ВЕРХОВНЫЙ СУДРОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

 № 303-ЭС22-1005

 

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

 

г. Москва

16.06.2022

Судья Верховного Суда Российской Федерации Чучунова Н.С., рассмотрев жалобу (заявление) Федеральной антимонопольной службы на решение Арбитражного суда Хабаровского края от 15.04.2021, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 26.07.2021 и постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 16.11.2021 по делу № А73-21102/2020,

УСТАНОВИЛ:

Федеральная антимонопольная служба (далее – ФАС России, уполномоченный орган) обратилась в Арбитражный суд Хабаровского края с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), к обществу с ограниченной ответственностью (далее – ООО) «Орион», ООО «Экофим», ООО «Хабрыба», вв котором просила:

- о признании недействительной реорганизации ООО «Орион» в форме выделения из него ООО «Эко» в части перехода в порядке универсального правопреемства права на добычу (вылов) водных биологических ресурсов от ООО «Орион» к ООО «Эко»;

- признании недействительной реорганизации ООО «Орион» в форме выделения из него ООО «Хабрыба» в части перехода в порядке универсального правопреемства права на добычу (вылов) водных биологических ресурсов от ООО «Орион» к ООО «Хабрыба»;

- признании недействительной реорганизации ООО «Эко» в форме присоединения к ООО «Экофим» в части перехода в порядке универсального правопреемства права на добычу (вылов) водных биологических ресурсов от ООО «Эко» к ООО «Экофим».

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: Инспекция Федеральной налоговой службы по Железнодорожному району города Хабаровска (далее – ИФНС России по Железнодорожному району г. Хабаровска), Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы № 1 по Сахалинской области (далее – Межрайонная ИФНС России N 1 по Сахалинской области), Федеральное агентство по рыболовству (далее – Агентство).

Решением Арбитражного суда Хабаровского края от 15.04.2021, оставленным без изменения постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 26.07.2021 и постановлением Арбитражного суда Дальневосточного округа от 16.11.2021, в удовлетворении требований отказано.

В кассационной жалобе, поданной в Верховный Суд Российской Федерации, заявитель просит отменить состоявшиеся судебные акты, ссылаясь на существенное нарушение судами норм материального права.

В обоснование доводов жалобы заявитель указывает, что им подтверждена совокупность обстоятельств, необходимых для применения последствий недействительности ничтожных сделок на основании статьи 167 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – Гражданский кодекс), пункта 3 статьи 57 Федерального закона от 29.04.2008 № 57-ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства» (далее - Закон № 57-ФЗ), пункта 2 статьи 11 Федерального закона от 20.12.2004 № 166-ФЗ «О рыболовстве и сохранении водных биологических ресурсов» (далее – Закон № 166-ФЗ).

ФАС России отмечает, что после выдачи им заключения о выявлении факта нахождения ООО «Орион» под контролем иностранного инвестора, последним было принято решение о проведении реорганизации в форме выделения, в результате которой вновь созданным хозяйственным обществам были переданы права на добычу водных биологических ресурсов (ВБР), то есть совершены действия, направленные в обход требований закона, нарушающие публичные интересы, что делает все последующие сделки по передаче прав ничтожными. 

Заявитель полагает, что в рассматриваемом случае, передача прав юридическим лицам, не находящимся под контролем иностранных инвесторов, не имеет правового значения для рассмотрения спора. 

В соответствии с частью 1 статьи 291.1, частью 7 статьи 291.6 и статьей 291.11 АПК РФ, кассационная жалоба подлежит передаче для рассмотрения в судебном заседании Судебной коллегии Верховного Суда Российской Федерации, если изложенные в ней доводы подтверждают наличие существенных нарушений норм материального права и (или) норм процессуального права, повлиявших на исход дела, без устранения которых невозможны восстановление и защита нарушенных прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Изучив судебные акты, состоявшиеся по делу, проверив доводы кассационной жалобы заявителя, материалы истребованного дела, суд не находит оснований для ее передачи на рассмотрение в судебном заседании Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации, исходя из следующего.

