Решение от 3 марта 2020 г. по делу № А50-67/2020

Арбитражный суд Пермского края

Екатерининская, дом 177, Пермь, 614068, www.perm.arbitr.ru

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

город Пермь

03.03.2020 года Дело № А50-67/20

Резолютивная часть решения объявлена 25.02.2020 года. Полный текст решения изготовлен 03.03.2020 года.

Арбитражный суд Пермского края в составе судьи Саксоновой А.Н.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрел в открытом судебном заседании дело по заявлению административного органа - Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Пермскому краю (Управление Роспотребнадзора по Пермскому краю, ОГРН <***>, ИНН <***>) в лице Восточного территориального отдела

к лицу, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении – индивидуальному предпринимателю ФИО2 (ОГРНИП 304591828500061, ИНН <***>)

о привлечении к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.43 КоАП РФ,

при участии:

от административного органа – ФИО3 (доверенность от 17.01.2020),

от лица, привлекаемого к ответственности – ИП ФИО2

Управление Роспотребнадзора по Пермскому краю (далее по тексту – Управление, административный орган) обратилось в арбитражный суд Пермского края с заявлением о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО2 (далее – предприниматель, ответчик) к административной ответственности, предусмотренной ч.2 ст.14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ). Заявление мотивировано тем, что предприниматель, осуществляя деятельность по розничной продаже никотиносодержащей пищевой продукции, допустил нарушения требований технических регламентов, создающих угрозу причинения вреда жизни или здоровью граждан.

Административный орган на требованиях настаивает.

Предприниматель по требованиям возражает по доводам, изложенным в письменном отзыве. По мнению ответчика, спорная продукция не является ни табачной продукцией, ни пищевой, и не может содержать маркировки единым знаком обращения продукции на рынке государств – членов Таможенного союза.

Изучив материалы дела, заслушав участников процесса, арбитражный суд установил следующее.

Ответчик зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя.

25.12.2019 Управлением в порядке ст. 27.1 КоАП РФ произведён осмотр в отделе, расположенном в торговом центре «Центральный» АО «Центральный универмаг» по адресу: <...>, деятельность в котором осуществляет ИП ФИО2, в ходе которого административным органом выявлен факт реализации населению никотинсодержащей пищевой продукции, не соответствующей требованиям пункта 1 статьи 7 Технического регламента Таможенного союза TP ТС 021/2011 «О безопасности пищевой продукции» (далее - TP ТС 021/2011), не имеющей маркировку единым знаком обращения продукции на рынке государств - членов Таможенного союза, обязательность наличия которой предусмотрена статьями 5, 39 TP ТС 021/2011, при отсутствии маркировки, установленной пунктом 4.1 статьи 4 Технического регламента Таможенного союза TP ТС 022/2011 «Пищевая продукция в части ее маркировки», а также при отсутствии документов, подтверждающих соответствие продукции обязательным требованиям технических регламентов Таможенного союза, действия которых на нее распространяются (декларации о соответствии), а именно:

- «LYFT EASY STRENGTH MINT NON-TOBACCO NICOTIN POUCHES BORN EST SWEDEN. Данный продукт содержит никотин, который вызывает привыкание. Может вредить здоровью. Хранить в недоступном для детей месте. Лифт минт слим мягкий, сделано в Швеции, никотиновые порции низкой крепости. Не содержат табак. Производитель Фидлер и ФИО4 Стеналдерсгатан 23 бокс 904120039 Мальме, Швеция ИМПОРТЁР: АО МУМТ», УЛ. КРЫЛАТСКАЯ, Д.17ДОРП.2, МОСКВА, 121614, РОССИЯ Дата производства 30.03.2019 23:45 F10 Претензии от потребителей принимаются импортёром данной продукции 8800-200 7737 НОМИНАЛЬНОЕ КОЛИЧЕСТВО-24 ПОРЦИИ GOLYFT.RU» (информация с потребительской упаковки данного продукта). Также на потребительской упаковке имеется инструкция содержащая следующую информацию: «Готовы попробовать LYFT? LYFT- это продукт из Швеции с разными вкусами и уровнями никотина. Вы можете использовать LYFT где и когда вам угодно, не доставляя дискомфорта окружающим людям. В самом начале вы можете ощутить лёгкое покалывание. Это нормальный процесс воздействия никотина на организм. Эффект от одного пэка сохраняется длительное время. ПЭК размещается под верхней губой, воздействие никотина выражается в ощущении лёгкого покалывания. Эффект длится от 3 до 30 мин. использования. Использованный пэк можно незаметно убрать в верхний отсек упаковки.».

