Решение от 12 декабря 2022 г. по делу № А40-125034/2020

Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

г. Москва

Дело № А40-125034/20-187-203 «Б»


12 декабря 2022г.


Резолютивная часть определения объявлена 29 ноября 2022г.

Определение в полном объеме изготовлено 12 декабря 2022г.


Арбитражный суд города Москвы в составе:

Судьи Кузнецовой Д.А.,

при ведении протокола секретарем Кутыревой Е.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело о несостоятельности (банкротстве) ЗАО «Экспотрейд» (ИНН 7722626255 ОГРН 1077761333792),

при участии: согласно протоколу судебного заседания,

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы 31 марта 2022 года в отношении ЗАО «Экспотрейд» (ИНН 7722626255 ОГРН 1077761333792) введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Золотухин Александр Сергеевич, о чем опубликованы сведения в газете «Коммерсантэ» № 62 от 09.04.2022.

В настоящем судебном заседании подлежали рассмотрению отчет временного управляющего о результатах проведения процедуры наблюдения, ходатайство о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства.

В материалы дела от временного управляющего поступил отчет, ходатайство о признании должника ЗАО «Экспотрейд» банкротом и открытии в отношении него конкурсного производства.

Временный управляющий ходатайствовал об открытии процедуры конкурсного производства.

Представитель ПАО Банк Санкт-Петербург возражал против удовлетворения ходатайства должника о применении метода случайного выбора конкурсного управляющего ЗАО «ЭкспоТрейд», поддерживал ходатайство временного управляющего об открытии конкурсного производства.

Представитель должника представил ходатайство о намерении погасить требования, возражал против открытия конкурсного производства, ходатайствовал о применении метода случайного выбора конкурсного управляющего ЗАО «ЭкспоТрейд».

Общая сумма требований конкурсных кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов ЗАО «Экспотрейд» составляет 5 515 341 737,11 руб.

Заявление должника о намерении погасить задолженность третьим лицом ООО «Персей-Канц по соглашению от 26.10.2022г. о намерении оплаты третьим лицом по обязательствам должника в полном объеме на дату настоящего судебного заседания по рассмотрению отчета временного управляющего не принято к производству.

Исходя из содержания статьи 113, пункта 1 статьи 125 Закона о банкротстве учредитель (участник) должника в любое время в целях прекращения производства по делу о банкротстве вправе одновременно удовлетворить все требования кредиторов, включенные в реестр требований кредиторов, или предоставить должнику денежные средства, достаточные для удовлетворения всех требований кредиторов в соответствии с реестром требований кредиторов. В случае удовлетворения учредителями (участниками) должника требований кредиторов подлежат удовлетворению все включенные в реестр требований кредиторов требования, в том числе неустойки (штрафы, пени), проценты и иные санкции за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств. Лицо, имеющее намерение удовлетворить требования кредиторов к должнику в полном объеме, направляет заявление о таком намерении в суд, рассматривающий дело о банкротстве, и временному управляющему. По результатам рассмотрения заявления о намерении суд выносит определение об удовлетворении заявления о намерении или определение об отказе в удовлетворении такого заявления в случае, если заявитель отказался от намерения погасить требования кредиторов.

Вместе с тем, финансовый управляющий провел финансовый анализ из которого в том числе усматривается, что по информации полученной от УФНС России по г. Москва (письмо от 26.07.2022 №29-21/089062) уполномоченным органом установлено, что между ЗАО «ЭкспоТрейд» (Арендодатель) и АО «Финмаркет» (Арендатор) заключен договора долгосрочной аренды страница 41 из 49 от 26.11.2013 № ДДА/1З-15, в соответствии с пунктом 1.1 которого, Арендодатель передает, а Арендатор принимает во временное владение и пользование (в аренду) нежилые помещения общей площадью 73 119,7 кв. метров, расположенные по адресу: г.Москва, Павелецкая набережная, 2. Согласно акту сверки взаимных расчетов за период с 26.11.2013 по 30.06.2020 между ЗАО «ЭкспоТрейд» и АО «Финмаркет» по договору долгосрочной аренды от 26.11.2013 № ДДА/1З-15, задолженность последнего в пользу ЗАО «ЭкспоТрейд» составляет 1 676 946 862,22 рублей. В силу подпункта в) пункта 8.2 договора долгосрочной аренды от 26.11.2013 № ДДА/1З-15 Арендодатель вправе в одностороннем внесудебном порядке отказаться от исполнения договора с направлением уведомления Арендатору за 60 календарных дней в случае двукратного нарушения Арендатором срока внесения арендной платы. Согласно пункту 4.2 договора долгосрочной аренды от 26.112013 № ДДА/1З15 обязательство по оплате считается исполненным с момента зачисления денежных средств на расчетный счет Арендодателя. По данным налогового органа денежные средства от долгосрочной аренды имущества (за счет которых возможно погашение требований кредиторов) на расчетный счет ЗАО «ЭкспоТрейд» не поступают с марта 2019 года. Вместе с тем, ЗАО «ЭкспоТрейд» не предпринимаются меры по расторжению договора долгосрочной аренды, что свидетельствует о недобросовестности действий контролирующих должника лиц, злоупотреблении правом, направленности действий на уклонение от уплаты налогов. Таким образом, выгоду от сдачи в аренду собственности должника получает третье лицо, расходы на содержание имущества, в том числе налоговые платежи, аккумулируются на должнике (центр убытков).