Как следует из обжалуемых актов, в 2019 году ФАС России выявлен факт нахождения ООО «Орион» под контролем иностранного инвестора – компании «SOJO INDUSTRIES CO., LTD», зарегистрированной в соответствии с законодательством Республики Корея, о чем выдано заключение о выявлении факта нахождения пользователя под контролем иностранного инвестора до получения права на добычу (вылов) водных биологических ресурсов от 21.02.2019 № СП/13177/19.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда города Москвы от 09.07.2020 по делу № А40-123813/2019 ООО «Орион» отказано в признании заключения ФАС России недействительным.

После выдачи заключения и до вступления в законную силу судебного акта по делу № А40-123813/2019 общим собранием участников ООО «Орион» принято решение о реорганизации общества в форме выделения, в результате которой были образованы ООО «Хабрыба», ООО «Эко», последнее прекратило деятельность путем реорганизации в форме присоединения к ООО «Экофим».

Согласно передаточному акту ООО «Эко» переданы, в том числе договоры, заключенные между ООО «Орион» и Агентством с обязательной заменой стороны:

- договор от 29.08.2018 № ДВ-М-1592 о закреплении квоты добычи (вылова) водных биологических ресурсов во внутренних морских водах РФ, в территориальном море РФ, на континентальном шельфе РФ, в исключительной экономической зоне РФ, Каспийском море для осуществления промышленного рыболовства и (или) прибрежного рыболовства – для осуществления вылова палтусов в Западно-Беринговоморской зоне в размере 5,808%, сроком действия до 31.12.2033;

- договор от 29.08.2018 № ДВ-М-1607 о закреплении квоты добычи (вылова) водных биологических ресурсов во внутренних морских водах РФ, в территориальном море РФ, на континентальном шельфе РФ, в исключительной экономической зоне РФ, Каспийском море для осуществления промышленного рыболовства и (или) прибрежного рыболовства – для осуществления вылова палтусов в Западно-Камчатской подзоне в размере 4,462%, сроком действия до 31.12.2033;

- договор от 29.08.2018 № ДВ-М-1627 о закреплении квоты добычи (вылова) водных биологических ресурсов во внутренних морских водах РФ, в территориальном море РФ, на континентальном шельфе РФ, в исключительной экономической зоне РФ, Каспийском море для осуществления промышленного рыболовства и (или) прибрежного рыболовства – для осуществления вылова палтусов в Камчатско-Курильской подзоне в размере 3,887%, сроком действия до 31.12.2033;

- договор от 29.08.2018 № ДВ-М-1675 о закреплении квоты добычи (вылова) водных биологических ресурсов во внутренних морских водах РФ, в территориальном море РФ, на континентальном шельфе РФ, в исключительной экономической зоне РФ, Каспийском море для осуществления промышленного рыболовства и (или) прибрежного рыболовства – для осуществления вылова палтусов в Северо-Охотской подзоне в размере 2,466%, сроком действия до 31.12.2033.

В связи с проведенной реорганизацией ООО «Эко» обратилось в Агентство с заявлением о смене стороны по договорам о закреплении доли квот добычи ВБР, на основании которого Агентство заключило с ООО «Эко» дополнительные соглашения о смене стороны к договорам о закреплении доли квоты добычи (вылова) ВБР от 29.08.2018 № ДВ-М-1592, от 29.08.2019 № ДВ-М-1607, от 29.08.2019 № ДВ-М-1627.

Таким образом, ранее принадлежащие ООО «Орион» квоты добычи ВБР перешли в порядке правопреемства к ООО «Эко».

На основании решения единственного участника ООО «Эко» от 28.10.2019, решения единственного участника ООО «Экофим» от 28.10.2019, а также договора о присоединении от 28.10.2019 ООО «Эко» реорганизовано в форме присоединения к ООО «Экофим».

Согласно передаточному акту от 28.10.2019, ООО «Экофим» переданы, в том числе договоры о закреплении квоты добычи (вылова) водных биологических ресурсов от 29.08.2018 № ДВ-М-1592, № ДВ-М-1607, № ДВМ1627, № ДВ-М-1675.

В связи с проведенной реорганизацией, ООО «Экофим» обратилось в Агентство с заявлением о заключении соглашений о замене стороны по договорам о закреплении доли квоты добычи ВБР.