Результаты проверки отражены в протоколе осмотра принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территории и находящихся там вещей и документов от 25.12.2019 с приложением фотоматериалов (л.д.18-30).

В целях обеспечения производства по делу об административном правонарушении в отношении предпринимателя согласно ст. 27.14 КоАП РФ произведен арест одной упаковки спорной продукции, что зафиксировано протоколом об аресте товаров и иных вещей от 25.12.2019 (л.д. 31).

По факту выявленного нарушения 27.12.2019 полномочным лицом - главным специалистом-экспертом Управления составлен в отношении ИП ФИО2 протокол об административном правонарушении, ответственность за которое предусмотрена ч. 2 ст. 14.43 КоАП РФ (л.д.9-13).

С заявлением о привлечении ИП ФИО2 к административной ответственности Управление обратилось в арбитражный суд.

Частью 1 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность за нарушение изготовителем, исполнителем (лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя), продавцом требований технических регламентов или подлежащих применению до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательных требований к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации либо выпуск в обращение продукции, не соответствующей таким требованиям, за исключением случаев, предусмотренных статьями 6.31, 9.4, 10.3, 10.6, 10.8, частью 2 статьи 11.21, статьями 14.34, 14.44, 14.46, 14.46.1, 20.4, Кодекса.

Объективная сторона указанного правонарушения заключается в совершении действий (бездействия), нарушающих установленные требования технических регламентов или обязательных требований к продукции, либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам реализации, либо выпуск в обращение продукции, не соответствующей таким требованиям.

В свою очередь, частью 2 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена ответственность за совершение действий, предусмотренных частью 1 настоящей статьи, повлекших причинение вреда жизни или здоровью граждан, имуществу физических или юридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений либо создавшие угрозу причинения вреда жизни или здоровью граждан, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений.

Таким образом, квалифицирующим признаком нарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, является причинение вреда жизни или здоровью граждан, имуществу физических или юридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений либо создавшие угрозу причинения вреда жизни или здоровью граждан, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений.

Согласно части 1 статьи 36 Федерального закона от 27.12.2002 № 184-ФЗ «О техническом регулировании» за нарушение требований технических регламентов изготовитель (исполнитель, продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) несет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Решением Комиссии Таможенного союза от 09.12.2011 № 880 утвержден Технический регламент Таможенного союза ТР ТС 021/2011 «О безопасности пищевой продукции» (далее - ТР ТС 021/2011), согласно части 1 статьи 3 которого объектами технического регулирования являются: пищевая продукция (пункт 1); связанные с требованиями к пищевой продукции процессы производства (изготовления), хранения, перевозки (транспортирования), реализации и утилизации (пункт 2).

Технический регламент о безопасности пищевой продукции устанавливает требования безопасности (включая санитарно-эпидемиологические, гигиенические и ветеринарные) к объектам технического регулирования (пункт 2 части 1 статьи 1 Технического регламента о безопасности пищевой продукции). Согласно статье 4 ТР ТС 021/2011 пищевая продукция - продукты животного, растительного, микробиологического, минерального, искусственного или биотехнологического происхождения в натуральном, обработанном или переработанном виде, которые предназначены для употребления человеком в пищу, в том числе специализированная пищевая продукция, питьевая вода, расфасованная в емкости, питьевая минеральная вода, алкогольная продукция (в том числе пиво и напитки на основе пива), безалкогольные напитки, биологически активные добавки к пище (БАД), жевательная резинка, закваски и стартовые культуры микроорганизмов, дрожжи, пищевые добавки и ароматизаторы, а также продовольственное (пищевое) сырье.

В соответствии с пунктами 1, 2 статьи 7 ТР ТС 021/2011 пищевая продукция, находящаяся в обращении на таможенной территории Таможенного союза в течение установленного срока годности, при использовании по назначению должна быть безопасной.

