ВЕРХОВНЫЙ СУД 

                                                РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ 

                                                 № 18-УД14-11 

                                                

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

 

                                                (в порядке главы 47.1 УПК РФ)  

                                                г.Москва 13 августа 2014года  

                                                Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской  Федерации в составе  

                                                председательствующего Скрябина К.Е. судей Хомицкой Т.П. и Таратуты И.В. при секретаре Вершило А.Н. 

                                                рассмотрела в судебном заседании кассационную жалобу осужденного  Тихонова Д.В. о пересмотре постановления президиума Краснодарского  краевого суда от 7 августа 2013 года.  

                                                По приговору Выселковского районного суда Краснодарского края от 6  октября 2011 года  

 

Тихонов Д.В. ранее судимый 24 марта 2009 года по ч.1 ст.228 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы,  освобожден 18 декабря 2009 года по отбытии наказания,  

                                                осужден: 

                                                по ч.1 ст.228 УК РФ (по эпизоду незаконного приобретения и хранения  наркотического средства, обнаруженного в пачке из-под сигарет марки  

<

...>») к 1 году лишения свободы;  

                                                по ч.З ст.ЗО, п. «б» ч.2 ст.2281 УК РФ к 5 годам 6 месяцам лишения  свободы;  

                                                по ч.1 ст.228 УК РФ (по эпизоду незаконного приобретения и хранения  наркотического средства, обнаруженного в газетном сверстке) к 1 году  лишения свободы;  

                                                на основании ч.З ст. 69 УК РФ окончательно назначено 6 лет лишения  свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.  

                                                Срок содержания под стражей исчислен со 2 июня 2011 года. 

                                                Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам  Краснодарского краевого суда от 7 декабря 2011 года приговор оставлен без  изменения.  

                                                Постановлением президиума Краснодарского краевого суда от 7 августа  2013 года приговор от б октября 2011 года и кассационное определение от 7  декабря 2011 года в отношении Тихонова Д.В. изменены: в части его  осуждения по эпизодам покушения на незаконный сбыт наркотических  средств от 19 мая 2011 года и 23 мая 2011 года - отменены, дело  производством прекращено, на основании п.2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ, за  отсутствием состава преступления.  

                                                Наказание Тихонову Д.В. по ч.З ст.ЗО, п. «б» ч.2 ст. 228 УК РФ смягчено  до 5 лет лишения свободы.  

                                                Наказание Тихонову Д.В. по ч,1 ст. 228 УК РФ (по эпизоду незаконного  приобретения и хранения наркотического средства, обнаруженного в пачке  из- под сигарет марки 

<

...>) в виде 1 года лишения свободы, по ч.1  ст. 228 УК РФ (по эпизоду незаконного приобретения и хранения  наркотического средства, обнаруженного в газетном сверстке) в виде 1 года  лишения свободы оставлено без изменения.  

                                                На основании ч.2 ст. 69 УК РФ окончательно Тихонову Д.В. назначено наказание в виде 5 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в  исправительной колонии строгого режима.  

                                                Тихонов Д.В., с учетом внесенных изменений, осужден за покушение на  незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере 17 мая 2011 года и  два незаконных приобретения и хранения без цели сбыта наркотических  средств в крупном размере.  

                                                Заслушав доклад судьи Хомицкой Т.П., объяснения осужденного  Тихонова Д.В. в режиме видеоконференцсвязи, выступление адвоката  Баранова А.А., поддержавших доводы жалобы, мнение прокурора  Кривоноговой Е.А. об изменении судебных решений, Судебная коллегия  

                                                установила: 

                                                в кассационной жалобе осужденный Тихонов Д.В. выражает несогласие с  состоявшимися судебными решениями. Считает, что в соответствии с  Постановлением Правительства РФ от 1 октября 2012 года № 1002 по эпизоду  от 17 мая 2011 года покушение на незаконный сбыт наркотического средства - марихуаны, массой 4,83 гр., не образует значительный размер, кроме того,  несостоявшаяся аудиозапись переговоров легла в основу обвинения по  данному эпизоду. Указывает, что по эпизодам обвинения в части незаконного  приобретения и хранения наркотического средства, обнаруженного в газетном  свертке, и обнаруженного в пачке из-под сигарет марки 

<

...>,  доказательства, положенные в основу приговора, не подтверждают его  виновность. Отсутствуют и свидетели, которые подтверждали бы эти  обстоятельства. Ссылается на нарушение положений ст. 73-75 УПК РФ,  допущенные следователем, поскольку его ходатайства, в том числе о  проведении дактилоскопической экспертизы, необоснованно оставлены без  удовлетворения. Просит об отмене постановления президиума  Краснодарского краевого суда и о переквалификации своих действий по  эпизоду от 17 мая 2011 года.  

                                                Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной  (надзорной) жалобы осужденного, Судебная коллегия полагает, что выводы  суда о виновности Тихонова в совершении преступлений, связанных с  незаконным оборотом наркотических средств подтверждены  доказательствами, исследованными в судебном заседании, надлежащая  оценка которым дана в приговоре.  

                                                В соответствии с ч.1 ст.40115 УПК РФ, основаниями отмены или изменения  приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного  дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и  (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.  

 

Таких нарушений уголовного и (или) уголовно-процессуального закона,  повлиявших на исход данного дела, из представленных материалов не  усматривается.  

                                                В силу ст. 401 УПК РФ суд кассационной инстанции проверяет по  кассационным жалобе, представлению только законность судебного решения,  вступившего в силу, то есть правильность применения судом норм уголовного  и уголовно-процессуального права.  

