Решение от 28 августа 2017 г. по делу № А40-33591/2017

Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

г. Москва

Дело № А40-33591/17

116-306

28 августа 2017 г.

Резолютивная часть решения объявлена 31 июля 2017 года

Полный текст решения изготовлен 28 августа 2017 года

Арбитражный суд в составе судьи Стародуб А. П.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании дело

по исковому заявлению: ООО "Инжстрой-Изоляция-М" (ОГРН: <***>)

к ООО "Московская девелоперская группа" (ОГРН: <***>)

о взыскании долга.

при участии представителей:

от истца: не явился, извещен.

от ответчика: ФИО2 по доверенности от 27.01.2017 года

У С Т А Н О В И Л:

ООО "Инжстрой-Изоляция-М" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с исковым заявлением к ООО "Московская девелоперская группа" о взыскании задолженности в размере 1 752 893,17, в т.ч. НДС 18%. по договору от 03.12.2013 г. № 03/12-1.

Дело рассмотрено в порядке ч. 3 ст. 156 АПК РФ в отсутствие представителя истца, надлежащим образом извещенного о времени и месте судебного заседания.

Ответчик возражает против удовлетворения исковых требований в полном объеме по доводам, излаженным в отзыве.

Рассмотрев заявленные требования, исследовав и оценив в материалах дела доказательства, суд пришел к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, между ООО «ИНЖСТРОЙ – Изоляция - М» и ООО «Московская девелоперская группа» был заключен договор №03/12-1 от 03.12.2013г.

В соответствии с Договором №03/12-1 от 03.12.2013г. ООО «ИНЖСТРОЙ-Изоляция-М» выполняло работы по устройству кровли на объекте «Гостиница с подземной автостоянкой» по адресу: <...>.

Платежи по Договору осуществляются Заказчиком в соответствии с условиями говора.

В течение 10 (десяти) банковских дней с даты подписания Сторонами Договора Заказчик перечисляет Подрядчику на основании полученного от Подрядчика счета разовый платеж в размере 30 % от цены Договора, что составляет 5 430 009,57 рублей.

В дальнейшем оплата Работ по Договору осуществляется Заказчиком на основании выставленного Подрядчиком счета за фактически выполненный объем Работ по говору в течение 10 (десяти) банковских дней с момента подписания Заказчиком Акта о приемке выполненных работ (форма КС-2) и Справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3), с пропорциональным удержанием выплаченного авансового платежа и за вычетом суммы гарантийного удержания в размере 5% от стоимости выполненных Работ, ре делаемой на основании подписанной Сторонами формы КС-3.

В соответствии с п. 4.4. Сумма гарантийного удержания подлежит уплате Заказчиком Подрядчику в следующем порядке и сроки: 50% от суммы гарантийного удержания - в течение 10 (десяти) банковских дней с даты подписания Сторонами Акта сдачи-приемки результата работ по Договору;50% от размера гарантийного удержания (за исключением сумм, оплаченных заказчиком за устранение недостатков/дефектов в выполненных Работах) - в течение 10 десяти) банковских дней с даты подписания Акта ввода Объекта в эксплуатацию.

В исковом заявлении истец указывает, что по условиям Договора №03/12-1 от 03.12.13., Генподрядчик удерживал 5% от стоимости выполненных нами работ в качестве гарантийного резерва. Общая сумма резерва по справкам КС-3 составила 1 752 893,17 рублей. Часть резерва (50%) в сумме 876 446,58 руб. выплачивается Генподрядчиком после подписания акта сдачи-приемки работ. Последний акт сдачи-приемки выполненных работ подписан 28.08.2015г. Однако возврат части удержания, подлежащей выплате по окончании работ по договору Генподрядчик не произвел.

Гарантийный срок по условиям договора составляет 5 лет, с даты подписания акта сдачи-приемки работ.

Последний акт КС-2 подписан сторонами 28 августа 2015 года, т.е. срок гарантии до 28 августа 2020года.

Пункт 4.4. Договора предусматривает возврат второй части (50%) гарантийного удержания в сумме 876 446,58 руб. в течение 10 банковских дней с ввода объекта в эксплуатацию.

О дате ввода объекта в эксплуатацию Генподрядчик Субподрядчика не уведомил, несмотря на то, что Объект фактически эксплуатируется более года.

Истец в адрес Ответчика направил претензию и счет на выплату гарантийного удержания.

Письменного ответа на претензию от Ответчика не последовало, выплаты не производились.

Таким образом, истец просит взыскать с ответчика сумму гарантийного удержания по договору в размере 1 752 893,17 рубля 17 копеек.