Агентство заключило 23.12.2020 с ООО «Экофим» дополнительные соглашения о смене стороны к договорам о закреплении доли квоты добычи ВБР от 29.08.2018 № ДВ-М-758, от 31.08.2018 № ДВ-М-855, от 31.08.2018 № ДВ-М-931, от 31.08.2018 № ДВ-М-1025, от 31.08.2018 № ДВ-М-1269, от 30.08.2018 № ДВ-М-1959, от 30.08.2018 № ДВ-М-2002, от 30.08.2018 № ДВМ2124, от 30.08.2018 № ДВ-М-2156.

Таким образом, ранее принадлежащие ООО «Орион», затем ООО «Эко» доли квоты добычи ВБР перешли в порядке правопреемства к ООО «Экофим».

Согласно передаточному акту ООО «Хабрыба» переданы, в том числе договоры, заключенные между ООО «Орион» и Агентством с обязательной заменой стороны:

- договор от 29.08.2018 № ДВ-М-758 о закреплении квоты добычи (вылова) водных биологических ресурсов во внутренних морских водах РФ, в территориальном море РФ, на континентальном шельфе РФ, в исключительной экономической зоне РФ, Каспийском море для осуществления промышленного рыболовства и (или) прибрежного рыболовства – для осуществления вылова макрурусов в Западно-Беринговоморской зоне в размере 7,409%, сроком действия до 31.12.2033;

- договор от 31.08.2018 № ДВ-М-855 о закреплении квоты добычи (вылова) водных биологических ресурсов во внутренних морских водах РФ, в территориальном море РФ, на континентальном шельфе РФ, в исключительной экономической зоне РФ, Каспийском море для осуществления промышленного рыболовства и (или) прибрежного рыболовства – для осуществления вылова минтая в Западно-Беринговоморской зоне в размере 0,382%, сроком действия до 31.12.2033;

- договор от 31.08.2018 № ДВ-М-931 о закреплении квоты добычи (вылова) водных биологических ресурсов во внутренних морских водах РФ, в территориальном море РФ, на континентальном шельфе РФ, в исключительной экономической зоне РФ, Каспийском море для осуществления промышленного рыболовства и (или) прибрежного рыболовства – для осуществления вылова минтая в Западно-Камчатской подзоне в размере 0,316%, сроком действия до 31.12.2033;

- договор от 31.08.2018 № ДВ-М-1025 о закреплении квоты добычи (вылова) водных биологических ресурсов во внутренних морских водах РФ, в территориальном море РФ, на континентальном шельфе РФ, в исключительной экономической зоне РФ, Каспийском море для осуществления промышленного рыболовства и (или) прибрежного рыболовства – для осуществления вылова минтая в Камчатско-Курильской подзоне в размере 0,302%, сроком действия до 31.12.2033;

- договор от 31.08.2018 № ДВ-М-1269 о закреплении квоты добычи (вылова) водных биологических ресурсов во внутренних морских водах РФ, в территориальном море РФ, на континентальном шельфе РФ, в исключительной экономической зоне РФ, Каспийском море для осуществления промышленного рыболовства и (или) прибрежного рыболовства – для осуществления вылова минтая в Северо-Охотской подзоне в размере 0,109%, сроком действия до 31.12.2033;

- договор от 30.08.2018 № ДВ-М-1959 о закреплении квоты добычи (вылова) водных биологических ресурсов во внутренних морских водах РФ, в территориальном море РФ, на континентальном шельфе РФ, в исключительной экономической зоне РФ, Каспийском море для осуществления промышленного рыболовства и (или) прибрежного рыболовства – для осуществления вылова трески в Западно-Беринговоморской зоне в размере 0,771%, сроком действия до 31.12.2033;

- договор от 30.08.2018 № ДВ-М-2002 о закреплении квоты добычи (вылова) водных биологических ресурсов во внутренних морских водах РФ, в территориальном море РФ, на континентальном шельфе РФ, в исключительной экономической зоне РФ, Каспийском море для осуществления промышленного рыболовства и (или) прибрежного рыболовства – для осуществления вылова трески в Западно-Камчатской подзоне в размере 0,688%, сроком действия до 31.12.2033;