В силу статьи 5 Технического регламента пищевая продукция выпускается на рынке при ее соответствии настоящему регламенту, а также иным техническим регламентам, действие которых на нее распространяется (часть 1). Пищевая продукция, соответствующая требованиям Технического регламента, и прошедшая оценку (подтверждение) соответствия, маркируется единым знаком обращения продукции на рынке государств - членов Таможенного союза (часть 2). Пищевая продукция, находящаяся в обращении, должна сопровождаться товаросопроводительной документацией, обеспечивающей прослеживаемость данной продукции (часть 3). Пищевая продукция, не соответствующая требованиям Технического регламента, в том числе пищевая продукция с истекшими сроками годности, подлежит изъятию из обращения участником хозяйственной деятельности (владельцем пищевой продукции) самостоятельно, либо по предписанию уполномоченных органов государственного контроля (надзора) государства - члена Таможенного союза (часть 4).

Оценка (подтверждение) соответствия пищевой продукции требованиям Технического регламента проводится, в том числе, в форме подтверждения (декларирования) соответствия пищевой продукции (статья 21 Технического регламента).

В силу статьи 39 Технического регламента маркировка пищевой продукции должна соответствовать требованиям технического регламента Таможенного союза, устанавливающего требования к пищевой продукции в части ее маркировки, и (или) соответствующим требованиям технических регламентов Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции.

Технический регламент ТР ТС 022/2011 разработан с целью установления на единой таможенной территории Таможенного союза единых обязательных для применения и исполнения требований к пищевой продукции в части ее маркировки, обеспечения свободного перемещения пищевой продукции, выпускаемой в обращение на единой таможенной территории Таможенного союза (пункт 2 Предисловия к ТР ТС 022/2011).

Технический регламент ТР ТС 022/2011 распространяется на выпускаемую в обращение на единой таможенной территории Таможенного союза пищевую продукцию в части ее маркировки (пункт 1 статьи 1 названного Технического регламента).

Указанный технический регламент Таможенного союза устанавливает требования к пищевой продукции в части ее маркировки в целях предупреждения действий, вводящих в заблуждение потребителей относительно обеспечения реализации прав потребителей на достоверную информацию о пищевой продукции (пункт 3 статьи 1 ТР ТС 022/2011).

При этом в пунктах 4.1 и 4.2 статьи 4 Технического регламента ТР ТС 022/2011 установлены требования к маркировке пищевой продукции.

Общие требования к маркировке упакованной пищевой продукции приведены в пункте 4.1 статьи 4 Технического регламента 022/2011.

Такая маркировка должна содержать следующие сведения: 1) наименование пищевой продукции; 2) состав пищевой продукции; 3) количество пищевой продукции; 4) дату изготовления пищевой продукции; 5) срок годности пищевой продукции; 6) условия хранения пищевой продукции; 7) наименование и место нахождения изготовителя пищевой продукции или фамилия, имя, отчество и место нахождения индивидуального предпринимателя - изготовителя пищевой продукции; 9) показатели пищевой ценности пищевой продукции; 10) сведения о наличии в пищевой продукции компонентов, полученных с применением генно-модифицированных организмов (далее - ГМО); 11) единый знак обращения продукции на рынке государств - членов Таможенного союза.

Из протокола по делу об административном правонарушении и заявления следует, что административным органом предпринимателю вменяется нарушение, выразившееся в розничной продаже 25.12.2019 в отделе, расположенном в торговом центре «Центральный» АО «Центральный универмаг» по адресу: <...>, никотинсодержащей пищевой продукции, не соответствующей требованиям пункта 1 статьи 7 Технического регламента Таможенного союза TP ТС 021/2011 «О безопасности пищевой продукции» (далее - TP ТС 021/2011), не имеющей маркировку единым знаком обращения продукции на рынке государств - членов Таможенного союза, обязательность наличия которой предусмотрена статьями 5, 39 TP ТС 021/2011, при отсутствии маркировки, установленной пунктом 4.1 статьи 4 Технического регламента Таможенного союза TP ТС 022/2011 «Пищевая продукция в части ее маркировки», а также при отсутствии документов, подтверждающих соответствие продукции обязательным требованиям технических регламентов Таможенного союза, действия которых на нее распространяются (декларации о соответствии).

