Решение от 20 августа 2019 г. по делу № А19-11395/2019

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ИРКУТСКОЙ ОБЛАСТИ

Бульвар Гагарина, 70, Иркутск, 664025, тел. (3952) 24-12-96; факс (3952) 24-15-99

дополнительное здание суда: ул. Дзержинского, 36А, Иркутск, 664011,

тел. (3952) 261-709; факс: (3952) 261-761

http://www.irkutsk.arbitr.ru

Именем Российской Федерации


Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А19-11395/2019
20 августа 2019 года
г. Иркутск


Резолютивная часть решения объявлена 13 августа 2019 года

Полный текст решения изготовлен 20 августа 2019 года

Арбитражный суд Иркутской области в составе судьи Верзакова Е.И.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Шмидт Е.А.,

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Межмуниципального отдела Министерства внутренних дел Российской Федерации «Черемховский»

к индивидуальному предпринимателю ФИО1 (ОГРН <***>)

о привлечении к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.17.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

при участии в заседании:

от заявителя: не явились;

от ответчика: ФИО2 – представитель по доверенности;

установил:

Межмуниципальный отдел Министерства внутренних дел Российской Федерации «Черемховский» (далее заявитель) обратился в Арбитражный суд Иркутской области с заявлением о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО1 (далее ответчик, предприниматель) к административной ответственности по части 2 статьи 14.17.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Заявитель в судебное заседание не явился, о месте и времени рассмотрения дела извещен надлежащим образом в порядке статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Представитель ответчика в судебном заседании требования заявителя не признал, полагает, что заявителем в материалы дела не представлено доказательств, свидетельствующих об осуществлении розничной продажи алкогольной продукции.

По существу заявленных требований суд установил следующие, имеющие значение для дела, обстоятельства.

На основании поступившего сообщения о факте реализации алкогольной продукции должностным лицом МО МВД России «Черемховский» произведен осмотр магазина «У Петровны», расположенного по адресу: <...>, в котором на основании договора аренды нежилого помещения от 01.03.2019г. осуществляет предпринимательскую деятельность индивидуальный предприниматель ФИО1.

В ходе проверки административный орган установил, что в нарушение требований статей 10.2 и 12 Федерального закона № 171-ФЗ от 22.11.1995г. «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» предприниматель допустил в реализацию алкогольную продукцию, а именно: водку «Пристань» емк. 0,5 л., крепостью 40%, в количестве 35 ед.

Нарушение отражено в протоколе осмотра местности, жилища, иного помещения от 23.03.2019г. Вышеперечисленная алкогольная продукция изъята согласно указанному протоколу.

Определением от 23.03.2019г. № 1201 возбуждено дело об административном правонарушении и проведении административного расследования.

По результатам расследования в отношении предпринимателя составлен протокол об административном правонарушении серии АД № 814730 от 25.04.2019г.

В соответствии со статьей 23.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях Межмуниципальный отдел Министерства внутренних дел Российской Федерации «Черемховский» обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО1 к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.17.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Суд исследовал материалы дела, выслушал представителя ответчика и пришел к следующим выводам.

В соответствии с частью 6 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

В силу части 5 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по делам о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для составления протокола об административном правонарушении, не может быть возложена на лицо, привлекаемое к административной ответственности.

Правовые основы производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и ограничения потребления (распития) алкогольной продукции в Российской Федерации установлены Федеральным законом от 22.11.1995г. № 171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции".

Согласно статье 18 Федерального закона № 171-ФЗ от 22.11.1995г. «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» осуществление деятельности по розничной продаже алкогольной продукции подлежит лицензированию.

В силу пункта 1 статьи 11 и пункта 1 статьи 16 Федерального закона № 171-ФЗ от 22.11.1995г. оборот алкогольной продукции (за исключением розничной продажи пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи), в том числе розничную продажу такой продукции, вправе осуществлять только организации.