Также, в ходе выездной налоговой проверки при допросе арендаторов помещений, принадлежащих «ЭкспоТрейд», установлена смена субарендатора АО «ФинМаркет» на ООО «Персей-Канц». В период с 15.06.2018 по 22.06.2021 с расчетных счетов ООО «Персей-Канц» совершены платежи за «ЭкспоТрейд» на общую сумму 411 049,3 тыс. руб., в том числе в счет договора поставки материалов № ЭТ/П-К 05/19 от 20.05.2019 в сумме 78 171,3 тыс. руб. Совокупность вышеуказанных фактов указывает на транзитную передачу товаров (услуг) реализованных ЗАО «ЭкспаТрейд» для АО «ФинМаркет» в пользу нового субарендатора ООО «Персей-Канц» или заключение между сторонами соглашения о перемене лиц в обязательствах по договору долгосрочной аренды с ЗАО «ЭкспоТрейд», а также совершение ООО «Персей-Канц» (фактический правопреемник АО «ФинМаркет») распорядительных платежей за ЗАО «ЭкспоТрейд», что квалифицирует действия должностных лиц ЗАО «ЭкспоТрейд» по статье 199.2 УК РФ, уполномоченным органом по данному факту направлено обращение в правоохранительные органы, находится на рассмотрении.

Должником в судебном заседании представлено Соглашение №б/н от 26.10.2022 о намерении оплаты третьим лицом по обязательствам должника, подписанное между должником ЗАО «ЭкспоТрейд» и ООО «Персей-Канц». В том числе представлены платежные поручения №3391 от 25.11.2022г, №3370 от 24.11.2022г., №3139 от 09.11.2022, №3136 от 27.10.2022 об оплате части задолженности перед уполномоченным органом в размере 69 миллионов рублей.

Однако, в судебном заседании временный управляющий пояснил, что ООО «Персей-Канц» по сути имеет задолженность перед должником по уплате арендных платежей и в целом не предоставлено суду никаких доказательств, подтверждающих финансовую возможность общества осуществить погашение задолженности ЗАО «ЭкспоТрейд» в размере превышающим 5 миллиардов рублей. От уполномоченного органа в суд также не поступило сведений о поступлении денежных средств от должника.

Также должником заявлено ходатайство о применении метода случайного выбора конкурсного управляющего ЗАО «ЭкспоТрейд», полагая, что имеются обстоятельства позволяющие усомниться в независимости как самого СРО «Континент», так и кандидатуры конкурсного управляющего, а именно выбор ПАО Банк Санкт-Петербург одной и той саморегулируемой организации арбитражных управляющих в нескольких делах о банкротстве.

Вместе с тем первое собрание кредиторов должника состоялось 08.09.2022. Собранием кредиторов принято решение об обращении в Арбитражный суд города Москвы с ходатайством о признании должника несостоятельным (банкротом) и открытии в отношении него конкурсного производства, определена саморегулируемая организация, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий для утверждения в последующей процедуре банкротства - Союз арбитражных управляющих «Континент».

Также в материалах дела отсутствуют надлежащее доказательства, подтверждающие наличие аффилированности между ПАО «Банк «Санкт-Петербург» и СОАУ «Континент», выбор Банком одной и той же саморегулируемой организации арбитражных управляющих в нескольких делах о банкротстве сам по себе не может свидетельствовать о заинтересованности кредитора и саморегулируемой организации, а потому отсутствуют основания для выбора кандидатуры конкурсного управляющего методом случайной выборки отсутствуют.

По результатам анализа финансового состояния должника временным управляющим сделан вывод об отсутствии у ЗАО «Экспотрейд» возможности восстановить платежеспособность в определенный законодательством период.

В соответствии со ст. 67 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» проведение анализа финансового состояния должника является обязанностью временного управляющего.

Временный управляющий полагает, что целесообразно Должника признать несостоятельным (банкротом) и в отношении ЗАО «Экспотрейд» ввести процедуру конкурсного производства в соответствии с положениями ст.124-149 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)».

