ВЕРХОВНЫЙ СУД РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ 

                                                 № 18-Д14-5 

                                                

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

 суда надзорной инстанции 

                                                г. Москва 13 марта 2014 г.  

                                                Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской  Федерации в составе:  

                                                председательствующего Шмаленюка СИ. судей Истоминой Г.Н. и Хомицкой Т.П. при секретаре Барченковой М.А. 

                                                рассмотрела в судебном заседании надзорную жалобу осужденного Боус  К.Ю. о пересмотре приговора Прикубанского районного суда г. Краснодара  от 2 мая 2012 года и постановления президиума Краснодарского краевого  суда от 13 ноября 2013 года.  

                                                Указанным приговором Боус К.Ю., ранее судимый:

                                                31 марта 2006 года Советским районным судом г. Краснодара по  

                                                ч. 1 ст. 228, ч. 1 ст. 228, ч. 1 ст. 228, ч. 1 ст. 232 УК РФ к 4 годам 6  

                                                месяцам лишения свободы, освобожден 30 сентября 2010 года по  

                                                отбытию наказания; 

                                                26 марта 2012 года Советским районным судом г. Краснодара по  

                                                ч. 1 ст. 228 УК РФ к 9 месяцам лишения свободы, осужден по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ к 4 годам лишения свободы, по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году лишения свободы. 

                                                По совокупности преступлений в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ  путем частичного сложения наказаний назначено 4 года 3 месяца лишения  свободы.  

                                                На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ к назначенному наказанию частично  присоединено неотбытое наказание по приговору Советского районного  суда г. Краснодара от 26 марта 2012 года и окончательно назначено Боус  К.Ю. наказание по совокупности приговоров в виде лишения свободы  сроком на 4 года 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной  колонии строгого режима.  

                                                В кассационном порядке приговор не обжаловался. 

                                                Постановлением Президиума Краснодарского краевого суда от 13  ноября 2013 года приговор Прикубанского районного суда г. Краснодара от  02 мая 2012 года в отношении Боус К.Ю. изменен.  

                                                Наказание назначено в соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ по  совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1; ч. 1  ст. 228 УК РФ путем частичного сложения наказаний в виде лишения  свободы сроком на 4 года 1 месяц.  

                                                На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ к назначенному наказанию частично  присоединена неотбытая часть наказания по приговору Советского  районного суда г. Краснодара от 26 марта 2012 года и окончательно  назначено Боус К.Ю. наказание в виде лишения свободы сроком на 4 года 2  месяца с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.  

                                                Заслушав доклад судьи Истоминой Г.Н., изложившей содержание  обжалуемого приговора и доводы надзорной жалобы, мнение прокурора  Митюшова В.П., полагавшего в связи с изменением закона освободить  осужденного от наказания, назначенного ему по ч. 1 ст. 228 УК РФ,  Судебная коллегия,  

                                                установила: 

                                                Боус К.Ю. осужден за покушение на незаконный сбыт наркотических  средств, а также за незаконное хранение, изготовление без цели сбыта  наркотических средств в крупном размере.  

                                                Преступления совершены им 15, 16 февраля 2012 года в г. 

<

...>  при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.  

                                                В надзорной жалобе Боус К.Ю. выражает несогласие с его  осуждением, поскольку изъятое у него наркотическое средство - препарат  дезоморфин, не определялся по массе сухого остатка после высушивания, в связи с чем просит приговор по ч. 1 ст. 228 УК РФ отменить, а дело  производством прекратить и смягчить назначенное наказание.  

                                                Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы надзорной жалобы,  Судебная коллегия находит приговор и последующие судебные решения  подлежащим изменению по следующим основаниям.  

                                                Как установлено судом, Боус К.Ю. 15 февраля 2012 года в вечернее  время, находясь в кв. 

<

...>, дома 

<

...> по ул. 

<

...> в г. 

<

...>  умышленно, незаконно, путем проведения химической реакции изготовил  наркотическое средство - препарат дезоморфин, массой не менее 1,12  грамма, т.е. в крупном размере, которое незаконно приобрел и незаконно  хранил при себе без цели сбыта для личного употребления. Указанное  наркотическое средство, 16 февраля 2012 года было изъято у Боус К.Ю.  сотрудниками полиции в ходе личного досмотра.  

                                                Судом эти действия осужденного квалифицированы по ч. 1 ст. 228 УК РФ  как незаконное изготовление и хранение наркотического средства без цели  сбыта в крупном размере.  