В сою очередь, Ответчик считает, что обращение ООО «ИНЖСТРОЙ – Изоляция - М» за получением суммы гарантийного удержания по договору в сумме 1752 893.17 руб. преждевременно и не подлежит удовлетворению, так как условиями Договора предусмотрено, что платежи по договору осуществляются Заказчиком в соответствии с условиями Договора.

Пунктом 4.4 Договора предусмотрено, что 50% от размера гарантийного удержания (за исключением сумм, оплаченных Заказчиком за устранения недостатков/дефектов в выполненных работах) – в течение 10 (десяти) банковских дней с даты подписания Акта ввода Объекта в эксплуатацию.

Данный Акт Сторонами по Договору подписан не был.

Кроме того, Подрядчик не обращался к Заказчику с требованием о подписании данного Акта.

Также п. 8.5 Договор предусмотрено, что в случае невыполнения Подрядчиком гарантийных обязательств (срок которых установлен п. 8.2 Договора – пять лет) Заказчик вправе самостоятельно или силами третьих лиц устранить выявленные дефекты с оплатой соответствующих расходов из сумм гарантийного удержания. Данное условие устанавливает, что гарантийное удержание Заказчик вправе использовать в течение установленного Договором гарантийного срока.

Условие в Договоре о гарантийном удержании Заказчиком сумм является условием об отсрочке платежа с правом Заказчика использовать сумму гарантийного удержания для возмещения своих расходов связанных с некачественно выполненными Подрядчиком работами по договору. Срок окончания действия Договора согласно п. 10.1 считается – дата выполнения Сторонами всех своих обязательств по Договору. В связи с тем, что гарантийный срок по устранению дефектов не истек, действие Договора продолжается с отлагательным условием оплаты Заказчиком сумы гарантийного удержания.

В соответствии с Дополнительным соглашением №5 от 10.10.2014г. к Договору Подрядчиком был выполнен дополнительный объем работ по инъектированию вертикальных стен на объекте гостиница с подземной автостоянкой, расположенном по адресу: <...> (строительный адрес: <...>) (далее по тексту – «Объект»).

Также в рамках Дополнительного соглашения №6 от 10.10.2014г. к Договору, Подрядчиком был выполнен дополнительный объем работ по герметизации проходок инженерных коммуникаций на Объекте.

В последующем при эксплуатации Объекта собственником ООО «Московская девелоперская группа» неоднократно выявлялись водопроявления на стенах в подземной части: -3 и -2 этажах Объекта.

По фактам водопровялений в адрес ООО «ИНЖСТРОЙ – Изоляция-М» направлялись претензии.

Кроме того, представители ООО «ИНЖСТРОЙ – Изоляция-М» неоднократно приглашались на Объект для освидетельствования выявленных протечек и принятия мер по их устранению.

Меры, которые предпринимались ООО «ИНЖСТРОЙ – Изоляция-М» на Объекте по устранению дефектов в период с 2015г. по 2016г. не дали положительных результатов, так как факты протечек на Объекте повторились в феврале 2017г. в тех же местах, где уже производилось их устранение.

Следовательно, недостатки выполненных работ являются существенными (неустранимыми) и носят системный характер (появляются вновь и вновь).

С января 2017г. протечки на Объекте в подземной части (-3 и -2 этажах) возобновились и с начала марта 2017г. носили экстренный характер и требовали принятия неотложных мер по их ликвидации. Вода сочилась с верхних частей потолков, сквозь стены и не останавливалась. Работа зоны СПА, частично паркинга отеля «СтандАрт» была приостановлена на период – март 2017г. Сотрудники администрации были переведены на 9 этаж в помещение «Луноход-3», которое на март 2017г. был выведен из коммерческой деятельности отеля. Инженерная служба ООО «Московская девелоперская группа» вынуждена была своими силами экстренно устранять водопороявления.

О данных фактах 19.01.2017г. были уведомлены ООО «ИНЖСТРОЙ – Изоляция-М» и предыдущий заказчик по договору ООО «Фирма Мак-Тандем».

ООО «Московская девелоперская группа» считает, что систематические водопроявления в подземной части Объекта в период 2015г. по 2017г. являются следствием некачественного выполнения ООО «ИНЖСТРОЙ – Изоляция-М» работ по Дополнительному соглашению №5 и Дополнительному соглашению №6.

Согласно п. 8.2. Договора, на результат выполненных Подрядчиком работ устанавливается гарантийный срок продолжительностью 5 (пять) лет с даты подписания Сторонами акта сдачи-приемки результата работ. Установленный Договором гарантийный срок на результат выполненных Подрядчиком работ на сегодняшний день не истек.

