Решение от 19 марта 2021 г. по делу № А43-20033/2019

АРБИТРАЖНЫЙ СУД

НИЖЕГОРОДСКОЙ ОБЛАСТИ

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

Дело № А43-20033/2019

г. Нижний Новгород 19 марта 2021 года

18 марта 2021 года – дата объявления резолютивной части

19 марта 2021 года – дата изготовления судебного акта в полном объеме

Арбитражный суд Нижегородской области в составе:

судьи Архипова Владимира Сергеевича (шифр судьи 10-266),

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «Авоська - НН» (ОГРН <***>, ИНН <***>, адрес: 603006, <...>, пом. П410),

при участии в судебном заседании представителей:

от временного управляющего: ФИО2 (доверенность от 02.03.2020);

от конкурсных кредиторов:

от ООО «Авоська – два»: ФИО3 (доверенность от 28.09.2020);

от ООО «Бона Фиде»: ФИО4 (доверенность от 07.08.2018);

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд Нижегородской области 15.05.2019 от ООО «Бона Фиде Трейдинг» (далее - заявитель) поступило заявление о признании ООО «Авоська - НН» (далее – общество, должник) несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда Нижегородской области от 06.11.2019 в отношении ООО «Авоська - НН» введена процедура наблюдения, временным управляющим утверждён ФИО5.

Сведения о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликованы в газете «Коммерсантъ» № 211 от 16.11.2019.

В Арбитражный суд Нижегородской области 24.02.2021 от ФИО5 поступило ходатайство о признании должника несостоятельным (банкротом), а также представлены документы по результатам проведения процедуры наблюдения (отчет, анализ финансового состояния должника, протокол первого собрания кредиторов, реестр требований кредиторов должника, и др.).

В Арбитражный суд Нижегородской области 24.02.2021 от ООО «Авоська – два» (его требования определением суда от 23.09.2020 признаны подлежащими удовлетворению после погашения требований, указанных в пункте 4 статьи 142 Федерального закона № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)») поступило ходатайство о прекращении производства по делу, и возражения о переходе к последующей процедуре банкротства в отношении должника

Заявленное кредитором ходатайство, как и доводы возражений основаны на положениях пункта 1 статьи 57 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» № 127-ФЗ от 26.10.2002 (далее - Закон о банкротстве) и мотивированы отсутствием у должника имущества, достаточного для возмещения судебных расходов на проведение процедур банкротства.

В Арбитражный суд Нижегородской области от ООО «Бона Фиде Трейдинг» поступил отзыв, в котором заявитель поддержал позицию управляющего, а также выразил готовность дальнейшего финансирования процедур банкротства.

В судебном заседании представитель временного управляющего требование поддержал указав, что несмотря на понесенные расходы, сумма которых составляет порядка 500 000 руб., ходатайство кредитора о прекращении производства по делу заявлено преждевременно, т.к. имеются источники для пополнения конкурсной массы за счет оспаривания сделок общества и привлечения контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности.

Представитель ООО «Бона Фиде Трейдинг» поддержал позицию управляющего.

Представитель ООО «Авоська – два» поддержал заявленное ходатайство отметив, что пополнение конкурсной массы в результате как привлечения контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности, так и оспаривания сделок должника носит вероятностный характер, в связи с чем просит производство по делу прекратить. На вопрос суда о мотивах заявленного ходатайства ограничился пояснением о наличии у него соответствующего права.

Изучив заявленное временным управляющим ходатайство, оценив представленные в материалы дела доказательства в их совокупности по правилам статьи 71 АПК РФ, заслушав доводы лиц, участвующих в деле, суд приходит к следующим выводам.

Как видно из материалов дела, ООО «Авоська - НН» зарегистрировано 19.03.2008 ИФНС по Нижегородскому району г. Нижнего Новгорода за ОГРН <***>. Основным видом деятельности общества является торговля розничная преимущественно пищевыми продуктами, включая напитки и табачные изделия в неспециализированных магазинах.

Согласно представленного налоговым органом бухгалтерского баланса общества за 2018 года размер его активов составляет 21 065 тыс. руб., из которых 20 302 тыс. руб. - прочие оборотные активы. Размер дебиторской задолженности: 728 тыс. руб.

Согласно представленным сведениям регистрирующих органов о зарегистрированных за обществом объектах недвижимого имущества, автотранспортных средствах, маломерных судов, самоходной техники не имеется.

Проведенный временным управляющим анализ финансового состояния ООО «Авоська - НН» показал, что финансово-хозяйственная деятельность общества с ноября 2018 года не ведется, до этого была убыточной; платежеспособность восстановить невозможно. Однако имущества, за счет которого могут быть погашены судебные расходы и расходы, связанные с процедурой банкротства, достаточно.