Пунктом 1 статьи 26 Федерального закона № 171-ФЗ установлен запрет на производство и оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без соответствующих лицензий, а также передача лицензии другому лицу и оказание услуг, составляющих лицензируемый вид деятельности, другому лицу, за исключением случаев, предусмотренных законодательством Российской Федерации.

Частью 2 статьи 14.17.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрена административная ответственность за незаконную розничную продажу алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (индивидуальным предпринимателем), (за исключением розничной продажи пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи, осуществляемой индивидуальным предпринимателем), если это действие не содержит уголовно наказуемого деяния.

Частью 3 статьи 14.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрена административная ответственность за производство или оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без соответствующей лицензии.

В силу пункта 16 статьи 2 Федерального закона № 171-ФЗ от 22.11.1995г. «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» под оборотом признается закупка (в том числе импорт), поставки (в том числе экспорт), хранение, перевозки и розничная продажа, на которые распространяется действие названного Федерального закона.

Таким образом, объективную сторону состава правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.17.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, составляет осуществление предпринимательской деятельности по розничной продаже алкогольной продукции без специального разрешения (лицензии).

Объективную сторону состава правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, составляет осуществление предпринимательской деятельности, связанной с производством или оборотом (в том числе, хранение) алкогольной продукции без специального разрешения (лицензии).

Как следует из материалов дела, в ходе осмотра магазина «У Петровны», расположенного по адресу: <...>, обнаружено, что в помещении магазина под холодильной установкой, расположенной справа от прилавка, находятся две коробки с алкогольной продукцией, а именно: водка «Пристань» емк. 0,5 л., крепостью 40%, в количестве 35 ед.

Согласно объяснению продавца ФИО3 от 01.01.2019г. алкогольную продукцию в магазин привезла управляющая магазином ФИО4, из 40 бутылок водки ФИО3 продала 5, остальные остались в магазине.

Как следует из объяснений ФИО1 от 26.03.2019г., ответчик пояснил, что фактически управлением в магазине занимается ФИО4, которая приходится ему тещей. Предприниматель указал, что в магазине водкой не торгует, обнаруженную в ходе проверки алкогольную продукцию привез в магазин неизвестный мужчина, и продавец приняла ее на реализацию.

Согласно объяснению от 26.03.2019г. ФИО4 указала, что алкогольную продукцию в магазин привез неизвестный мужчина, который представился продавцу как от ФИО4

В судебном заседании 08.07.2019г. судом допрошены в качестве свидетелей ФИО3 и ФИО4

Свидетель ФИО3 при допросе пояснила, что алкогольную продукцию в магазин привезли для ФИО4, однако она не могла ее забрать по причине нахождения в больнице. В связи с чем алкогольная продукция временно хранилась упакованной в коробки в магазине и не предназначалась к розничной продаже. Также свидетель указала, что в ходе проверки подписывала документы, не ознакомившись с их содержанием.

ФИО4 при допросе указала, что изъятая алкогольная продукция принадлежит ей. Временное хранение данной продукции в магазине было вызвано невозможностью забрать ее в связи с нахождением свидетеля в лечебном учреждении и послеоперационного периода.

В протоколе об административном правонарушении серии АД № 814730 от 25.04.2019г. указано, что предпринимателем нарушены положения статей 10.2 и 12 Федерального закона № 171-ФЗ от 22.11.1995г., которые устанавливают требования к сопроводительным документам на алкогольную продукцию и ее маркировке. При этом действия предпринимателя квалифицированы по части 2 статьи 14.17.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, устанавливающей ответственность за незаконную розничную продажу алкогольной продукции.

В данном случае, составив протокол по части 2 статьи 14.17.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, административный орган должен с помощью относимых и допустимых доказательств подтвердить факт реализации 23.03.2019г. предпринимателем (его работником) алкогольной продукции по адресу: <...>.