Выявленные в течение гарантийного срока дефекты и недостатки выполненных работ устраняются Подрядчиком своими силами и за свой счет в оговоренный Сторонами срок (п. 8.3. Договора). Данное условие ООО «ИНЖСТРОЙ – Изоляция-М» неоднократно нарушало.

В соответствии с п. 8.4. Договора наличие дефектов, возникших по вине Подрядчика, и сроки их устранения фиксируются двусторонним актом, подписанным Сторонами.

От составления указанного акта ООО «ИНЖСТРОЙ – Изоляция-М» неоднократно уклонялось, требования заказчика об устранении дефектов не исполнялись. Каких-либо действий, направленных на устранение выявленных дефектов выполненных работ, подрядчиком до сегодняшнего дня не предпринималось.

Пунктом 8.5. Договора установлено, что в случае невыполнения Подрядчиком гарантийных обязательств Заказчик вправе самостоятельно или силами третьих лиц устранить выявленные дефекты за счет Подрядчика с оплатой соответствующих расходов из суммы

гарантийного удержания. В случае недостаточности или отсутствия суммы гарантийного удержания для покрытия расходов Заказчика по устранению дефектов/недостатков работ, Подрядчик возмещает Заказчику сумму произведенных последним расходов по устранению недостатков/дефектов работ, непокрытую за счет суммы гарантийного удержания, в течение 10 (десяти) банковских дней с даты получения соответствующего требования от Заказчика.

Согласно п. 1 ст. 721 ГК РФ, качество выполненной подрядчиком работы должно соответствовать условиям договора подряда, а при отсутствии или неполноте условий договора требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующего рода.

В соответствии с п. 5.1 Договора предусмотрено, что подрядчик обязуется выполнить работы с надлежащим качеством, в соответствии с требованиями действующих СНиП, ТУ и др. нормативных документов.

Вместе с тем, согласно п. 8.1. Подрядчик гарантирует высокое качество работ и соответствие работ проектной документации. Требованиям СНиП и ГОСТ.

Согласно ст. 722 ГК РФ когда договором подряда предусмотрен для результата работы гарантийный срок, результат работы должен в течение всего гарантийного срока соответствовать условиям договора о качестве (п. 721 ГК РФ). Гарантия качества результата работы, если иное не предусмотрено договором подряда, распространяется на все, составляющее результат работы.

Согласно п. 2 ст. 755 ГК РФ подрядчик несет ответственность за недостатки (дефекты), обнаруженные в пределах гарантийного срока, если не докажет, что они произошли вследствие нормального износа объекта или его частей, неправильной его эксплуатации или неправильности инструкций по его эксплуатации, разработанных самим заказчиком или привлеченными им третьими лицами, ненадлежащего ремонта объекта, произведенного самим заказчиком или привлеченными им третьими лицами.

Согласно п. 1 ст. 723 ГК РФ , в случаях, когда работа выполнена подрядчиком с отступлениями от договора подряда, ухудшившими результат работы, или с иными недостатками, которые делают его не пригодным для предусмотренного в договоре использования, по своему выбору потребовать от подрядчика: безвозмездного устранения недостатков в разумный срок; соразмерного уменьшения установленной за работу цены; возмещения своих расходов на устранение недостатков, когда право заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда.

В связи с тем, что подрядчиком - ООО «ИНЖСТРОЙ – Изоляция-М», не предпринимались меры по устранению дефектов ООО «Московская девелоперская группа» принимала самостоятельно меры по устранению фактов водопровялений на Объекте.

Расходы ООО «Московская девелоперская группа» в 2017г. по восстановлению офисных помещений и помещений в зоне СПА составили сумму 806 150,36 руб..

Также, в адрес ООО «ИНЖСТРОЙ – Изоляция-М» была направлена претензия от ООО «Московская девелоперская группа» с требованием о возмещении расходов и убытков из суммы гарантийного удержания в размере 2 681 150,36 руб.

В соответствии со статьей 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов.

Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом (статья 310 ГК РФ).

Учитывая, изложенное исковые требования не подлежат удовлетворению в полном объеме.

Судебные расходы по оплате государственной пошлины распределяются в порядке ст. 110 АПК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 110, 123, 167-170, 176, 180-181 АПК РФ, суд

Р Е Ш И Л:

В иске отказать.

Решение может быть обжаловано в месячный срок в Девятый Арбитражный апелляционный суд.

Судья:

А.П. Стародуб