Основания для проведения проверки наличия (отсутствия) признаков фиктивного банкротства отсутствуют, так как заявление о банкротстве должника подано одним из его кредиторов. Вместе с тем, имеются основания полагать наличие признаков преднамеренного банкротства, так как временный управляющий установил вывод активов (товарных остатков), наличие оснований для оспаривания сделок должника.

При этом, как отметил в своем анализе временный управляющий отметил, что ему не была передана вся бухгалтерская и иная документация общества.

Рекомендуемая процедура - конкурсное производство.

На дату проведения первого собрания кредиторов установлена и включена в реестр требований кредиторов общества задолженность в сумме 3 032 597, 87 руб.

Как предусмотрено пунктом 1 статьи 53 Закона о банкротстве решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства принимается в случаях установления признаков банкротства должника, предусмотренных статьей 3 настоящего закона, при отсутствии оснований для оставления заявления о признании должника банкротом без рассмотрения, введения финансового оздоровления, внешнего управления, утверждения мирового соглашения или прекращения производства по делу о банкротстве.

В соответствии с пунктом 2 статьи 3 Закона о банкротстве юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Согласно представленным документам, размер кредиторской задолженности общества, включенной в реестр требований кредиторов и не погашенной более трех месяцев составляет более 3 миллионов рублей.

Пунктом 1 статьи 73 Закона о банкротстве предусмотрено, что к компетенции первого собрания кредиторов относится, в том числе принятие решения об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

В силу пункта 1 статьи 75 Закона о банкротстве по окончании процедуры наблюдения арбитражный суд на основании решения первого собрания кредиторов принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Первым собранием кредиторов общества, состоявшимся 18.02.2021 принято решение об обращении в суд с ходатайством о признании должника банкротом, об открытии в отношении него конкурсного производства. Представитель собрания кредиторов не избран.

С учетом изложенного, суд приходит к выводу о наличии у должника признаков банкротства, на которые указано в пункте 2 статьи 3 Закона о банкротстве.

Собранием кредиторов принято решение об определении для целей проведения последующей процедуры банкротства арбитражного управляющего ФИО5 - члена Союза арбитражных управляющих «Саморегулируемая организация «ДЕЛО», которая представила в суд сведения о соответствии избранной кандидатуры требованиям статей 20, 20.2 Закона, и который утверждается судом в качестве конкурсного управляющего должника.

В соответствии со статьей 20.6 Закона о банкротстве суд утверждает ежемесячное вознаграждение конкурсному управляющему в размере 30 000 рублей за счет средств должника. Сумма процентов в соответствии с пунктом 13 статьи 20.6 Закона о банкротстве будет определена после представления конкурсным управляющим отчета по результатам проведения конкурсного производства.

При этом суд отклоняет доводы возражений ООО «Авоська – два», и его ходатайство о прекращении производства по делу в силу следующего.

Согласно пункту 1 статьи 57 Закона о банкротстве арбитражный суд прекращает производство по делу о банкротстве в случае отсутствия средств, достаточных для возмещения судебных расходов на проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе расходов на выплату вознаграждения арбитражному управляющему.

В постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.12.2009 № 91 «О порядке погашения расходов по делу о банкротстве» указано, что в случае, когда недостаточность имущества должника, отсутствие или недостаточность финансирования заявителем, арбитражным управляющим или иным лицом процедур банкротства приводят к невозможности их дальнейшего осуществления, дело о банкротстве подлежит прекращению на основании пункта 1 части 1 статьи 150 АПК РФ, в том числе по инициативе суда.

По смыслу положений статьи 131 Закона о банкротстве, в рамках проведения процедуры конкурсного производства должно быть выявлено все имущество должника, из которого формируется конкурсная масса.

В пункте 2 статьи 129 Закона о банкротстве обязанности по принятию мер, направленных на поиск, выявление и возврат имущества должника, находящегося у третьих лиц, предъявление требований к третьим лицам, имеющим задолженность перед должником, о ее взыскании возлагается на конкурсного управляющего.

Как указал временный управляющий, должником не была передана бухгалтерская и иная документация общества, осуществлено сокрытие товарно-материальных ценностей, а также совершены подозрительные сделки, которые могут быть оспорены в конкурсном производстве.

При этом, часть сделок совершены должником в пользу ООО «Авоська – два», в связи с чем заявленное кредитором ходатайство может быть направлено на избежание возможности их оспаривания, по мнению управляющего.

