Решение от 28 января 2019 г. по делу № А15-3973/2018

АРБИТРАЖНЫЙ СУД РЕСПУБЛИКИ ДАГЕСТАН

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

Дело №А15-3973/2018
28 января 2019 года
г. Махачкала



Резолютивная часть решения объявлена 21 января 2019 года.

Полный текст решения изготовлен 28 января 2019 года.


Арбитражный суд Республики Дагестан в составе судьи Омаровой П.М., при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Республике Дагестан о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО2 (ИНН <***>, ОГРНИП 315057200003976) к административной ответственности по части 1 статьи 14.43 КоАП РФ,

при участии в судебном заседании:

от заявителя – не явились, извещен,

от заинтересованного лица – представителя ФИО3 (доверенность от 13.09.2018 №б/н, паспорт),

УСТАНОВИЛ:

Управление Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Республике Дагестан в (далее – заявитель, управление, Управление Роспотребнадзора по РД) обратилось в Арбитражный суд Республики Дагестан с заявлением о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО2 (далее – заинтересованное лицо, ИП ФИО2) к административной ответственности по части 1 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).

Определением суда от 19.09.2018 заявление принято к производству, дело назначено к рассмотрению в порядке упрощенного производства без вызова сторон в соответствии со ст. 228 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ).

Предприниматель ФИО2 в отзыве на заявление просит отказать в удовлетворении требований заявителя, считает, что проверка проведена управлением с грубым нарушением требований Федерального закона от 26.12.2008 №294-ФЗ, утверждает, что протокол об административном правонарушении составлен без его участия и в отсутствие доказательств извещения о времени и месте составления протокола.

Определением от 02.11.2018 суд перешел к рассмотрению дела по общим правилам административного производства. Определением от 17.12.2018 судебное разбирательство по делу отложено на 21.01.2019. Копии определения направлены сторонам и получены ими.

Заявитель, извещенный надлежащим образом, явку своего представителя в судебное заседание не обеспечил. На основании части 3 статьи 156 АПК РФ дело рассматривается в его отсутствие.

Представитель заинтересованного лица в судебном заседании просил отказать в удовлетворении требований заявителя по основаниям и доводам, изложенным в отзыве на заявление.

Выслушав пояснения заинтересованного лица, исследовав материалы дела и оценив все имеющиеся в деле доказательства в их совокупности, суд считает заявление управления о привлечении ИП ФИО2 к административной ответственности по части 1 статьи 14.43 КоАП РФ не подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, в Управление Роспотребнадзора по РД из МВД по РД направлено обращение о выделении специалиста для участия в проведении оперативно-разыскных мероприятий, направленных на проверку соблюдения требований санитарно-эпидемиологического законодательства владельцем ресторана «Веранда» ИП ФИО2

На основании результатов санитарно-эпидемиологического расследования (акт от 03.08.2018) управлением вынесено определение №62-05 от 06.08.2018 о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования. В отношении ИП ФИО2

В рамках возбужденного дела должностными лицами Управления Роспотребнадзора по РД ФИО4 и ФИО5 с участием представителя предпринимателя ФИО2 – ФИО3 (по доверенности от 23.05.2018), понятых ФИО6 и ФИО7 проведен осмотр принадлежащих предпринимателю помещений, территорий по адресу: <...>, ресторан «Веранда».

По результатам осмотра составлен протокол осмотра от 07.08.2018, в котором отражены выявленные в ходе осмотра нарушения, а частности указано, что:

- не соблюдаются требования к условиям хранения и удаления отходов производства (изготовления) пищевой продукции, отходы не разделены по категориям, отсутствуют промаркированные, плотно закрывающиеся емкости для сбора и хранения пищевых отходов и ТБО;

- не разработаны и не внедрены процедуры, основанные на принципах ХАССП;

- не представлены документы, определяющие периодичность проведения уборки, мойки, дезинфекции, дератизации и дезинсекции производственных помещений, чистки, мойки и дезинфекции технологического оборудования и инвентаря, используемого в процессе производства (изготовления) пищевой продукции.