                                                С учётом ограничения, установленного данной нормой уголовно- процессуального закона в её взаимосвязи с положениями ч. 1 ст. 40115 УПК РФ,  судебное решение не может быть обжаловано сторонами и пересмотрено в  кассационном порядке, предусмотренном главой 47' УПК РФ, по такому  основанию, как несоответствие выводов суда, изложенных в судебном  решении, фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным  судом первой инстанции.  

                                                В этой связи доводы осуждённого о несоответствии выводов суда  фактическим обстоятельствам дела, о противоречивости или недостоверности  доказательств, положенных в основу обвинительного приговора, не относятся к  предмету рассмотрения суда кассационной инстанции и в этой части оставлены  без проверки.  

                                                Как следует из приговора все собранные доказательства суд в  

                                                соответствии с требованиями ст.ст. 87,88 УПК РФ проверил и оценил с точки  

                                                зрения относимости, допустимости и достоверности. Выводы суда  

                                                надлежащим образом мотивированы и сомнений в их объективности не  

                                                имеется. Действия Тихонова по двум эпизодам преступлений,  

                                                предусмотренных ч. 1 ст. 228 УК РФ, квалифицированы судом правильно.  

                                                Вместе с тем, Судебная коллегия находит постановленные судебные  решения в отношении Тихонова по эпизоду от 17 мая 2011 года,  подлежащими изменению по следующим основаниям.  

                                                Судом установлено, что Тихонов 17 мая 2011 года, действуя умышленно,  из корыстных побуждений с целью получения материальной выгоды незаконно  сбыл гражданину «И

<

...>», выступающему в роли «закупщика» при  проведении оперативно-розыскного мероприятия «оперативный эксперимент»,  наркотическое средство - марихуану, массой сухого вещества 4,83 грамма, за  что получил от «И

<

...>» мобильный телефон 

<

...>». После чего 17 мая 2011  года «И

<

...>» добровольно выдал оперативным сотрудникам 

<

...>  МРО РУФСКН РФ по 

<

...> краю указанное вещество. Преступные  действия Тихонова, направленные на незаконный сбыт наркотического  средства не были доведены до конца по независящим от него обстоятельствам.  

                                                Выводы суда о покушении Тихоновым на сбыт данного наркотического  средства являются правильными, основаны на исследованных доказательствах, содержание и анализ которых подробно приведены в приговоре. Оперативно- розыскное мероприятие «оперативный эксперимент» 17 мая 2011 года  проведено в соответствии с требованиями закона. Ссылок в приговоре на  недопустимые доказательства, в том числе и касающиеся проведения  аудиозаписи переговоров между Тихоновым и закупщиком, не имеется.  

                                                Согласно постановлению Правительства РФ от 7 февраля 2006 г. № 76  «Об утверждении крупного и особо крупного размеров наркотических средств  и психотропных веществ для целей статей 228, 228! и 229 Уголовного кодекса  Российской Федерации», действовавшего на момент совершения преступления,  крупным размером наркотического средства - марихуаны, было утверждено  его количество свыше 6 граммов.  

                                                Президиум Краснодарского краевого суда, изменяя приговор и  кассационное определение, отменил судебные решения в части осуждения  Тихонова по эпизодам покушения на незаконный сбыт наркотических  средств от 19 мая и 23 мая 2011 года за отсутствием состава  преступления.  

                                                При этом президиум не принял во внимание, что Тихонов был  осужден за совершение покушения на незаконный сбыт наркотических  средств в крупном размере (15,47 гр. марихуаны), как единого  продолжаемого преступления, состоящего их трех эпизодов покушения на  незаконный сбыт наркотического средства (марихуана) в ходе оперативно- розыскных мероприятий-17, 19, 23 мая 2011 года.  

                                                С учетом вышеназванного Постановления Правительства РФ, после  исключения двух последних эпизодов указанного преступления, действия  Тихонова подлежали переквалификации на ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ  (в редакции Федерального закона от 27 декабря 2009 года № 377-ФЗ), как  покушение на незаконный сбыт наркотических средств, поскольку вес  марихуаны в количестве 4, 83 грамма не образует крупный размер.  

                                                При таких обстоятельствах Судебная коллегия полагает необходимым  внести соответствующие изменения в постановленные в отношении  Тихонова судебные решения. При назначении осужденному наказания  

                                                по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, Судебная коллегия учитывает те же  обстоятельства, установленные судом первой инстанции. С учетом  указанных выводов, подлежит снижению и наказание по совокупности  

                                                преступлений. 

 

На основании изложенного и руководствуясь ст. 401.14 - 401.16 УПК  

                                                РФ, Судебная коллегия 

                                                определила: 

                                                приговор Выселковского районного суда Краснодарского края от  6 октября 2011 года, определение судебной коллегии по уголовным  делам Краснодарского краевого суда от 7 декабря 2011 года и  постановление президиума Краснодарского краевого суда от 7 августа  2013 года в отношении Тихонова Д.В. изменить: 

                                                переквалифицировать его действия с ч. 3 ст. 30 , п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ  на ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ по которой назначить наказание 4  года лишения свободы.  

                                                На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений,  предусмотренных ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1, ч. 1 ст. 228, ч. 1 ст. 228 УК РФ,  путем частичного сложения наказаний, назначить Тихонову Д.В. 4 года  6 месяцев лишения свободы.  

                                                В остальном судебные решения в отношении Тихонова Д.В.  оставить без изменения, его кассационную жалобу - без удовлетворения.  

                                                Председательствующий Судьи