Кроме того, имеется возможность взыскания дебиторской задолженности и привлечения контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности: в настоящее время в суде уже рассматривается соответствующее заявление временного управляющего.

Обобщая изложенное, с учетом возможности пополнения конкурсной массы, суд считает, что прекращение производства по делу о банкротстве на основании абзаца 8 пункта 1 статьи 57 Закона о банкротстве является преждевременным так как источник финансирования процедуры банкротства не исчерпан.

К тому же, заявитель по делу выразил готовность дальнейшего финансирования процедур банкротства, что препятствует удовлетворению заявленного ходатайства в силу разъяснений, изложенных в пункте 14 приведенного постановления Пленума ВАС РФ от 17.12.2009 № 91.

Также суд считает необходимым отметить следующее.

Материальный интерес любого кредитора должника, прежде всего, состоит в максимально полном удовлетворении должником его имущественного требования за счет осуществления предусмотренных Законом о банкротстве мероприятий.

По общему правилу, сформулированному в статье 59 Закона, все расходы на проведение процедуры банкротства относятся на должника и лишь в случае недостаточности могут быть отнесены на кредитора - заявителя по делу. В исключительных случаях, когда и такой кредитор заявил отказ от финансирования - на иных кредиторов, но лишь с их согласия.

Как отмечено выше, в данном случае имеется возможность наполнения конкурсной массы и, следовательно, расчету с кредиторами.

Следовательно, в рассматриваемом случае, с учетом выраженного ООО «Бона Фиде Трейдинг» согласия на финансирование процедуры, на ООО «Авоська – два» не могут быть отнесены судебные расходы при том, что в рамках проведения конкурсного производства могут быть погашены его требования. ООО «Авоська – два» не раскрывает разумные причины его ходатайства. В связи с изложенным, остается не известной та цель, которую преследует ООО «Авоська – два» заявляя свои возражения.

Государственная пошлина в соответствии со ст. 110 АПК РФ относится на должника.

На основании вышеизложенного, руководствуясь статьями 3, 20.6, 27, 52, 53, 57, 75, 124-128 Федерального закона № 127-ФЗ от 26.10.2002 «О несостоятельности (банкротстве)», статьями 110, 167-170, 176, 180, 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л :

1. Заявление общества с ограниченной ответственностью «Авоська – два» о прекращении производства по делу оставить без удовлетворения.

2. Прекратить процедуру наблюдения в отношении общества с ограниченной ответственностью «Авоська - НН» (ОГРН <***>, ИНН <***>, адрес: 603006, <...>, пом. П410).

3. Признать общество с ограниченной ответственностью «Авоська - НН» (ОГРН <***>, ИНН <***>, адрес: 603006, <...>, пом. П410) несостоятельным (банкротом).

4. Открыть конкурсное производство в отношении должника сроком на 6 месяцев.

5. Утвердить конкурсным управляющим общества с ограниченной ответственностью «Авоська - НН» ФИО5 (член Союза арбитражных управляющих «Саморегулируемая организация «ДЕЛО», номер в сводном государственном реестре арбитражных управляющих: 19004, ИНН <***> адрес для корреспонденции: 603122, г. Нижний Новгород, а/я 39).

6. Утвердить вознаграждение конкурсному управляющему в размере 30 000 руб. ежемесячно за счет имущества должника.

7. Конкурсному управляющему опубликовать сообщение о банкротстве должника в соответствии со статьей 128 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» № 127-ФЗ. О дате публикации известить суд.

8. Назначить судебное заседание по рассмотрению отчета конкурсного управляющего по результатам конкурсного производства в отношении должника на «14» сентября 2021 года на 13 часов 00 минут в помещении Арбитражного суда Нижегородской области по адресу : 603082, г.Нижний Новгород, Кремль, корпус 9, каб.234; 411-89-06 помощник судьи, 439-16-25 секретарь, 439-10-40 справочная служба.

9. Конкурсному управляющему к указанной дате представить в Арбитражный суд Нижегородской области отчет о результатах конкурсного производства с приложением документов, предусмотренных статьей 147 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» №127-ФЗ, также иными законодательными актами.

10. С даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства наступают последствия, предусмотренные статьей 126 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» № 127-ФЗ.

11. Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Авоська - НН» в пользу общества с ограниченной ответственностью «Бона Фиде Трейдинг» (ОГРН <***>, ИНН <***>) государственную пошлину в размере 6 000 руб. Исполнительный лист выдать.

Решение подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано в Первый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Нижегородской области в течение одного месяца с даты принятия.

Судья В.С. Архипов