлежащей частичному  удовлетворению.  

                                                Как следует из материалов уголовного дела, 28 августа 2008 года  сотрудниками оперативных служб на основании имевшихся сведений о том,  что Есаулова В.А. занимается незаконным сбытом наркотических средств  (героина), было проведено оперативное мероприятие «проверочная закупка»,  в ходе которого эти сведения подтвердились. Для получения доказательств,  свидетельствующих о незаконном сбыте Есауловой В.А. наркотического  средства, сотрудниками оперативных служб была использована помощь 

<

...> действовавшей в рамках проводимого оперативного мероприятия.  

                                                Указанное мероприятие проводилось на основании соответствующего  постановления, вынесенного в установленном порядке, уполномоченным на  то должностным лицом органа, осуществляющего оперативно-розыскную  деятельность, само мероприятие проведено с соблюдением Федерального  закона от 12 августа 1995 года № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной  деятельности».  

                                                Исходя из положений названного федерального закона, задачами  оперативно-розыскной деятельности являются выявление, предупреждение,  пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление  лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших; осуществление  "розыска лиц, скрывающихся от органов дознания, следствия и суда,  уклоняющихся от уголовного наказания, а также розыска без вести  пропавших; добывание информации о событиях или действиях, создающих  угрозу государственной, военной, экономической или экологической  безопасности Российской Федерации.  

                                                После проведения 28 августа 2008 года проверочной закупки, в ходе которой выявлен факт незаконного сбыта Есауловой В.А. наркотического  средства - героина массой 0,24 грамма, 29 августа 2008 года сотрудниками  правоохранительных органов было проведено аналогичное оперативно- розыскное мероприятие в отношении Есауловой В.А. с участием того же  лица - С  

                                                Как следует из материалов уголовного дела, оснований для проведения  повторной проверочной закупки в отношении Есауловой В.А. не имелось. В  деле отсутствуют какие-либо данные, свидетельствующие о том, что при  проведении повторной проверочной закупки сотрудниками  правоохранительных органов преследовались цели выявления канала  поступления наркотических средств либо цели установления иных лиц,  причастных к незаконному обороту наркотических средств.  

                                                Таким образом, выявив 28 августа 2008 года факт незаконного сбыта  Есауловой В.А. наркотического средства, сотрудники оперативных служб не  пресекли ее действия и 29 августа 2008 года провели аналогичное оперативно-розыскное мероприятие в отношении того же лица.  

                                                Согласно ст. 75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением  уголовно-процессуального закона, являются недопустимыми. Недопустимые  доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в  основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из  обстоятельств, перечисленных в статье 73 УПК РФ.  

                                                С учетом этих требований уголовно-процессуального закона  результаты повторно проведенного оперативно-розыскного мероприятия,  использованные судом в качестве доказательства при обосновании вывода о  виновности Есауловой В.А. в незаконном сбыте наркотических средств 29  августа 2008 года, являются недопустимыми. В связи с этим является  незаконным осуждение Есауловой В.А. по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228-1 УК РФ за  преступление, совершенное 29 августа 2008 года, как основанное на  недопустимых доказательствах.  

                                                При таких обстоятельствах приговор Центрального районного суда г.  Омска от 17 декабря 2008 года и последующие судебные решения подлежат  изменению, осуждение Есауловой В.А. за покушение на незаконный сбыт  героина 29 августа 2009 года - исключению.  

                                                Вместе с тем осуждение Есауловой В.А. по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228-1 УК  РФ за преступление, совершенное 28 августа 2008 года, Судебная коллегия  находит обоснованным. Не вызывает сомнений законность приговора и в  части осуждения Есауловой В.А. по ч. 1 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228-1 УК РФ за приготовление к незаконному сбыту наркотического средства (героина) в  крупном размере.  

                                                Федеральным законом от 7 декабря 2011 года № 420-ФЗ в ст. 69 УК РФ  внесены изменения, в соответствии с которыми в том случае, если все  преступления, совершенные по совокупности, являются неоконченными, то  наказание назначается по правилам ч. 2 ст. 69 УК РФ.  

                                                Есауловой В.А. совершено два неоконченных преступления, поэтому  наказание по совокупности преступлений должно быть назначено ей по  правилам ч. 2 ст. 69 УК РФ.  

                                                На основании изложенного, руководствуясь ст. 407, 408 и 410 УПК РФ,  Судебная коллегия  

                                                определила: 

                                                Надзорную жалобу Есауловой В.А. удовлетворить частично. 

                                                Приговор Центрального районного суда г. Омска от 17 декабря 2008  года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам  Омского областного суда от 29 января 2009 года и постановление  президиума Омского областного суда от 5 декабря 2011 года в отношении  Есауловой В.А. изменить, исключить осуждение за покушение на незаконный сбыт наркотического средства 29 августа 2008  года и снизить наказание по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228-1 УК РФ (преступление от  28 августа 2008 года) до 4 лет 10 месяцев лишения свободы.  

                                                На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений,  предусмотренных ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228-1 УК РФ (преступление от 28  августа 2008 года), ч. 1 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228-1 УК РФ, путем частичного  сложения наказаний определить Есауловой В.А. 6 лет лишения свободы.  

                                                В соответствии со ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично  присоединить неотбытое наказание по приговору от 31 августа 2006 года и  окончательно Есауловой В.А. назначить 6 лет 6 месяцев лишения свободы в  исправительной колонии общего режима.  

                                                В остальном судебные решения оставить без изменения, надзорную  жалобу осужденной - без удовлетворения.  

                                                ПредседательствующийСудьи