В соответствии с п.1 ст. 75 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" в случае, если иное не установлено настоящей статьей, арбитражный суд на основании решения первого собрания кредиторов выносит определение о введении финансового оздоровления или внешнего управления, либо принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, либо утверждает мировое соглашение и прекращает производство по делу о банкротстве.

В соответствии с пунктом 1 статьи 53 Закона N 127-ФЗ решение арбитражного суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства принимается в случаях установления признаков банкротства должника, предусмотренных статьей 3 Закона N 127-ФЗ, при отсутствии оснований для оставления заявления о признании должника банкротом без рассмотрения, введения финансового оздоровления, внешнего управления, утверждения мирового соглашения или прекращения производства по делу о банкротстве.

На момент рассмотрения вопроса о введении соответствующей процедуры банкротства организация обладала признаками банкротства, предусмотренными в статье 3 Закона N 127-ФЗ. Основания для прекращения производства по делу о несостоятельности, установленные в статье 57 Закона N 127-ФЗ, отсутствуют.

Согласно статье 2 Закона N 127-ФЗ несостоятельность (банкротство) - признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.

Юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены (пункт 2 статьи 3 Закона N 127-ФЗ).

В соответствии с пунктом 1 статьи 127 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" при принятии решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства арбитражный суд утверждает конкурсного управляющего в порядке, предусмотренном статьей 45 настоящего Федерального закона, и размер вознаграждения конкурсного управляющего, о чем выносит определение.

В силу п. 2 ст. 12 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" к исключительной компетенции собрания кредиторов относится принятие решений о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой арбитражным судом утверждается арбитражный управляющий. При этом организация и проведение собрания кредиторов осуществляется арбитражным управляющим (п. 1 ст. 12 Закона о банкротстве).

Из протокола собрания кредиторов должника от 08.09.2022 г. усматривается, что кредиторы проголосовали за обращение в Арбитражный суд города Москвы с ходатайством о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства, утверждении конкурсным управляющим из числа членов СРО «Континент».

В Арбитражный суд от СРО «Континент» поступили сведения о соответствии Немцова Дмитрия Александровича требованиям ст. ст. 20, 20.2. Закона о банкротстве, в связи с чем Немцов Д.А. подлежит утверждению конкурсным управляющим должника.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 3, 4, 6, 12-16, 20, 20.2, 20.6, 28, 32, 45, 52, 53, 59, 124, 126, 127, 128-129 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», ст. ст. 64-65, 75, 112, 167-170, 176-177, 180-181, 223 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Признать ЗАО «ЭкспоТрейд» (ИНН 7722626255 ОГРН 1077761333792) несостоятельным (банкротом).

Открыть в отношении ЗАО «ЭкспоТрейд» (ИНН 7722626255 ОГРН 1077761333792) конкурсное производство сроком на шесть месяцев.

Утвердить конкурсным управляющим должника ЗАО «ЭкспоТрейд» – Немцова Дмитрия Александровича, члена СРО «Континент», ИНН 781417307607. Адрес для направления корреспонденции: 199004, г. Санкт-Петербург, Средний пр., д.33, а/я1, с вознаграждением, установленным законом.

Обязать конкурсного управляющего в десятидневный срок, с даты его утверждения, направить для опубликования в установленном порядке сообщение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства. Доказательства публикации незамедлительно представить в суд.

Прекратить полномочия руководителя должника, иных органов управления должника, за исключением полномочий органов управления должника, указанных в п. 2 ст. 126 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

Обязать органы управления должника в течение трех дней передать бухгалтерскую и иную документацию должника, печати, штампы, материальные и иные ценности конкурсному управляющему. Акт приема-передачи представить в суд.

Снять ранее наложенные аресты на имущество должника и иные ограничения распоряжения имуществом должника. Наложение новых арестов на имущество должника и иных ограничений распоряжения имуществом должника не допускается.

Судебное заседание по рассмотрению отчета конкурсного управляющего должника о результатах проведения конкурсного производства назначить на 30.05.2023 года в 15 часов 00 минут в помещении Арбитражного суда г. Москвы по адресу: 115191, г. Москва, ул. Большая Тульская, д.17, зал 5019, этаж 5.

Конкурсному управляющему заблаговременно до судебного разбирательства представить в суд: либо - отчет о результатах проведения конкурсного производства в соответствии со ст. 147 Закона о банкротстве; либо - документально обоснованное ходатайство о продлении срока конкурсного производства.

Решение может быть обжаловано в месячный срок в Девятый арбитражный апелляционный суд со дня изготовления в полном объеме.


Судья Д.А. Кузнецова