Между тем, доказательства реализации (продажи) ответчиком алкогольной продукции в материалах дела отсутствуют. Каких-либо признаков, свидетельствующих о том, что обнаруженная алкогольная продукция была предназначена для продажи, материалы административного дела не содержат (наличие ценников, выставление алкогольной продукции на витрине и т.д.)

То обстоятельство, что изначально в объяснениях от 23.03.2019г. ФИО3 признала факт реализации алкогольной продукции, само по себе, в отсутствии иных доказательств не может служить безусловным доказательством факта реализации предпринимателем алкогольной продукции в магазине 23.03.2019г.

Таким образом, заявителем не представлены в материалы дела надлежащие и достаточные доказательства, подтверждающие наличие события вменяемого предпринимателю правонарушения, а именно факт реализации ИП ФИО1 алкогольной продукции.

Определением суда от 08.07.2019г. суд обязал заявителя представить пояснения по допросу свидетелей и возражения на отзыв.

Между тем, отдел полиции определение суда не исполнил, какие-либо пояснения по существу возражений ответчика не представил.

В соответствии с пунктом 20 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2005г. № 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" несмотря на обязательность указания в протоколе об административном правонарушении наряду с другими сведениями, перечисленными в части 2 статьи 28.2 КоАП РФ, конкретной статьи КоАП РФ или закона субъекта Российской Федерации, предусматривающей административную ответственность за совершенное лицом правонарушение, право окончательной юридической квалификации действий (бездействия) лица КоАП РФ относит к полномочиям судьи.

Если при рассмотрении дела об административном правонарушении будет установлено, что протокол об административном правонарушении содержит неправильную квалификацию совершенного правонарушения, то судья вправе переквалифицировать действия (бездействие) лица, привлекаемого к административной ответственности, на другую статью (часть статьи) КоАП РФ, предусматривающую состав правонарушения, имеющий единый родовой объект посягательства, в том числе и в случае, если рассмотрение данного дела отнесено к компетенции должностных лиц или несудебных органов, при условии, что назначаемое наказание не ухудшит положение лица, в отношении которого ведется производство по делу.

Поскольку административное наказание для индивидуальных предпринимателей по части 3 статьи 14.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусматривает административный штраф в размере от пятисот тысяч до одного миллиона рублей или дисквалификацию на срок от двух до трех лет, в то время как административное наказание по части 2 статьи 14.17.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусматривает наказание в виде административного штрафа в размере от ста тысяч до двухсот тысяч рублей с конфискацией алкогольной и спиртосодержащей продукции, суд не вправе переквалифицировать действия предпринимателя на статью Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, предусматривающую более тяжкое административное наказание.

При этом из представленных административным органом доказательств не представляется возможным достоверно установить наличие в действиях предпринимателя состава административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.17.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Отсутствие доказательств события вменяемого правонарушения является обстоятельством, исключающим производство по делу об административном правонарушении (пункт 1 части 1 статьи 24.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях).

Кроме того, судом установлены процессуальные нарушения, допущенные сотрудниками полиции при проведении 23.03.2019г. осмотра магазина.

Так, согласно части 2 статьи 27.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях осмотр принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов осуществляется в присутствии представителя юридического лица, индивидуального предпринимателя или его представителя, а также в присутствии двух понятых либо с применением видеозаписи.

В силу части 4, 6 статьи 27.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях об осмотре принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов составляется протокол, который подписывается должностным лицом, его составившим, законным представителем юридического лица, индивидуальным предпринимателем либо в случаях, не терпящих отлагательства, иным представителем юридического лица или представителем индивидуального предпринимателя, а также понятыми в случае их участия.

В соответствии с частью 2 статьи 27.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях изъятие вещей, явившихся орудиями совершения или предметами административного правонарушения, и документов, имеющих значение доказательств по делу об административном правонарушении и обнаруженных при осуществлении осмотра принадлежащих юридическому лицу территорий, помещений и находящихся у него товаров, транспортных средств и иного имущества, а также соответствующих документов, осуществляется лицами, указанными в статье 28.3 названного Кодекса, в присутствии двух понятых либо с применением видеозаписи.

Из приведенных положений Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях следует, что как осмотр принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов, так и арест (изъятие) товаров осуществляется либо в присутствии двух понятых, либо с применением видеозаписи.

Участие понятых при производстве процессуальных действий является одной из гарантий обеспечения прав лица, привлекаемого к административной ответственности, с целью исключения любых сомнений относительно полноты и правильности фиксирования в протоколе содержания и результатов процессуального действия.

Из содержания протокола осмотра местности, жилища, иного помещения от 23.03.2019г. следует, что осмотр помещения производился, а изъятие алкогольной продукции осуществлялось в отсутствие понятых и без применения видеозаписи. Сведения о понятых и их подписи в протоколах отсутствуют, отметка о применении средств видеозаписи в протоколах также не содержится. В протоколе содержится отметка о применении фотосъемки, а также отметка о том, что к протоколу прилагается фототаблица. Между тем, материалы фотосъемки к протоколу не приложены и заявителем в материалы дела не представлены.

В связи с чем протокол протокола осмотра местности, жилища, иного помещения от 23.03.2019г. составлен с нарушениями требований части 2 статьи 27.8 и части 2 статьи 27.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в связи с чем является недопустимым доказательством.

С учетом установленных по делу обстоятельств суд пришел к выводу об отсутствии правовых оснований для привлечения индивидуального предпринимателя ФИО1 к административной ответственности по части 2 статьи 14.17.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, требования заявителя удовлетворению не подлежат.

Как следует из пункта 15 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 10 от 02.06.2004г., принимая решение о привлечении к административной ответственности, судам необходимо учитывать положения частей 2 и 3 статьи 29.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, устанавливающие правила об обязательном разрешении вопроса об изъятых вещах и документах, вещах, на которые наложен арест.

В соответствии с частью 1 статьи 25 Федерального закона № 171-ФЗ от 22.11.1995г. "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции" изъятию из незаконного оборота на основании решений уполномоченных в соответствии с законодательством Российской Федерации органов и должностных лиц подлежат этиловый спирт, алкогольная и спиртосодержащая продукция в случае, если их производство и (или) оборот осуществляются без документов, подтверждающих легальность производства и (или) оборота такой продукции.

Принимая во внимание, что алкогольная продукция, указанная в протоколе осмотра местности, жилища, иного помещения от 23.03.2019г., находилась в незаконном обороте, поскольку у предпринимателя отсутствовала лицензия на ее оборот, а также поскольку данная продукция не имела сопроводительных документов, удостоверяющих легальность ее производства и оборота, а равно документов, подтверждающих ее приобретение в установленном порядке, у суда имеются основания для направления изъятой продукции на уничтожение в порядке, установленном Постановлением Правительства Российской Федерации от 28.09.2015г. № 1027 "О реализации мер по пресечению незаконных производства и (или) оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции".

Согласно предоставленной заявителем информации изъятая у ИП ФИО1 алкогольная продукция сдана на склад временного хранения ООО «СВК-Иркутск» по адресу: <...>.

Руководствуясь статьями 167-170, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении требования Межмуниципального отдела Министерства внутренних дел Российской Федерации «Черемховский» о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО1 к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.17.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, отказать.

Направить на уничтожение в порядке, установленном Постановлением Правительства Российской Федерации от 28.09.2015г. № 1027 "О реализации мер по пресечению незаконных производства и (или) оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции", изъятую на основании протокола осмотра местности, жилища, иного помещения от 23.03.2019г. алкогольную продукцию: водка «Пристань» емк. 0,5 л., крепостью 40%, в количестве 35 ед.

Решение может быть обжаловано в Четвертый арбитражный апелляционный суд в течение 10 дней со дня его принятия.

Судья Е.И. Верзаков