ВЕРХОВНЫЙ СУД 

                                                РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ 

                                                

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

 суда надзорной инстанции 

                                                Дело № 50-Д12-97 

                                                г. Москва 11 декабря 2012 года 

                                                Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской  

                                                Федерации в составе: председательствующего - БОНДАРЕНКО О.М. судей - СЕМЕНОВА Н.В. и ЗЕМСКОВА Е.Ю. при секретаре - СТАСЕНКОВОЙ А.Ю. 

                                                рассмотрела в судебном заседании надзорную жалобу осужденного  

                                                СУБАЧА А.В. о пересмотре приговора Центрального районного суда г. Омска  

                                                от 13 января 2009 года, определения судебной коллегии по уголовным делам  

                                                Омского областного суда от 26 февраля 2009 года и постановления президиума  

                                                Омского областного суда от 1 ноября 2010 года. 

                                                Заслушав доклад судьи Верховного Суда Российской Федерации  

                                                БОНДАРЕНКО О.М. об обстоятельствах дела и доводах надзорной жалобы, выслушав прокурора ШИХОВУ Н.В., полагавшую необходимым внесение  

                                                изменений в обжалуемые судебные решения, Судебная коллегия 

                                                установила: 

                                                по приговору Центрального районного суда г. Омска от 13 января 2009  

                                                года: 

                                                С У Б А Ч А В , 

                                                16 февраля 1983 года рождения, уроженец  г. Омска, ранее судимый:  

                                                - 15 июня 2005 года по ст. 161 ч.1 УК РФ, с  применением ст. 73 УК РФ, к 1 году 6  месяцам лишения свободы условно, с  испытательным сроком 1 год;  

                                                - 19 декабря 2005 года по ст. 158 чЛ УК  РФ, с применением ст.70 УК РФ, к 1 году  8 месяцам лишения свободы;  освобожденный из мест лишения свободы  20 ноября 2006 года условно-досрочно на  9 месяцев 23 дня;  

                                                - 28 декабря 2007 года по ст. 158 ч.1 УК РФ  к 7 месяцам лишения свободы;  освобожденный из мест лишения свободы  25 июля 2008 года,  

                                                осужден к лишению свободы: 

                                                - по ст.ст.30 ч.З и 228-1 ч.1 УК РФ (за совершение трех преступлений) к  

                                                4 годам 6 месяцам, за каждое преступление; 

                                                - по ст.30 ч.1 и 228-1 ч.З п. «г» УК РФ к 8 годам 6 месяцам.  

                                                На основании ст.69 ч.З УК РФ окончательное наказание СУБАЧУ А.В.  

                                                по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний,  

                                                назначено в виде лишения свободы сроком на 9 лет в исправительной колонии  

                                                строгого режима. Срок наказания исчислен с 19 сентября 2008 года. 

                                                Определением судебной коллегии по уголовным делам Омского  

                                                областного суда от 26 февраля 2009 года приговор в отношении СУБАЧА А.В.  

                                                оставлен без изменения. 

 

Постановлением президиума Омского областного суда от 1 ноября 2010  года приговор и кассационное определение в отношении осужденного  СУБАЧА А.В. изменены:  

                                                действия осужденного по фактам покушения на незаконный сбыт  наркотических средств 15,16 и 18 сентября 2008 года квалифицированы одним  составом преступления, т.е. ст.30 ч.З и 228-1 ч.1 УК РФ, по которой назначено  наказание в виде 4 лет 6 месяцев лишения свободы;  

                                                на основании ст.69 ч.З УК РФ окончательное наказание СУБАЧУ А.В.  по совокупности преступлений, предусмотренных ст.ст.30 ч.З и 228-1 чЛ; 30 ч.1  и 228-1 ч.З п. «г» УК РФ, путем частичного сложения, назначено в виде 8 лет и  9 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.  

                                                В остальной части судебные решения оставлены без изменения. 