В судебном заседании представитель административного органа пояснил, что во исполнение поручения Председателя Правительства Российской Федерации в целях предотвращения и прекращения возможной реализации в торговых точках некурительной никотинсодержащей продукции во все территориальные органы Роспотребнадзора направлен приказ Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучии человека об организации различных форм проверок для незамедлительного прекращения продажи такой продукции.

При идентификации административным органом реализуемой индивидуальным предпринимателем продукции как пищевой, учтено, что данная продукция применяется путем жевания, рассасывания с поступлением в организм, в том числе через органы пищеварения. В связи с чем, административный орган пришел к выводу, что в отношении данной продукции действуют обязательные к применению на таможенной территории Таможенного союза технические регламенты TP ТС 021/2011 «О безопасности пищевой продукции» и TP ТС 022/2011 «Пищевая продукция в части ее маркировки». В обоснование позиции административный орган также ссылается на письмо Евразийской экономической комиссии от 20.12.2019 № НВ-3122/1.

Из материалов дела судом установлено, что согласно информации, размещенной на этикетке, продукция «LYFT EASY STRENGTH MINT NON-TOBACCO NICOTIN POUCHES», содержит в своем составе никотин, в качестве способа применения рекомендуется размещать под верхней губой, что по способу применения и достигаемому эффекту аналогично с табачными изделиями - насваем и табаком сосательным (снюс), данный факт не оспаривается и подтверждается самим административным органом.

Оптовая и розничная торговля насваем и табаком сосательным (снюсом) на территории Российской Федерации запрещена Федеральным законом от 23.02.2013 № 15-ФЗ «Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака» (пункт 8 статьи 19 Федерального закона)

При принятии решения судом учитывается, что в настоящее время существующий пробел по нормативному регулированию оборота жевательных и сосательных никотиносодержащих смесей без содержания табака решается путем внесения соответствующих изменений и дополнений в статью 19 Федерального закона № 15-ФЗ «Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака». Проект Федерального закона N 850099-7 «О внесении изменения в статью 19 Федерального закона «Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака» в части установления запрета торговли сосательными и жевательными никотиносодержащими смесями» рассмотрен на заседании Совета Государственной Думы, протокол от 20 января 2020 года № 240.

Из представленных в дело документов также видно, что согласно предварительному решению Приволжского таможенного управления о классификации спорного товара в соответствии с единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза № RU/10400000/280918/0069/01 товару LYFT MINT SLIM присвоен код товара в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС группы 24 – табаки и промышленные заменители табака, 2403 99 900 9 - прочий.

В силу ч. 1 ст. 19 Федерального закона от 3 августа 2018 года №289-ФЗ «О таможенном регулировании в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" в целях обеспечения единообразного применения ТН ВЭД таможенными органами федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по контролю и надзору в области таможенного дела, издает разъяснения о классификации отдельных видов товаров.

Согласно ст. 18 Федерального закона от 3 августа 2018 г. N 289-ФЗ "О таможенном регулировании в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по контролю и надзору в области таможенного дела, или иной таможенный орган, определяемый федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю и надзору в области таможенного дела, по заявлению заинтересованного лица принимает предварительное решение о классификации товаров в соответствии с Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности (далее - предварительное решение о классификации товара) в соответствии со статьями 23 - 27 Кодекса Союза. Предварительное решение о классификации товара действует в течение пяти лет со дня его принятия.

Таким образом, суд приходит к выводу, что поскольку LYFT MINT SLIM применяется в качестве продукта, заменяющего курительные табачные изделия, в качестве альтернативы электронным сигаретам, по способу применения и достигаемому эффекту аналогичен запрещенным к реализации насваю и табаку сосательному (снюс), поэтому, по мнению суда, данная продукция не может быть отнесена к категории пищевой, несмотря на идентификационные признаки присущие пищевой продукции, в частности способ применения и форму выпуска.

Представленное административным органом письмо Евразийской экономической комиссии от 20.12.2019 № НВ-3122/1 о никотиносодержащей продукции судом принято быть не может, поскольку данное письмо носит рекомендательный характер.