По данному факту начальником отдела управления ФИО4 в отношении ИП ФИО2 составлен протокол от 15.08.2018 №10/43-18 об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 14.43 КоАП РФ, который вместе с материалами административного расследования и заявлением о привлечении предпринимателя ФИО2 к административной ответственности по части 1 статьи 14.43 КоАП РФ на основании статьи 23.1 КоАП РФ направлен в арбитражный суд.

В соответствии с абзацем 3 части 3 статьи 23.1 КоАП РФ судьи арбитражных судов рассматривают дела об административных правонарушениях, предусмотренных, в том числе статьей 14.43 КоАП РФ, совершенных юридическими лицами, а также индивидуальными предпринимателями.

Как видно из материалов дела, ФИО2 является индивидуальным предпринимателем, зарегистрированным в этом качестве 28.07.2015 за ОГРНИП 315057200003976. Основным видом деятельности предпринимателя ФИО2 указана деятельность ресторанов и услуги по доставке продуктов питания.

Индивидуальный предприниматель ФИО2 осуществляет деятельность по изготовлению и реализации пищевой продукции в ресторане «Веранда» по адресу: <...>, что заинтересованным лицом не оспаривается.

Частью 1 статьи 14.43 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за нарушение изготовителем, исполнителем (лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя), продавцом требований технических регламентов или подлежащих применению до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательных требований к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации либо выпуск в обращение продукции, не соответствующей таким требованиям, за исключением случаев, предусмотренных статьями 9.4, 10.3, 10.6, 10.8, частью 2 статьи 11.21, статьями 14.37, 14.44, 14.46, 20.4 настоящего Кодекса.

В силу статей 6 и 7 Федерального закона от 27.12.2002 №184-ФЗ "О техническом регулировании" (далее – Закон №184-ФЗ) защита жизни и здоровья граждан является приоритетной задачей законодательства в области технического регулирования.

В соответствии с пунктом 1 статьи 46 Закона №184-ФЗ требования к продукции или к связанным с ней процессам производства, хранения, реализации, установленные нормативными правовыми актами Российской Федерации и нормативными документами федеральных органов исполнительной власти, подлежат обязательному исполнению в части, соответствующей целям защиты жизни или здоровья граждан, предупреждения действий, вводящих в заблуждение приобретателей.

За нарушение требований технических регламентов изготовитель (исполнитель, продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) несет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации (часть 1 статьи 36 Закона №184-ФЗ).

С 01.07.2013 вступил в силу Технический регламент Таможенного союза "О безопасности пищевой продукции" (далее – ТР ТС 021/2011), утвержденный решением Комиссии таможенного союза от 09.12.2011 №880.

В силу частей 1, 2 статьи 10 ТР ТС 021/2011 изготовители, продавцы и лица, выполняющие функции иностранных изготовителей пищевой продукции, обязаны осуществлять процессы ее производства (изготовления), хранения, перевозки (транспортирования) и реализации таким образом, чтобы такая продукция соответствовала требованиям, установленным к ней настоящим техническим регламентом и (или) техническими регламентами Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции.

При осуществлении процессов производства (изготовления) пищевой продукции, связанных с требованиями безопасности такой продукции, изготовитель должен разработать, внедрить и поддерживать процедуры, основанные на принципах ХАССП (в английской транскрипции HACCP - Hazard Analysis and Critical Control Points), изложенных в части 3 настоящей статьи.

Согласно части 3 статьи 10 ТР ТС 021/2011 для обеспечения безопасности пищевой продукции в процессе ее производства (изготовления) должны разрабатываться, внедряться и поддерживаться следующие процедуры:

1) выбор необходимых для обеспечения безопасности пищевой продукции технологических процессов производства (изготовления) пищевой продукции;

2) выбор последовательности и поточности технологических операций производства (изготовления) пищевой продукции с целью исключения загрязнения продовольственного (пищевого) сырья и пищевой продукции;

3) определение контролируемых этапов технологических операций и пищевой продукции на этапах ее производства (изготовления) в программах производственного контроля;

4) проведение контроля за продовольственным (пищевым) сырьем, технологическими средствами, упаковочными материалами, изделиями, используемыми при производстве (изготовлении) пищевой продукции, а также за пищевой продукцией средствами, обеспечивающими необходимые достоверность и полноту контроля;

5) проведение контроля за функционированием технологического оборудования в порядке, обеспечивающем производство (изготовление) пищевой продукции, соответствующей требованиям настоящего технического регламента и (или) технических регламентов Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции;

6) обеспечение документирования информации о контролируемых этапах технологических операций и результатов контроля пищевой продукции;

7) соблюдение условий хранения и перевозки (транспортирования) пищевой продукции;

8) содержание производственных помещений, технологического оборудования и инвентаря, используемых в процессе производства (изготовления) пищевой продукции, в состоянии, исключающем загрязнение пищевой продукции;

9) выбор способов и обеспечение соблюдения работниками правил личной гигиены в целях обеспечения безопасности пищевой продукции.

10) выбор обеспечивающих безопасность пищевой продукции способов, установление периодичности и проведение уборки, мойки, дезинфекции, дезинсекции и дератизации производственных помещений, технологического оборудования и инвентаря, используемых в процессе производства (изготовления) пищевой продукции;

11) ведение и хранение документации на бумажных и (или) электронных носителях, подтверждающей соответствие произведенной пищевой продукции требованиям, установленным настоящим техническим регламентом и (или) техническими регламентами Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции;

12) прослеживаемость пищевой продукции.

В соответствии со статьей 11 ТР ТС 021/2011 для целей обеспечения соответствия выпускаемой в обращение пищевой продукции требованиям настоящего технического регламента и (или) технических регламентов Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции изготовитель пищевой продукции обязан внедрить процедуры обеспечения безопасности в процессе производства (изготовления) такой пищевой продукции.

Организация обеспечения безопасности в процессе производства (изготовления) пищевой продукции и проведения контроля осуществляется изготовителем самостоятельно и (или) с участием третьей стороны.

Для обеспечения безопасности в процессе производства (изготовления) пищевой продукции изготовитель должен определить:

1) перечень опасных факторов, которые могут привести в процессе производства (изготовления) к выпуску в обращение пищевой продукции, не соответствующей требованиям настоящего технического регламента и (или) технических регламентов Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции;

2) перечень критических контрольных точек процесса производства (изготовления) - параметров технологических операций процесса производства (изготовления) пищевой продукции (его части); параметров (показателей) безопасности продовольственного (пищевого) сырья и материалов упаковки, для которых необходим контроль, чтобы предотвратить или устранить указанные в пункте 1 настоящей части опасные факторы;

3) предельные значения параметров, контролируемых в критических контрольных точках;

4) порядок мониторинга критических контрольных точек процесса производства (изготовления);

5) установление порядка действий в случае отклонения значений показателей, указанных в пункте 3 настоящей части, от установленных предельных значений;

6) периодичность проведения проверки на соответствие выпускаемой в обращение пищевой продукции требованиям настоящего технического регламента и (или) технических регламентов Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции;

7) периодичность проведения уборки, мойки, дезинфекции, дератизации и дезинсекции производственных помещений, чистки, мойки и дезинфекции технологического оборудования и инвентаря, используемого в процессе производства (изготовления) пищевой продукции;

8) меры по предотвращению проникновения в производственные помещения грызунов, насекомых, синантропных птиц и животных.

Изготовитель обязан вести и хранить документацию о выполнении мероприятий по обеспечению безопасности в процессе производства (изготовления) пищевой продукции, включая документы, подтверждающие безопасность непереработанного продовольственного (пищевого) сырья животного происхождения, на бумажных и (или) электронных носителях информации.

Статьей 16 ТР ТС 021/2011 установлены требования к условиям хранения и удаления отходов производства (изготовления) пищевой продукции.

Частями 1, 2 этой статьи предусмотрено, что отходы, образующиеся в процессе производства (изготовления) пищевой продукции, должны регулярно удаляться из производственных помещений. Отходы, образующиеся в процессе производства (изготовления) пищевой продукции, делятся на категории:

а) отходы, состоящие из животных тканей;

б) отходы жизнедеятельности продуктивных животных;

в) иные отходы (твердые отходы, мусор).

Согласно части 3 статьи 16 ТР ТС 021/2011 отходы в соответствии с категорией должны быть раздельно помещены в промаркированные, находящиеся в исправном состоянии и используемые исключительно для сбора и хранения таких отходов и мусора, закрываемые емкости.

Конструктивные характеристики указанных в части 3 настоящей статьи емкостей должны обеспечивать возможность их очищения и (или) мойки и их защиту от проникновения в них животных. Удаление и уничтожение отходов из производственных помещений, с территории производственного объекта по производству (изготовлению) пищевой продукции не должны приводить к загрязнению пищевой продукции, окружающей среды, возникновению угрозы жизни и здоровью человека (части 4, 5 статьи 16 ТР ТС 021/2011).

Как видно из материалов административного расследования (протокола об административном правонарушении от 15.08.2018, протокола осмотра от 07.08.2018), предпринимателю ФИО2 вменено невыполнение вышеуказанных требований ТР ТС 021/2011 при осуществлении своей деятельности в ресторане «Веранда» по адресу: <...>, а именно: несоблюдение требований к условиям хранения и удаления отходов производства (изготовления) пищевой продукции; не разработаны и не внедрены процедуры, основанные на принципах ХАССП; не представлены документы, определяющие периодичность проведения уборки, мойки, дезинфекции, дератизации и дезинсекции производственных помещений.

Согласно части 1 статьи 26.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами (часть 2 статьи 26.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях).

Не допускается использование доказательств, полученных с нарушением закона.

Исходя из положений части 1 статьи 1.6 КоАП РФ, одним из условий законности применения мер административного принуждения по факту выявленного правонарушения является соблюдение административным органом установленного законом порядка привлечения к административной ответственности.

При привлечении к административной ответственности должны быть соблюдены требования статей 25.1, 28.2 и 29.7 Кодекса, обеспечивающие гарантию прав и интересов лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении.

Частью 1 статьи 25.1 КоАП РФ установлено, что лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, вправе знакомиться со всеми материалами дела, давать объяснения, представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, пользоваться юридической помощью защитника, а также иными процессуальными правами в соответствии с КоАП РФ.

В соответствии со ст. 28.2 КоАП РФ о совершении административного правонарушения составляется протокол. При составлении протокола об административном правонарушении физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, а также иным участникам производства по делу разъясняются их права и обязанности, предусмотренные настоящим Кодексом, о чем делается запись в протоколе.

Частью 4.1 статьи 28.2 КоАП РФ установлено, что в случае неявки физического лица, или законного представителя физического лица, или законного представителя юридического лица, в отношении которых ведется производство по делу об административном правонарушении, если они извещены в установленном порядке, протокол об административном правонарушении составляется в их отсутствие. Копия протокола об административном правонарушении направляется лицу, в отношении которого он составлен, в течение трех дней со дня составления указанного протокола.

Административный орган, согласно ст. 25.4, 28.2 КоАП РФ, составляя протокол об административном правонарушении, обязан обеспечить лицу, привлекаемому к административной ответственности, возможность участвовать при его составлении, что является гарантией предоставления прав и защиты законных интересов этого лица.

Данные положения КоАП РФ направлены на обеспечение соблюдения гарантий защиты прав лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении.

В отзыве на заявление и в судебном заседании представитель заинтересованного лица ФИО3 ссылается на неполучения от управления уведомления на составления протокола об административном правонарушении от 15.08.2018.

Как видно из материалов административного расследования, в качестве доказательства извещения ФИО2 о времени и месте составления протокола заявителем представлено извещение от 08.08.2018 №10/5528-18-10, которым ФИО2 предложено явиться 15.08.2018 в 15 час. 00 мин. в Управление Роспотребнадзора по РД для составления протоколов об административном правонарушении, в том числе по части 1 статьи 14.43 КоАП РФ. В подтверждение факта вручения ФИО2 указанного извещения заявителем представлены уведомления о вручении заказных писем с идентификаторами 36700016841493 (по адресу: <...>) и 36700016841509 (<...>). Согласно подписям в почтовых уведомлениях и оттискам печатей отделения почтовой связи оба вышеуказанных письма вручены ФИО3 20.08.2018, тогда как протокол об административном правонарушении составлен в отсутствие ФИО2 или его представителя 15.08.2018.

Ссылки заявителя на полученный с официального сайта Почты России отчет об отслеживании почтового отправления с идентификатором 36700016841509, в котором содержится информация о вручении почтового отправления адресату 14.08.2018, судом не принимается, поскольку указанная в отчете информация о вручении почтового отправления адресату 14.08.2018 противоречит сведениям первичного документа – уведомления о вручении почтового отправления №36700016841509, в котором указана дата вручения 20.08.2018, имеется подпись лица его получившего, и печать отделения почтовой связи с датой 20.08.2018. Подлинник указанного уведомления о вручении обозревался в судебном заседании 17.12.2018. Кроме того, представленный управлением вышеуказанный отчет об отслеживании почтового отправления сформирован 16.08.2018, то есть после составления протокола об административном правонарушении, и на момент составления протокола в распоряжении управления не имелся.

Каких-либо иных доказательств извещения ФИО2 или его представителя о времени и месте составления протокола об административном правонарушении 15.08.2018 материалы дела не содержат, заявителем не представлены.

Протокол об административном правонарушении в отношении ФИО2 составлен 15.08.2018 без участия его представителя и в отсутствие доказательств его надлежащего извещения о времени и месте составления протокола. Доказательства принятия административным органом на момент составления протокола 15.08.2018 каких-либо мер для выяснения обстоятельств вручения адресату направленных ему по двум адресам извещений от 08.08.2018, а также принятия мер для извещения ФИО2 о составлении протокола об административном правонарушении любым другим доступным способом (факсом, электронной почтой, телефонограммой и т.п.), заявителем не представлены и в материалах дела отсутствуют.

В пункте 24 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 №10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" даны разъяснения о том, что при рассмотрении дел об оспаривании решений (постановлений) административных органов о привлечении к административной ответственности судам следует проверить, были ли приняты административным органом необходимые и достаточные меры для извещения лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, либо его законного представителя о составлении протокола об административном правонарушении в целях обеспечения возможности воспользоваться правами, предусмотренными статьей 28.2 КоАП РФ.

В соответствии с пунктом 10 постановления Пленума ВАС РФ №10 нарушение административным органом при производстве по делу об административном правонарушении процессуальных требований, установленных Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях, является основанием для признания незаконным и отмены оспариваемого постановления административного органа при условии, если указанные нарушения носят существенный характер и не позволили всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело

Существенный характер нарушений определяется исходя из последствий, которые данными нарушениями вызваны, и возможности устранения этих последствий при рассмотрении дела.

С учетом указанных разъяснений Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации составление протокола об административном правонарушении в отсутствие представителя привлекаемого к ответственности юридического лица, не извещенного надлежащим образом о времени и месте совершения соответствующего процессуального действия, является существенным нарушением процессуальных требований, поскольку не позволило лицу, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, на стадии возбуждения дела и составления протокола об административном правонарушении в полной мере реализовать свои права и гарантии, установленные КоАП РФ, в том числе ознакомиться с материалами проверки (административного расследования), участвовать при составлении протокола, воспользоваться правом давать свои объяснения, представить возражения и доказательства в свою защиту, воспользоваться с помощью защитника и др. и другими предусмотренными КоАП РФ процессуальными правами. Возможность устранения этих недостатков в настоящее время отсутствует.

Протокол об административном правонарушении от 15.08.2018 №10/43-18, составленный с существенным нарушением процессуальных требований, в силу части 3 статьи 26.2 КоАП РФ не может быть использован в качестве доказательства по делу об административном правонарушении.

При таких обстоятельствах в удовлетворении заявления управления следует отказать.

Налоговым кодексом РФ не предусмотрено взимание государственной пошлины за рассмотрение арбитражным судом дел о привлечении к административной ответственности.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 156, 167-170, 176, 202-206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

в удовлетворении заявления Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Республике Дагестан о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО2 (ИНН <***>, ОГРНИП 315057200003976) к административной ответственности по части 1 статьи 14.43 КоАП РФ отказать.

Решение суда вступает в законную силу по истечении 10 дней со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба.

Решение может быть обжаловано в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Республики Дагестан в течение 10-дневного срока со дня его принятия.


Судья П.М. Омарова