ВЕРХОВНЫЙ СУД РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ 

                                                Дело № 46-Д 13-35 

                                                

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

 СУДА  НАДЗОРНОЙ ИНСТАНЦИИ  

                                                г.Москва 20 января 2014 г.  

                                                Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской  Федерации в составе  

                                                председательствующего Воронова А.В.  судей Ситникова Ю.В. и Журавлёва В.А.  

                                                при секретаре Воронине М.А.  

                                                рассмотрела в судебном заседании дело по надзорной жалобе  осуждённого Черняева А.В. о пересмотре приговора Отрадненского  городского суда Самарской области от 8 июня 2012 года, кассационного  определения судебной коллегии по уголовным делам Самарского областного  суда от 28 августа 2012 года и постановления президиума Самарского  областного суда от 27 июня 2013 года.  

                                                По приговору Отрадненского городского суда Самарской области от 8  июня 2012 года,  

                                                Черняев А.В., судимый: 10.08.2006 г. по ч. 1 ст. 228 , ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228' УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ к 3 годам 6  месяцам лишения свободы; 23.08.2006 г., с учётом внесённых изменений, по  ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228' УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ к 4 годам  лишения свободы, освобождённый 10.02.2009 г. условно-досрочно на 1 год 3  месяца 10 дней; 21.03.2011 г. по ч. 1 ст. 228 УК РФ условно с испытательным  сроком на 1 год,  

                                                осуждён по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228' УК РФ к 4 годам лишения свободы;  по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году лишения свободы.  

                                                На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения наказаний назначено 4 года 1 месяц лишения свободы.  

                                                В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к  назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по  приговору от 21.03.2011 года и окончательно Черняеву А.В. назначено 4 года  2 месяца лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.  

                                                Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам  Самарского областного суда от 28 августа 2012 года приговор оставлен без  изменения.  

                                                Постановлением президиума Самарского областного суда от 27 июня  2013 года приговор и кассационное определение в отношении Черняева А.В.  оставлены без изменения.  

                                                Заслушав доклад судьи Ситникова Ю.В., выступление осуждённого  Черняева А.В. и адвоката Пригодина ВВ., которые поддержали доводы  надзорной жалобы, мнение прокурора Лох Е.Н. об удовлетворении  надзорной жалобы, Судебная коллегия  

                                                установила: 

                                                Черняев А.В. признан виновным и осуждён за покушение на  незаконный сбыт наркотических средств, совершённое 14 и 22 ноября 2011  года, а также за незаконное хранение наркотических средств без цели сбыта  в крупном размере.  

                                                В надзорной жалобе осуждённый Черняев оспаривает законность и  обоснованность состоявшихся судебных решений, указывая, что действия  сотрудников УФСКН были незаконными в части проведения повторной  проверочной закупки 22 ноября 2011 года, просит исключить данный эпизод  преступления из приговора.  

                                                Проверив материалы дела и обсудив доводы надзорной жалобы,  Судебная коллегия находит судебные решения подлежащими изменению на  основании ст. 409, п. 1 ст. 380, ч. 1 ст. 381 УПК РФ в связи с нарушением  требований уголовно-процессуального закона и несоответствием выводов  суда фактическим обстоятельствам уголовного дела.  

                                                Как следует из материалов уголовного дела, для получения  доказательств сбыта Черняевым наркотических средств сотрудниками  УФСКН была использована помощь С. в проводимом оперативно- розыскном мероприятии.  

 

Проверочная закупка наркотического средства у Черняева проводилась  14 ноября 2011 года с целью выявления преступления, так как у  сотрудников УФСКН имелись сведения о том, что неустановленное лицо по  имени А. из кв. 

<

...> д. 

<

...> по ул. 

<

...> г. 

<

...> сбывает наркотическое средство. В результате было выявлено покушение Черняева  на сбыт наркотического средства - героина массой 0,21 г. При проведении  проверочной закупки сотрудники УФСКН осуществляли визуальное  наблюдение за действиями Черняева, имели возможность задержать его и  пресечь последующие преступные действия, однако после этого 22 ноября  2011 года безосновательно провели повторную проверочную закупку  наркотического средства.  

                                                Согласно ст. 2 Федерального закона «Об оперативно-розыскной  деятельности» задачами оперативно-розыскной деятельности являются  выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также  выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или  совершивших.  

                                                В постановлении о повторной проверочной закупке не указаны  дополнительные основания её проведения. Приговор также не содержит  доказательств, подтверждающих обоснованность проведения повторной  проверочной закупки наркотического средства.  

                                                Поскольку отсутствовали новые основания для проведения повторного  оперативно-розыскного мероприятия, полученные при этом доказательства  являются недопустимые в силу ч. 1 ст. 75, ст. 89 УПК РФ. Недопустимые  доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в  основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из  обстоятельств, перечисленных в ст.73 УПК РФ.  

                                                Поэтому вывод суда о покушении Черняева на незаконный сбыт  наркотического средства 22 ноября 2011 года не соответствует фактическим  обстоятельствам уголовного дела.  

                                                Данные обстоятельства не учтены президиумом Самарского  областного суда.  

                                                Черняеву назначено минимальное наказание, предусмотренное ч. 3 ст.  30, ч. 1 ст. 228! УК РФ. Исключительных обстоятельств, которые давали бы  основание для применения ст. 64 УК РФ, не имеется. Вместе с тем, в связи с  уменьшением объёма обвинения следует снизить назначенное наказание по  совокупности преступлений и приговоров, применив в силу ч. 2 ст. 69 УК  РФ принцип поглощения менее строгого наказания более строгим.  

 

                                                Руководствуясь ст.ст. 407, 408 УПК РФ, Судебная коллегия 

                                                определила: 

                                                приговор Отрадненского городского суда Самарской области от 8  июня 2012 года, кассационное определение судебной коллегии по  уголовным делам Самарского областного суда от 28 августа 2012 года и  постановление президиума Самарского областного суда от 27 июня 2013  года в отношении Черняева А.В. изменить, исключить его осуждение по эпизоду покушения на сбыт наркотического средства 22  ноября 2011 года.  

                                                Считать его осуждённым за преступление от 14.11.2011 г.,  предусмотренное ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228' УК РФ, к 4 годам лишения  свободы, а также за преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 228 УК РФ, к 1  году лишения свободы.  

                                                На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности указанных  преступлений путём поглощения менее строгого наказания более строгим  назначить 4 года лишения свободы.  

                                                В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров  окончательно Черняеву А.В. назначить 4 года 1 месяц лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.  

                                                В остальном эти же приговор городского суда, кассационное  определение судебной коллегии и постановление президиума оставить без  изменения.  

                                                Председательствующий Судьи