                                                По приговору суда, с учетом внесенных в него изменений, осужденный  СУБАЧ А.В. признан виновным и осужден за покушение на незаконный сбыт  наркотических средств и за приготовление к незаконному сбыту наркотических  средств в особо крупном размере.  

                                                Преступления были совершены 15, 16 и 18 сентября 2008 года в г. Омске  при обстоятельствах, которые были установлены в ходе судебного  разбирательства и приведены в приговоре.  

                                                В своей надзорной жалобе осужденный СУБАЧ А.В. оспаривает  законность и обоснованность состоявшихся в отношении него судебных  решений и ставит вопрос об их пересмотре.  

                                                По мнению осужденного со стороны оперативных работников имела  место провокация, поскольку они, выявив 15 сентября 2008 года факт сбыта им  наркотиков, не пресекли его действий, а продолжили в отношении него  оперативно-розыскные мероприятия. Осужденный ставит вопрос о признании  недопустимыми доказательства его причастности к сбыту наркотиков 16 и 18  сентября 2008 года.  

                                                Постановлением судьи Верховного Суда Российской Федерации от 14  ноября 2012 года по жалобе осужденного СУБАЧА А.В. возбуждено  надзорное производство, а его надзорная жалоба вместе с уголовным делом  переданы па рассмотрение в Судебную коллегию по уголовным делам  Верховного Суда Российской Федерации.  

                                                Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы надзорной  жалобы, Судебная коллегия считает необходимым внесение изменений в  обжалуемые судебные решения.  

 

Из материалов настоящего уголовного дела следует, что для получения  доказательств незаконного сбыта СУБАЧЕМ А.В. наркотических средств  сотрудниками УФСКН была использована помощь свидетеля К  

                                                 который был привлечен ими при проведении оперативно-розыскных  мероприятий. При этом из рапорта начальника отделения ОРЧ КМ УР УВД  по области следует, что основанием для проведения оперативно- розыскных мероприятий в отношении СУБАЧА А.В. явилась информация о  том, что в поселке г. «Субач А занимается сбытом  наркотиков. Это обстоятельство подтверждается и постановлением о  проведении оперативно-розыскного мероприятия - «проверочной закупки» от  15 сентября 2008 года в отношении «Субача А ».  

                                                После проведения указанной «проверочной закупки», в ходе которой  была подтверждена и закреплена документально ранее полученная оперативная  информация и выявлен факт незаконного сбыта СУБАЧЕМ А.В. покупателю  К героина массой 0,20 грамма, сотрудниками УФСКНа с  привлечением К в отношении СУБАЧА А.В. были  проведены аналогичные оперативно-розыскные мероприятия 16 и 18 сентября  2008 года.  

                                                Положения п.2 ст.6 ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности  устанавливают, что «проверочная закупка» является одним из видов  оперативно-розыскных мероприятий.  

                                                Согласно ст.7 ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности»  основаниями для проведения оперативно-розыскных мероприятий являются:  

                                                - наличие возбужденного уголовного дела; 

                                                ставшие известными органам, осуществляющим оперативно- розыскную деятельность, сведения о подготавливаемом, совершаемом или  совершенном противоправном деянии, а также о лицах его подготавливающих,  совершающих или совершивших, если нет достаточных данных для решения  вопроса о возбуждении уголовного дела;  

                                                - розыск лиц, скрывающихся от органов дознания, следствия и суда,  уклоняющихся от уголовного наказания, розыск без вести пропавших;  

                                                - события и действия, создающие угрозу государственной, военной,  экономической или экологической безопасности Российской Федерации.  

                                                Вместе с тем, вопреки целям и задачам оперативно-розыскной  деятельности, после того как 15 сентября 2008 года сотрудники службы  наркоконтроля выявили факт сбыта СУБАЧЕМ А.В. наркотического средства,  они не пресекли его последующих незаконных действий, а вновь - 16 и 18  сентября 2008 года, используя привлечение одного и того же лица - 

 

«К », спровоцировали СУБАЧА А.В. на совершение  последующих преступлений.  