В силу ч. 1 ст. 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

В силу положений ст. 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина. Лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, считается невиновным, пока его вина не будет доказана в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом, и установлена вступившим в законную силу постановлением судьи, органа, должностного лица, рассмотревших дело. Лицо, привлекаемое к административной ответственности, не обязано доказывать свою невиновность, за исключением случаев, предусмотренных примечанием к настоящей статье. Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.

С учетом изложенного выше, административным органом не доказан факт нарушения предпринимателем требований пункта 1 статьи 7 Технического регламента Таможенного союза TP ТС 021/2011 о безопасности пищевой продукции (TP ТС 021/2011), не имеющей маркировку единым знаком обращения продукции на рынке государств - членов Таможенного союза, обязательность наличия которой предусмотрена статьями 5, 39 TP ТС 021/2011, при отсутствии маркировки, установленной пунктом 4.1 статьи 4 Технического регламента Таможенного союза TP ТС 022/2011, а также при отсутствии документов, подтверждающих соответствие продукции обязательным требованиям технических регламентов Таможенного союза, действия которых на нее распространяются (декларации о соответствии, в связи с чем, требования административного органа о привлечении предпринимателя к ответственности на основании ч.2 ст.14.43 КоАП РФ удовлетворению не подлежат.

В целях обеспечения производства по делу об административном правонарушении административным органом согласно ст. 27.14 КоАП РФ произведен арест спорной продукции по протоколу об аресте товаров и иных вещей от 25.12.2019.

В судебном заседании представителем административного органа даны пояснения о том, что употребление такой продукции создает угрозу жизни и здоровью населения, в особенности детям и молодежи, ввиду наличия в ней никотина.

Согласно информации, нанесенной на упаковку товара, данный продукт содержит никотин, который вызывает привыкание, может вредить здоровью, что предпринимателем не оспаривается.

Судом учтено, что никотин является сильный ядом, не уступающий по токсичности синильной кислоте. В малых дозах никтотин действует возбуждающе на нервную систему, формируется зависимость, в больших дозах вызывает паралич нервной системы, остановку дыхания, прекращение работы сердца, многократное поглощение никотина может привести к хроническому отравлению, в результате которого снижается память и работоспособность.

Запрет на оптовую и розничную торговлю табака сосательного (снюса) был обусловлена вредным воздействием снюсов на человеческий организм, особенно в молодом возрасте.

При разрешении спора суд пришел к выводу о том, что реализуемая предпринимателем продукция является аналогом запрещенного в Российской Федерации снюса, где в рассматриваемом случае табак заменен на никотин.

Поскольку влияние на организм данных изделий обусловлено содержащимся в них никотином, безопасность арестованной по протоколу об аресте товаров и иных вещей от 25.12.2019 предпринимателем не проверена и не подтверждена, то такая продукция подлежит изъятию и направлению на уничтожение в установленном законом порядке.

Руководствуясь ст.ст. 168-170, 176, 205, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Пермского края

РЕШИЛ:

в удовлетворении требований отказать.

В силу п.2 ч.3 ст.29.10 КоАП РФ подлежит изъятию и передаче в соответствующую организацию или на уничтожение продукция, арестованная на основании протокола об аресте товаров и иных вещей от 25.12.2019:

- LYFT EASY STRENGTH MINT NON-TOBACCO NICOTIN POUCHES BORN IN SWEDEN. Лифт минт слим мягкий, сделано в Швеции, никотиновые порции низкой крепости. Не содержат табак. Производитель Фидлер и ФИО4 Стеналдерсгатан 23 бокс 904120039 Мальме, Швеция ИМПОРТЁР: АО «МУМТ», УЛ. КРЫЛАТСКАЯ, Д.17, КОРП.2, МОСКВА, 121614, РОССИЯ Дата производства 30.03.2019 23:45 F10 Претензии от потребителей принимаются импортёром данной продукции 8800-200 7737 НОМИНАЛЬНОЕ КОЛИЧЕСТВО-24 ПОРЦИИ GOLYFT.RU», в количестве одной упаковки.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней со дня изготовления в полном объеме через Арбитражный суд Пермского края.

Судья А.Н. Саксонова