ВЕРХОВНЫЙ СУД РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ 

                                                Дело № 50-Д12-127 

                                                

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

 СУДА 

                                                НАДЗОРНОЙ ИНСТАНЦИИ  

                                                город Москва 25 декабря 2012 года  

                                                Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской  Федерации в составе:  

                                                председательствующего Коваля В.С., 

                                                судей Талдыкиной Т.Т. и Бирюкова Н.И.,  при секретаре Стасенковой А.Ю.  

                                                рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по надзорной  жалобе осужденного Черненко К.А. на приговор Центрального районного суда  г. Омска от 16 апреля 2009 года, по которому  

                                                Черненко К.А., ранее судимый 19.03.2004 г. (с учетом изменений) по ч.2 ст.228 УК РФ к 4  годам лишения свободы, освобожден 28.07.2007 г. условно-досрочно на 4  месяца 6 дней,  

                                                осужден за совершение четырех преступлений, предусмотренных ч. 3 ст.  30, п. «б» ч. 2 ст. 228-1 УК РФ (по фактам от 4 и 5 августа 2008 года и дважды 5  января 2009 года) к 6 годам лишения свободы за каждое.  

                                                На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем  частичного сложения наказаний окончательно назначено Черненко К.А. 7 лет  лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.  

                                                В кассационном порядке дело не рассматривалось.  

                                                Постановлением президиума Омского областного суда от 13 декабря 2010  года приговор в отношении Черненко К.А. изменен. По фактам совершения  преступлений от 4 и 5 августа 2008 года его действия квалифицированы как  единое продолжаемое преступление по ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228-1 УК РФ, по которой назначено 6 лет лишения свободы; по фактам покушений на  незаконный сбыт героина, совершенных 5 января 2009 года около 16 часов 30  минут и около 18 часов, действия осужденного также квалифицированы как  единое продолжаемое преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст.  228-1 УК РФ, по которой назначено 6 лет лишения свободы. На основании ч. 3  ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний окончательно назначено  Черненко К.А. 6 лет 6 месяцев лишения свободы. В остальной части приговор  оставлен без изменения.  

                                                Заслушав доклад судьи Коваля В.С, мнение прокурора Кравца Ю.Н., об  отмене судебных решений и прекращении уголовного дела,  Судебная коллегия  

                                                установила: 

                                                по приговору суда Черненко К.А. признан виновным и осужден (с учетом  внесенных изменений) за покушения на незаконный сбыт героина в крупном  размере в количестве 0,6; 0,84; 0,61 и 0,58 г, совершенные 4, 5 августа 2008 года  и дважды 5 января 2009 года. . Преступления им совершены при  обстоятельствах, установленных судом и изложенных в приговоре.  

                                                В надзорной жалобе осужденный Черненко К.А., считая приговор и постановление президиума незаконными и необоснованными, просит их изме- нить; указывает, что работники правоохранительных органов спровоцировали  его на неоднократный сбыт героина, что выводы суда о его виновности в со- вершении указанных преступлений основаны на недопустимых доказательст- вах, что доказательства того, что он ранее сбывал наркотические средства, а  также наличие у него умысла на сбыт героина, в материалах дела отсутствуют.  Просит исключить из обвинения факты совершения им преступлений от 5 августа 2008 года и дважды от 5 января 2009 года и смягчить назначенное ему нака- зание.  

                                                Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы жалобы, Судебная  коллегия находит судебные решения подлежащими отмене по следующим ос- нованиям.  

                                                Как усматривается из материалов дела и установлено судом в приговоре,  Черненко К.А. 4, 5 августа 2008 года и дважды 5 января 2009 года по просьбе  Р. выступавшего в роли покупателя при проведении оперативно- розыскных мероприятий «проверочная' закупка», незаконно сбыл героин в ко- личестве 0,6; 0,84; 0,61 и 0,58 г соответственно.  

                                                Действия осужденного квалифицированы судом по ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2  ст. 228-1 УК РФ за каждое преступление.  

 

Президиум Омского областного суда при пересмотре приговора в отношении Черненко К.А. квалифицировал его действия по двум преступлениям от  4 и 5 августа 2008 года, а также по двум преступлениям от 5 января 2009 года,  как единые продолжаемые преступления.  

                                                Как следует из приговора, суд, признавая Черненко К.А. виновным в со- вершении преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических  средств, в обоснование своих выводов сослался на показания самого осужденного Черненко К.А., на показания свидетеля Р. выступавшего при проведении проверочных закупок в роли покупателя наркотических средств у  Черненко К.А., на показания свидетеля П. оперативных сотрудников УФСКН М. и Ю. понятых, принимавших уча- стие в следственных действиях, на материалы проведения проверочных закупок  наркотических средств и на заключения химических экспертиз.  

                                                Совокупность указанных доказательств, по мнению суда, позволила ему  прийти к выводу о доказанности виновности Черненко К.А. в совершении по- кушений на незаконный сбыт наркотических средств.  

                                                Вместе с тем судом не было учтено, что субъективная сторона преступления, предусмотренного ст.228-1 УК РФ, характеризуется умышленной фор- мой вины, то есть, умысел виновного должен быть направлен на распростране- ние наркотических средств.  