                                                При этом, как следует из содержания составленных постановлений,  последующие действия оперативных сотрудников, связанные с дальнейшим  проведением оперативно-розыскных мероприятий в отношении СУБАЧА А.В.  с целью документирования его преступной деятельности, не вызывались  необходимостью.  

                                                Эти оперативно-розыскные мероприятия проводились ими в отношении  одного и того же лица, не преследовали цели выявления канала поступления  наркотических средств осужденному, установления иных лиц, причастных к  незаконному обороту наркотиков.  

                                                Каких-либо объективных доказательств, обуславливающих  необходимость проведения у СУБАЧА А.В. «проверочных закупок» после 15  сентября 2008 года, в приговоре суда не приведено.  

                                                Исходя из требований справедливого суда и положений ст.6  Европейской Конвенции «О защите прав человека и основных свобод» следует,  что общественные интересы в борьбе против наркоторговли не могут оправдать  использование доказательств, в результате провокации правоохранительных  органов. Полученные в ходе подобных действий правоохранительных органов  результаты, не могут в дальнейшем признаваться как доказательства, добытые  законным путем.  

                                                В соответствии с положениями ст. 7 5 УПК РФ доказательства,  полученные с нарушением требований уголовно-процессуального Кодекса,  являются недопустимыми. Недопустимые доказательства не имеют  юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, не могут  использоваться для доказывания любого обстоятельства, указанного в ст.73  УПК РФ.  

                                                Судебная коллегия приходит к выводу о том, что из состоявшихся в  отношении СУБАЧА А.В. судебных решений подлежит исключению указание  о его осуждении за «покушение на сбыт наркотических средств, совершенных  им 16 и 18 сентября 2008 года», а его действия по сбыту 15 сентября 2008 года  «К » героина в размере 0, 20 грамма, под контролем  правоохранительных органов, следует квалифицировать по ст.ст.30 ч.З и 228-1  чЛ УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, в  крупном размере.  

                                                В связи с принятием решения о внесении изменения в оспариваемые  осужденным СУБАЧЕМ А.В. судебные решения, Судебная коллегия считает необходимым смягчение ранее назначенного ему наказания по ст.ст.30 ч.З и  228-1 ч.1 УК РФ и по совокупности преступлений.  

                                                Оснований для пересмотра принятых судебных решений, по которым  СУБАЧ А.В. осужден по ст.ст.30 ч.1 и 228 ч.З п. «г» УК РФ, Судебная коллегия  не находит.  

                                                На основании изложенного, руководствуясь ст.408 УПК РФ, Судебная  коллегия  

                                                определила: 

                                                приговор Центрального районного суда г. Омска от 13 января 2009 года,  кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Омского  областного суда от 26 февраля 2009 года и постановление президиума Омского  областного суда от 1 ноября 2010 года в отношении СУБАЧА А  В изменить:  

                                                исключить указание об осуждении СУБАЧА А.В. за покушение на сбыт  наркотических средств 16 и 18 сентября 2008 года;  

                                                смягчить наказание, назначенное СУБАЧУ А.В. по ст.ст.30 ч.З и 228-1  ч.1 УК РФ, с 4 лет 6 месяцев до 4 лет 3 месяцев лишения свободы.  

                                                На основании ст.69 ч.З УК РФ по совокупности преступлений,  предусмотренных ст.ст.30 ч.З и 228-1 чЛ; 30 ч.1 и 228-1 ч.З п. «г» УК РФ,  окончательное наказание СУБАЧУ А.В., путем частичного сложения  наказаний, назначить в виде лишения свободы сроком на 8 лет 6 месяцев.  

                                                В остальной части состоявшиеся судебные решения оставить без  изменения.