- договор от 30.08.2018 № ДВ-М-2124 о закреплении квоты добычи (вылова) водных биологических ресурсов во внутренних морских водах РФ, в территориальном море РФ, на континентальном шельфе РФ, в исключительной экономической зоне РФ, Каспийском море для осуществления промышленного рыболовства и (или) прибрежного рыболовства – для осуществления вылова трески в Петропавловско-Командорской подзоне в размере 0,142%, сроком действия до 31.12.2033;

- договор от 30.08.2018 № ДВ-М-2156 о закреплении квоты добычи (вылова) водных биологических ресурсов во внутренних морских водах РФ, в территориальном море РФ, на континентальном шельфе РФ, в исключительной экономической зоне РФ, Каспийском море для осуществления промышленного рыболовства и (или) прибрежного рыболовства – для осуществления вылова трески в Северо-Курильской зоне в размере 0,339%, сроком действия до 31.12.2033.

В связи с проведенной реорганизацией, ООО «Хабрыба» обратилось в Агентство с заявлением о замене стороны по договорам о закреплении доли квоты добычи ВБР.

Агентство заключило 22.10.2020 с ООО «Хабрыба» дополнительные соглашения о смене стороны к договорам о закреплении доли квоты добычи ВБР от 29.08.2018 № ДВ-М758, от 31.08.2018 № ДВ-М-855, от 31.08.2018 № ДВ-М-931, от 31.08.2018 № ДВ-М-1025, от 31.08.2018 № ДВ-М1269, от 30.08.2018 № ДВ-М-1959, от 30.08.2018 № ДВ-М-2002, от 30.08.2018 № ДВ-М-2124, от 30.08.2018 № ДВМ-2156.

Таким образом, квоты добычи ВБР, ранее принадлежащие ООО «Орион», в порядке правопреемства перешли  к ООО «Хабрыба».

Полагая, что осуществление добычи (вылова) ВБР ООО «Экофим», ООО «Хабрыба», получивших это право от находящегося под контролем иностранного инвестора ООО «Орион», в обход требований законодательства о недопустимости нахождения рыбодобывающего общества под контролем иностранного инвестора, действуя в интересах государства и общества в сфере обеспечения обороны страны и безопасности государства, ФАС России обратилось с арбитражный суд с соответствующими требованиями.

Исследовав и оценив по правилам статьи 71 АПК РФ представленные доказательства, руководствуясь статьями 57, 58, 166-168 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьями 11, 19, 34 Закона № 166-ФЗ, статьей 15 Закона № 57-ФЗ, пунктом 2 Правил принудительного прекращения права на добычу (вылов) водных биологических ресурсов, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 03.06.2016 № 502, суды отказали в удовлетворении требований, не установив факта нахождения ООО «Экофим» и ООО «Хабрыба» под контролем иностранного инвестора, в связи с чем пришли к выводу, что деятельность указанных обществ не противоречит ограничениям и запретам, установленных названными федеральными законами, отсутствуют доказательств недобросовестного поведения ООО «Орион» и ООО «Эко» при проведении реорганизации.

Согласно сведениям ЕГРЮЛ, единственным  участником ОО «Эко» в период с 23.10.2019 по 02.09.2020 являлся Пак Син Гир, а с 03.09.2020 по дату прекращения деятельности общества 19.11.2010-ФИО1

Единственным участником ООО «Экофим» в период с 28.08.2011 по настоящее время  является ФИО1

Единственным участником ООО «Хабрыба» с 29.07.2020 является Пак Син Гир.

Ни ФИО1, ни Пак Син Гир, помимо гражданства Российской Федерации, не имели и не имеют гражданства иностранных государств, являлись и являются резидентами Российской Федерации.

Доводы кассационной жалобы не свидетельствуют о допущенных судами нарушениях норм материального и процессуального права, которые бы служили достаточным основанием в силу части 1 статьи 291.11 АПК РФ к отмене обжалуемых судебных актов.

С учетом изложенного и руководствуясь статьей 291.6 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ОПРЕДЕЛИЛ:

отказать в передаче кассационной жалобы Федеральной антимонопольной службы для рассмотрения в судебном заседании Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации.

 

Судья Верховного Суда Российской Федерации

 

Н.С.Чучунова