                                                Как видно из постановления о проведении проверочной закупки наркотических средств от 4 августа 2008 года, данное оперативно-розыскное меро- приятие проводилось в связи с наличием информации о том, что Черненко К.А.  совместно с П. занимаются сбытом наркотического средства - героина. В связи с этим было принято решение о проведении проверочной закупки наркотических средств у Черненко К.А.  

                                                Вместе с тем, по смыслу закона результаты оперативно-розыскного меро- приятия могут быть положены в основу приговора, если они получены в соот- ветствии с требованиями закона и свидетельствуют о наличии у виновного  умысла на незаконный оборот наркотических средств, сформировавшегося не- зависимо от деятельности сотрудников оперативных подразделений, а также о  проведении лицом всех подготовительных действий, необходимых для совершения противоправного деяния.  

                                                Однако, как усматривается из показаний оперуполномоченных УФСКН  М. и Ю. все проверочные закупки наркотических средств у Черненко К.А. были проведены ими по собственной инициативе.  

                                                Из показаний осужденного Черненко К.А. следует, что он, не отрицая  фактов употребления героина, отрицал наличие у него умысла на его сбыт. По- яснял, что его знакомый Р. просил помочь приобрести для него героин, говорил, что у него «ломка», что он болеет и не знает, где взять наркотик, умолял помочь. Каждый раз в день обращения Р. передавал ему деньги, он передавал их П. брал у нее героин, возвращался к Р. и отдавал ему героин (т.1 л. д.135-136, т.2 л. д. 108-109). 

                                                Из показаний свидетеля Р. следует, что ему предложили при- нять участие в проверочных закупках наркотических средств у Черненко К.А.,  которого он знает с 2000 года. Он созванивался с Черненко К.А., просил его  помочь приобрести героин. Сразу Черненко К.А. ему героин не передавал, а  уходил. Как он понял, Черненко К.А. должен был с кем-то встретиться и приобрести героин (т.З, л.д. 72).  

                                                Свидетель П. как на предварительном следствии, так и в су- дебном заседании поясняла, что они вместе с Черненко К.А. приобретали героин для совместного употребления у женщины цыганской национальности. Черненко К.А. не предлагал кому-либо приобрести наркотические средства, они  только употребляли героин, но не сбывали его (т.1, л. д. 145, т.З, л. д.75).  

                                                Таким образом, в материалах дела, в том числе в предоставленных материалах оперативно-розыскных мероприятий, отсутствуют сведения о том, что  Черненко К.А. занимается сбытом наркотических средств или готовится к нему.  

                                                Не свидетельствуют о наличии признаков подготавливаемого, совершае- мого или совершенного противоправного деяния и показания свидетеля Р. из которых следует, что он именно по просьбе сотрудников нарко- контроля согласился обратиться к Черненко К.А. за приобретением героина.  Каких-либо сведений о том, что Черненко К.А. ранее сбывал ему героин, зани- мался сбытом или готовился к сбыту, имея при себе наркотические средства, в  показаниях свидетеля Р. не содержится. 

                                                Согласно ст.2 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности», задачами оперативно-розыскной деятельности являются выявление,  предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и  установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших;  осуществление розыска лиц, скрывающихся от органов дознания, следствия и  суда, уклоняющихся от уголовного наказания, а также розыска без вести про- павших; добывание информации о событиях и действиях, создающих угрозу  государственной, военной, экономической или экологической безопасности  Российской Федерации.  

                                                Однако оперативно-розыскное мероприятие «проверочная закупка» наркотических средств у Черненко К.А. от 4 августа 2008 года, а также последую- щие проверочные закупки были проведены при отсутствии предусмотренных  законом оснований, поскольку по настоящему делу отсутствуют доказательства  того, что у сотрудников УФСКН имелись основания подозревать Черненко К.А.  в распространении наркотических средств.  

                                                Ничем не подтвержденный рапорт сотрудника УФСКН о наличии информации о том, что Черненко К.А. занимается незаконным сбытом наркотических средств, сам по себе, не может служить достаточным основанием для вы- вода о том, что осужденный занимается распространением наркотических  средств и совершил бы данные преступления без привлечения оперативными  сотрудниками Р. 

 

Из требований справедливого суда по ст. 6 Европейской Конвенции «О  защите прав человека и основных свобод» вытекает, что общественные интере- сы в борьбе против наркоторговли не могут оправдать использование доказа- тельств, полученных в результате провокации правоохранительных органов.  

                                                Согласно ст. 75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением тре- бований настоящего кодекса, являются недопустимыми. Недопустимые доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу об- винения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, пе- речисленных в ст. 73 УПК РФ.  

                                                При таких обстоятельствах приговор и постановление президиума в отношении Черненко К.А. подлежат отмене, а дело прекращению на основании п.2 ч.1  

                                                ст.24 УПК РФ за отсутствием в деянии состава преступления. 

                                                Руководствуясь ст. 408 УПК РФ, Судебная коллегия  

                                                определила: 

                                                надзорную жалобу осужденного Черненко К.А. удовлетворить.  

                                                Приговор Центрального районного суда г. Омска от 16 апреля 2009 года и  постановление президиума Омского областного суда от 13 декабря 2010 года в  отношении Черненко К.А. отменить, уголовное дело прекратить на основании  п.2 ч.1 ст.24 УПК РФ за отсутствием в деянии состава преступления.  

                                                Освободить Черненко К.А. из-под стражи. 

                                                Признать за Черненко К.А. право на реабилитацию.  Председ; зльствующии  

                                                Судьи