                                                Признавая размер наркотического средства особо крупным, суд исходил  из всего объема изготовленного осужденным раствора дезоморфина,  составляющего 1,12 грамма, который с учетом постановления  Правительства РФ от 7 февраля 2006 года № 76 «Об утверждении крупного  и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ  для целей статей 228, 228* и 229 Уголовного кодекса Российской  Федерации», как превышающий 0,5 грамма, являлся крупным.  

                                                При этом согласно указанному постановлению для определения  крупного и особо крупного размера, применяемого для наркотического  средства или психотропного вещества списка № 1, учитывались все смеси,  в состав которых входит хотя бы одно наркотическое средство или  психотропное вещество, перечисленное в списке 1, независимо от их  содержания в смеси.  

                                                На момент рассмотрения уголовного дела в отношении Боус К.Ю. в  порядке надзора был изменен порядок определения размера  наркотического средства, содержащегося в жидкости и растворе.  

                                                Согласно примечанию постановления Правительства РФ от 1 октября  2012 года № 1002 № «Об утверждении значительного, крупного и особо  крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также  значительного, крупного и особо крупного размеров для растений,  содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества,  для целей статей 228, 228*' 229 и 2291 Уголовного кодекса Российской  Федерации» для всех жидкостей и растворов, содержащих хотя бы одно  наркотическое средство или психотропное вещество, перечисленных в  списке 1, их количество определяется массой сухого остатка после  высушивания до постоянной массы при температуре +70...+110 градусов  Цельсия.  

                                                Как следует из материалов дела, при исследовании изъятого у  осужденного наркотического средства определялась не только его общая  масса в виде раствора, но и масса сухого остатка. В соответствии со справкой  исследования № 83 от 16 февраля 2012 года (л.д. 32-33) и заключением  эксперта № 525-э от 22 февраля 2012 года (л.д. 68 - 69) масса сухого остатка  наркотического средства - дезоморфина, изъятого у Боус К.Ю. 16 февраля  2012 года, составляет 0,04 грамма.  

                                                Внесенные указанным выше постановлением Правительства от 1 октября  2012 года № 1002 изменения, касающиеся порядка определения крупного и  особо крупного размера наркотического средства, содержащегося в  жидкости и растворе, улучшают положение осужденного, а потому в силу  ч. 2 ст. 10 УК РФ подлежат применению.  

                                                Эти обстоятельства не были учтены судом надзорной инстанции при  рассмотрении жалобы осужденного.  

                                                При решении вопроса о наличии в действиях Боус состава преступления,  предусмотренного ч. 1 ст. 228 УК РФ, президиуму следовало исходить из  того, что им незаконно изготовлено 0,04 грамма дезоморфина, который он  хранил без цели сбыта.  

                                                В связи с там, что данный размер наркотического средства не является  крупным, действия Боус К.Ю. по изготовлению и хранению без цели сбыта  наркотического средства перестали быть уголовно наказуемыми.  

                                                С учетом изложенного осужденный Боус К.Ю. подлежит  освобождению от наказания, назначенного ему по ч. 1 ст. 228 УК РФ, а  указание о назначении ему наказания по совокупности преступлений по  правилам ч. 2 ст. 69 УК РФ подлежит исключению из приговора.  

                                                Наказание, назначенное Боус К.Ю. по совокупности преступлений по  правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, также надлежит смягчить.  

 

На основании изложенного и руководствуясь ст. 406 УПК РФ, судебная коллегия 

                                                определила: 

                                                приговор Прикубанского районного суда г. Краснодара от 2 мая 2012  года и постановление президиума Краснодарского краевого суда от 13  

                                                ноября 2013 года в отношении Боус К.Ю. изменить.Освободить его от наказания, назначенного по ч. 1 ст. 228 УК РФ. 

                                                Исключить указание о назначении ему наказания по совокупности  преступлений по правилам ч. 2 ст. 69 УК РФ.  

                                                В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения  наказаний, назначенных по настоящему приговору по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ и  по приговору Советского районного суда г. Краснодара от 26 марта 2012  года, окончательно по совокупности преступлений назначить Боус К.Ю. 4  года 1 месяц лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.  

                                                В остальном судебные решения в отношении Боус К.Ю. оставить без  изменения.  

                                                ПредседательствующийСудьи: