Решение от 14 февраля 2020 г. по делу № А40-338707/2019

И М Е Н Е М Р О С С И Й С К О Й Ф Е Д Е Р А Ц И И


Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А40-338707/19-84-2713
г. Москва
14 февраля 2020 года
Резолютивная часть решения объявлена 10 февраля 2020 года

Полный текст решения изготовлен 14 февраля 2020 года

Арбитражный суд г. Москвы в составе судьи Сизовой О.В.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Халиковым Р.А.,

рассмотрев в судебном заседании дело

по заявлению: ИФНС России № 9 по г. Москве (109147, <...>)

к ответчику: ООО ФИРМА "СТОМ" (115432, МОСКВА ГОРОД, ПРОЕЗД КОЖУХОВСКИЙ 2-Й, ДОМ 29, КОРП/СТР 2/16, ЭТ/ПОМ/КОМ 6/I/20, ОГРН: <***>)

о привлечении к административной ответственности по ч.1 ст. 14.27 КоАП РФ, на основании протокола об административном правонарушении от 19.12.2019 № 0720537/2

при участии в судебном заседании:

от заявителя: ФИО1 (удостоверение, доверенность от 28.11.2019г. б/н)

от ответчика: ФИО2 (паспорт, доверенность от 01.01.2020 г.)


УСТАНОВИЛ:

Рассматривается заявление ИФНС России № 9 по г. Москве о привлечении к административной ответственности ООО Фирма «СТОМ» (далее Общество) по ч. 1 ст. 14.27 КоАП РФ.

Представитель заявителя поддержал требования по основаниям изложенным в заявлении.

Представитель Общества просил в удовлетворении заявления отказать по мотивам, изложенным в письменном отзыве.

Изучив материалы дела, выслушав представителей, суд оставляет заявленное требование без удовлетворения по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 202 АПК РФ дела о привлечении к административной ответственности юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в связи с осуществлением ими предпринимательской и иной экономической деятельности, отнесенные федеральным законом к подведомственности арбитражных судов, рассматриваются по общим правилам искового производства, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными в настоящей главе и федеральном законе об административных правонарушениях.

В соответствии со ст. 26.1 КоАП РФ по делу об административном правонарушении подлежат выяснению следующие обстоятельства: наличие события административного правонарушения; лицо, совершившее противоправные действия (бездействия), за которые названным Кодексом или законом субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность; виновность лица в совершении административного правонарушения; обстоятельства, смягчающие и отягчающие административную ответственность; характер и размер ущерба, причиненного административным правонарушением; обстоятельства, исключающие производство по делу об административном правонарушении; иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела, а также причины и условия совершения административного правонарушения.

Как указывает в заявлении заявитель, на основании поручения заместителя руководителя Управления ФНС России по г.Москве (далее - Управление) от 19.11.2019 № 0372423 сотрудниками инспекций, входящими в состав окружной мобильной группы Управления, в отношении ООО Фирма «СТОМ» ИНН <***>, использующего товарный знак «BINGO ВООМ», осуществляющего деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах на основании выданной ФНС России лицензии от 15.07.2010 № 15, проведена проверка по вопросу соблюдения требований Федерального закона от 22.05.2003 № 54-ФЗ «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении расчетов в Российской Федерации» (далее - Закон № 54-ФЗ) в пункте приема ставок букмекерской конторы (далее - ППС Б К) по адресу: <...>.

В ходе проверки участником азартной игры сделана ставка (заключено пари) «Морской бой 2» на викторину, а именно: денежные средства клиента в сумме 500 руб. 00 коп. внесены кассиром игорного заведения ООО Фирма «СТОМ» на игровой счет Клиента, что подтверждается кассовым чеком от 19.11.2019 и сделана ставка (заключено пари) на сумму 250 руб. 00 коп., в подтверждение которой в кассе ППС БК выдана квитанция (игровая карточка, имеющая вид и признаки лотерейного билета) серии ADCA номер 51403755 «Морской бой 2» Флот. На одной стороне данной квитанции (билета) содержатся различные игровые комбинации по 2, 3, 4 числа: (30, 5); (47, 44); (15, 4); (21, 68, 1); (85, 49, 85); (53, 13, 54,41).

В соответствии с информацией, размещенной на оборотной стороне квитанции «клиенту предлагается заключить пари на «Морской бой 2» на открывающиеся ячейки с номерами от «1» до «90» в викторине, наименование которой установлено «Правилами приема ставок и выплаты выигрышей для букмекерской конторы (пункта приема ставок)». Номера ячеек соответствуют номерам шаров, выпавшим случайным образом. Клиент выбирает различные игровые комбинации по 2, 3, 4 числа (2-х, 3-х и 4-х палубные «Корабли»), 16 чисел («Флот» - 2-х, 3-х и 4-х палубные «Корабли»), любые 15 чисел из 16 («Бонус Флот» 2-х, 3-х и 4-х палубные «Корабли»), отраженные в квитанции. Игровая комбинация в квитанции считается выигрышной, если в ней совпал один или несколько вариантов исходов события.

Также размещена таблица, включающая несколько вариантов исходов события и соответствующие им фиксированные коэффициенты, которые определяют размер выигрыша. В случае, если в своей уникальной игровой комбинации у Клиента совпало несколько вариантов исхода, коэффициенты по каждому исходу суммируются. Выплата выигрыша пари «Морской бой 2» равна произведению игрового коэффициента на сумму ставки клиента. Документ, подтверждающий заключение пари, Клиент обязан получить в кассе ППС БК.

Правила приема ставок и выплаты выигрышей букмекерской конторы ООО Фирма «СТОМ» от 11.07.2019 № 80 (далее - Правила) утверждены Приказом генерального директора ООО Фирма «СТОМ» и размещены на официальном сайте https://bingoboom.ru.

Согласно пункту 1.15 Правил, букмекерская карточка - обменный знак игорного заведения, предусмотренный к обращению в игорном заведении в соответствии с настоящими Правилами, Правилами азартных игр букмекерской конторы ООО Фирма «СТОМ». Выдача обменных знаков игорного заведения производится в кассе игорного заведения в обмен на денежные средства. Обменный знак букмекерской конторы ООО Фирма «СТОМ» представляет собой NFC - карту с чипом, на которую кассиром зачисляются денежные средства, полученные от Клиента. Прием ставки у Клиента на различные события производится в кассе ППС БК и сопровождается выдачей букмекерской карточки и (или) пароля и квитанции. Учет всех пари, заключенных Клиентом, происходит в электронной системе и по требованию Клиента может быть выдан документ, подтверждающий заключение пари на выбранное Клиентом событие (пункт 4.1.1 Правил).

Данный билет (квитанция) серии ADCA номер 51403755 «Морской бой 2» Флот был зарегистрирован в электронной системе, отсканирован и отображен на экране монитора, установленного в ППС БК.

В ППС БК ООО Фирма «СТОМ» ИНН <***> по адресу: <...> в 10 час. 42 мин. проведен розыгрыш билета (квитанции) с признаками проведения тиражной лотереи, установленными Федеральным законом от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях» (далее - Закон № 138-ФЗ), что зафиксировано Актом от 19.11.2019 № 0720537 проверки соблюдения требований Закона № 54-ФЗ. В результате были нарушены требования к порядку организации и проведения лотереи, установленные статьей 13 Закона № 138-ФЗ.

Административная ответственность за проведение лотереи без решения Правительства Российской Федерации о ее проведении установлена ч. 1 ст. 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

Инспекцией 19.12.2019 составлен Протокол об административном правонарушений № 0720537/2 в отношении ООО Фирма «СТОМ» ИНН <***> по ч. 1 ст. 14.27 КоАП РФ в присутствии представителя Общества, извещенного надлежащим образом уведомлением о месте и времени составления протокола об административном правонарушении от 05.12.2019 №23-13/054797.

При рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности (ст. 205, ч. 6 АПК РФ).

Так, в соответствии с ч. 1 ст. 13 Закона № 138-ФЗ, организаторами лотерей на основании решения Правительства Российской Федерации могут являться:

1)федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по выработке и реализации государственной политики и нормативному правовому регулированию в сфере физической культуры и спорта;

2)федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по выработке государственной политики и нормативному правовому регулированию в сфере бюджетной деятельности.

Организатор лотереи проводит лотерею через оператора лотереи посредством заключения с ним контракта (п. 6 ст. 2 Закона № 138-ФЗ).

Оператором лотереи может являться юридическое лицо, зарегистрированное в соответствии с законодательством Российской Федерации и заключившее контракт с организатором лотереи на проведение лотереи в соответствии с настоящим Федеральным законом (п. 9 ст. 2 Закона № 138-ФЗ). Оператор лотереи определяется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации на организацию лотереи, по результатам открытого конкурса, проводимого в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, за исключением случая, если оператор лотереи определяется решением Правительства Российской Федерации (ч. 3 си 13 Закона № 138-ФЗ).

Согласно составленному в отношении Общества Протоколу об административном правонарушении № 0720537/2 от 1912.2019 г., Общество допустило нарушение требований п. 6 ст. 2 и ст. 13 Закона № 138-ФЗ, выразившееся в проведении тиражной лотерей «Морской бой 2» в отсутствие решения Правительства РФ о их проведении.

Между тем, указанное утверждение основано на применении закона, не подлежащего применению.

Так, на основании предоставленной ФНС России Лицензией № 1 от 15.07.2010 г. осуществляет коммерческую деятельность в пункте приема ставок по адресу: <...> (п. 10 приложения к Лицензии), где заключает с участниками азартных игр пари в порядке, предусмотренном Федеральным законом от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее — Закон № 244-ФЗ).

Согласно определению, установленном у в п. 2 ст. 4 указанного Федерального закона, пари - азартная игра, при которой исход основанного на риске соглашения о выигрыше, заключаемого двумя или несколькими участниками пари между собой либо с организатором данного вида азартной игры, зависит от события, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет.

Событиями, на исход которых могут быть заключены пари, могут являться любые, физические явления и процессы материального мира, развитие и исход которых можно наблюдать визуально. Перечень событий для заключения пари определяется букмекерской конторой самостоятельно (ч. 33 ст. 15 Закона № 244-ФЗ) и устанавливается Правилами азартных игр, за исключением случаев, перечисленных в ч. 5 ст. 15 того же Закона»

Не допускается заключать пари на события, исход которых зависит от действий организатора азартных игр, его работников и участников азартных игр, действий, связанных с организацией и проведением иных азартных игр и лотерей (за исключением международных лотерей, которые проводятся на основании международных договоров Российской Федерации, и всероссийских государственных лотерей) от изменений курса иностранной валюты к валюте Российской Федерации или другой иностранной валюте, результатов проведения иных азартных игр и лотерей (за исключением международных лотерей, которые проводятся на основании международных договоров Российской Федерации, и всероссийских государственных лотерей) (ч. 5 ст. 15).

Данный перечень является исчерпывающим и расширительному толкованию не подлежит.

В ходе осмотра помещения пункта приема ставок от 19.11.2019 г. был выявлен факт трансляции якобы прямого эфира лотереи, на исход которой сотрудником Инспекции якобы было заключено пари «Морской бой 2», в подтверждение чего, ему выдана квитанция ADCA № 51403755.

Указанные обстоятельства послужили основанием для составления протокола об административном правонарушении.

Между тем, событием в пари «Морской бой 2», принятым Налоговым органом за проведение лотереи, является викторина «MultiQuiz 4», организатором которой является Латвийская компания AlphaMedia SI А, являющаяся участником Международной ассоциации викторин.

Согласно правилам проведения викторины «Multi Quiz 4», опубликованным на официальном сайте www.multiquizgame.com/, участие в викторине заключается в отгадывании изображения, скрытого за пронумерованными непрозрачными фрагментами. До начала викторины изображение полностью скрыто. В течение одной игры фрагменты поочередно исчезают, тем самым постепенно открывая скрытое изображение, которое и является заданием в викторине. Очередность открытия непрозрачных фрагментов определяется механическим устройством для жеребьевки, выбирающим пронумерованные шарики в случайном порядке. Участник, ответивший на задание первым, побеждает в викторине. К участию в викторине допускается любое физическое лицо, прошедшее регистрацию на официальном сайте организатора. Викторины проводятся в реальном времени и транслируется на том же интернет- сайте.

В свою очередь, правилами азартных игр, утвержденным генеральным директором Общества, предусмотрена возможность заключать пари «Морской бой 2» на исход одного из этапов викторины, а именно очередность открытия фрагментов изображения, скрытого за пронумерованными непрозрачными ячейками.

Общество, на основании заключенных Договоров о предоставлении информационных услуг с компанией Alpha Media SI А, в режиме реального времени получает статистические данные об исходах проводимой компанией Alpha Media SI А викторин «Multi Quiz 4», поступающие в процессинговый центр букмекерской конторы (п. 25 ст. 4 Закона № 244-ФЗ).

Прием ставки «Морской бой 2» сопровождается выдачей квитанций, изготовленных типографским способом, в которых изображены группы чисел, объединенных в одну комбинацию (по 3 числа, по 4 числа и по 5 чисел) в интервале неповторяющихся чисел от 1 до 90. Исход события в каждом пари уникален для каждого участника и выбирается участником пари самостоятельно при выборе квитанции. В случае наступления положительного для участника исхода события — совпадения выбранных групп чисел с номерами первых 20 открывшихся фрагментов задания викторины, Обществом выплачивается выигрыш из собственных средств и не зависит от общего количества участников, а его возможный размер выигрыша равен произведению ставки и коэффициента, установленного до заключения пари.

Таким образом, в пари «Морской бой 2» соглашение о выигрыше заключается с участниками на совпадение и очередность порядковых номеров фрагментов, скрывающих изображение» При этом участники пари «Морской бой 2» не принимают участие в викторине.

Отождествление Налоговым органом пари «Морской бой 2» с проведением лотерей является неправомерным в силу следующего.

В соответствии с определением, приведенным п. 1 ст. 2 Закона № 138-ФЗ, тиражная лотерея представляет собой игру, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (оператор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между оператором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, лотерейной квитанции либо электронным лотерейным билетом. На лотерейном билете, лотерейной квитанции, электронном лотерейном билете обязательно присутствие лотерейной комбинации, нанесенной (внесенной) на стадии изготовления (создания) соответствующего документа и (или) участником лотереи.

Основополагающим признаком лотереи, отличающим ее от иных видов игр, основанных на риске, является наличие гарантированного призового фонда, разыгрываемого с использованием лотерейного оборудования, определение которого приведено в п. 14 ст. 2 Закона № 138-ФЗ, согласно которому, лотерейное оборудование - устройство (генератор случайных чисел, механическое, электрическое, электронное или иное техническое устройство), используемое для определения выигравшей лотерейной комбинации (выигравших лотерейных комбинаций) тиражной лотереи. По смыслу указанных положений Закона № 138-ФЗ, предметом заключаемого договора между оператором лотереи и участником, является именно возможность получения части разыгрываемого призового фонда, формируемого оператором лотереи до проведения розыгрыша. Размер призового фонда зависит от количества лотерейных билетов, реализованных до проведения розыгрыша.

Согласно п. 8 ст. 2 Закона № 138-ФЗ, проведение лотереи - оказание услуг по осуществлению мероприятий, включающих в себя распространение (реализацию, учет) лотерейных билетов, электронных лотерейных билетов, учет лотерейных квитанций, заключение договоров с изготовителем лотерейных билетов, изготовителем лотерейного оборудования, лотерейных терминалов, распространителями и (или) иных необходимых для проведения лотереи договоров, заключение договоров с участниками лотереи, в том числе прием и учет лотерейных ставок, розыгрыш призового фонда лотереи, экспертизу выигрышных лотерейных билетов, лотерейных квитанций, электронных лотерейных билетов, выплату, передачу или предоставление выигрышей участникам лотереи.

В ходе проведения викторин «Multi Quiz», организатор не осуществляет ни одного из действий, перечисленных выше, а именно: не изготавливает и не распространяет лотерейные билеты, не формирует призовой фонд, не проводит розыгрыш призового фонда при помощи лотерейного оборудования и т. д. Соответственно, использование механического устройства жеребьевки при проведении викторины «Multi Quiz 4» не предполагает проведение розыгрышей призовых фондов лотерей и не определяет такое устройство, как лотерейное оборудование, а викторину как тиражную лотерею.

В пользу довода о неправомерности применения положений Закона № 138-ФЗ при определении правовой природы заключаемых в букмекерской конторе соглашений о выигрыше, свидетельствует многочисленная судебная практика инстанций разного уровня.

Так, в Апелляционном определении Краснодарского краевого суда от 10.03.2015 г. по делу № 33-5006/2015 г, Апелляционном определении Забайкальского краевого суда от 15.09.2015 г. по делу № 33-3599/2015, Апелляционном определении Краснодарского краевого суда от 15.10.2015 г. по делу № 33-24485/2015 и Кассационном определении Верховного Суда РФ от 26.07.2016 г. № 25-КГ16-9 суды пришли к выводу о том, что заключение организатором азартных игр в букмекерской конторе соглашений о выигрыше с участниками азартных игр на исход викторин «Multi Ouiz» не противоречит требованиям Закона № 244-ФЗ и не является проведением лотерей.

Аналогично изложенному, неправомерным является утверждение о наличии признаков лотерейного билета с квитанциями «Морской бой 2», используемыми участниками пари в букмекерской конторе.

Так 5 в ст. 12 ФЗ № 138-ФЗ указан закрытый перечень требований, предъявляемых к лотерейным билетам, электронным лотерейным билетам, информации о проведении лотерей.

В соответствии с вышеуказанными требованиями, лотерейный билет должен содержать обязательные реквизиты (номер и дата распоряжения Правительства Российской Федерации о проведении лотереи; наименование организатора лотереи; выдержки из условий лотереи об алгоритме определения выигрыша, о размере выигрыша и порядке его получения, размер призового фонда лотереи, выраженный в процентах-, дата и место проведения розыгрыша призового фонда, фоки и источники опубликования официальных результатов розыгрыша, о месте и сроках получения выигрышей) ни один из которых не отражен в квитанциях пари «Морской бой 2».

Представленная в материалы дела квитанция пари «Морской бой 2» содержит результат предполагаемого исхода события в викторине «MuIti Quiz 4», на который может быть заключено пари и не предполагает возможность получения части призового фонда лотереи. Перечисленные в протоколе утверждения о нарушении Обществом требований Закона № 138-ФЗ основаны на применении закона не подлежащего применению.

Согласно пункту 6 статьи 2 Федерального закона от 11 ноября 2003 года N 138-ФЗ "О лотереях" (далее - Закон о лотереях) организатор лотереи - федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный Правительством Российской Федерации в установленном порядке на проведение лотереи. Организатор лотереи проводит лотерею через оператора лотереи посредством заключения с ним контракта.

Нормами статьи 13 Закона о лотереях установлен порядок организации и проведения лотереи.

Частью 1 статьи 14.27 КоАП РФ установлена ответственность за проведение лотереи без решения Правительства Российской Федерации о ее проведении.

Согласно пункту 1 статьи 24.5 КоАП РФ одним из обстоятельств, исключающих производство по делу об административном правонарушении, является отсутствие состава административного правонарушения.

Поскольку достоверных доказательств состава вменяемого Обществу административного правонарушения инспекцией не добыто, оснований для привлечения ООО Фирма «СТОМ» к административной ответственности, предусмотренной ч. 1 ст. 14.27 КоАП РФ, не имеется.

Согласно ч. 1 ст. 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

В соответствии с ч. 2 ст. 206 АПК РФ, по результатам рассмотрения заявления о привлечении к административной ответственности арбитражный суд принимает решение о привлечении к административной ответственности или об отказе в удовлетворении требования административного органа о привлечении к административной ответственности.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 167-170, 202-206 АПК РФ, арбитражный суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявления ИФНС №9 по Москве о привлечении ООО Фирма «СТОМ» к административной ответственности по ч. 1 ст. 14.27 КоАП РФ – отказать.

Решение может быть обжаловано в десятидневный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья:

О.В.Сизова