Решение от 19 июня 2020 г. по делу № А60-58919/2019

АРБИТРАЖНЫЙ СУД СВЕРДЛОВСКОЙ ОБЛАСТИ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


РЕШЕНИЕ

о признании должника несостоятельным (банкротом)

и введении в отношении него процедуры конкурсного производства

Дело №А60-58919/2019
19 июня 2020 года
г. Екатеринбург


Резолютивная часть решения объявлена 11 июня 2020 года

Арбитражный суд Свердловской области в составе судьи А.С. Чинилова, при ведении протокола судебного заседания помощником судьи М.В. Бондарук, рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению открытого акционерного общества "БОГДАНОВИЧСКАЯ ГЕНЕРИРУЮЩАЯ КОМПАНИЯ" (ИНН <***>, ОГРН <***>) о признании его несостоятельным (банкротом),

при участии в судебном заседании:

от временного управляющего: ФИО1 – представитель по доверенности б/н от 24.01.2020;

от ОАО "БОГДАНОВИЧСКАЯ ГЕНЕРИРУЮЩАЯ КОМПАНИЯ": ФИО2 – представитель по доверенности от 10.09.2019ю

Лица, участвующие в деле о времени и месте рассмотрения заявления извещены надлежащим образом, в том числе публично, путём размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте суда.

Лицам, участвующим в деле, процессуальные права и обязанности разъяснены. Отводов составу суда не заявлено.

09.10.2019 ОАО "БОГДАНОВИЧСКАЯ ГЕНЕРИРУЮЩАЯ КОМПАНИЯ" обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с заявлением о признании себя несостоятельным (банкротом).

Определением от 16.10.2019 возбуждено производство по делу о банкротстве, назначено судебное заседание для рассмотрения обоснованности заявления.

Определением от 03.12.2019 (резолютивная часть оглашена 26.11.2019) требования заявителя признаны обоснованными. В отношении должника – ОАО "БОГДАНОВИЧСКАЯ ГЕНЕРИРУЮЩАЯ КОМПАНИЯ" введена процедура банкротства – наблюдение на шесть месяцев.

Временным управляющим должника утверждён ФИО3 (адрес для направления корреспонденции: 620000, г. Екатеринбург, а/я 689) являющийся членом Союза арбитражных управляющих "САМОРЕГУЛИРУЕМАЯ ОРГАНИЗАЦИЯ "ДЕЛО" (ИНН <***>, ОГРН <***>) (юридический адрес: 141980, <...>; почтовый адрес: 105082, г. Москва, а/я 85, почтовый адрес 105082, г. Москва, Москва, Балакиревский переулок, д. 19; E-mail: info@sro-delo.ru).

Сообщение о признании должника банкротом и введении процедуры наблюдения, опубликовано в газете "Коммерсантъ" № 226 от 07.12.2019, стр. 110.

Определением от 17.04.2020 производство по делу № А60-58919/2019 приостановлено до отмены ограничений к рассмотрению дела, связанных с обеспечением санитарно-эпидемиологического благополучия населения на территории Российской Федерации в связи с распространением новой коронавирусной инфекции (covid-19).

12.05.2020 через систему "Мой арбитр" от ПАО "МОЭК" поступило ходатайство об отложении судебного заседания, поскольку собрание кредиторов ОАО "БОГДАНОВИЧСКАЯ ГЕНЕРИРУЮЩАЯ КОМПАНИЯ", назначенное на 04.05.2020 отменено временным управляющим. В связи с чем, ПАО "МОЭК", являясь мажоритарным кредитором должника, не имело возможности проголосовать на первом собрании кредиторов.

В судебном заседании (12.05.2020) временный управляющий представил копии документов: копию уведомления № 4944582 от 29.04.2020, ходатайство кредитора ПАО "МОЭК" об отложении собрания кредиторов, анализ финансового состояния ОАО "БОГДАНОВИЧСКАЯ ГЕНЕРИРУЮЩАЯ КОМПАНИЯ", отчёт временного управляющего о своей деятельности от 12.05.2020.

Представленные документы приобщены к материалам дела.

Кроме того, временным управляющим заявлено ходатайство об отложении судебного заседания с целью проведения первого собрания кредиторов ОАО "БОГДАНОВИЧСКАЯ ГЕНЕРИРУЮЩАЯ КОМПАНИЯ" и заблаговременного предоставления документов в суд.

Принимая во внимание обстоятельства дела, а именно, что производство по делу № А60-58919/2019 приостановлено и удовлетворяя ходатайство кредитора ПАО "МОЭК" и временного управляющего об отложении судебного заседания, обязав последнего провести собрание кредиторов по вопросу дальнейшей процедуры банкротства в отношении ОАО "БОГДАНОВИЧСКАЯ ГЕНЕРИРУЮЩАЯ КОМПАНИЯ", суд на основании ст. 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отложил судебное заседание.

В судебное заседание (11.06.2020) от кредитора ПАО "МОЭК" поступило ходатайство о продлении процедуры наблюдения и отложении вопроса о введении процедуры, следующей за процедурой наблюдения на 3 месяца с ссылкой на п. 27 Постановления Пленума ВАС РФ от 25.12.2013 №99.

Представитель управляющего и должника поддержали ходатайство об отложении судебного заседания.

Суд с удалением в совещательную комнату, возобновив производство по делу, в удовлетворении данного ходатайства отказал.

Согласно пункту 3 статьи 62 Закона о банкротстве наблюдение должно быть завершено с учётом сроков рассмотрения дела о банкротстве, предусмотренных статьёй 51 данного федерального закона.

В силу статьи 51 Закона о банкротстве, дело о банкротстве должно быть рассмотрено в заседании арбитражного суда в срок, не превышающий семи месяцев с даты поступления заявления о признании должника банкротом в арбитражный суд.

Законом о банкротстве не предусмотрено продление срока процедуры наблюдения.

В то же время, в пункте 27 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.12.2013 № 99 "О процессуальных сроках" указано, что в силу части 1 статьи 223 АПК РФ и статьи 51 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" дело о несостоятельности (банкротстве) должно быть рассмотрено в заседании арбитражного суда в срок, не превышающий семи месяцев с даты поступления заявления о признании должника банкротом в арбитражный суд.

С учётом изложенного, а также принимая во внимание особую сложность таких дел и значительное число участвующих в них лиц, семимесячный срок рассмотрения дела о несостоятельности (банкротстве) может быть продлён до десяти месяцев, то есть увеличен на три месяца применительно к части 2 статьи 152 АПК РФ.

Между тем в настоящем деле суд не усмотрел оснований для отложения вопроса о введении процедуры, следующей за процедурой наблюдения, поскольку счёл достаточным объём доказательств, позволяющих разрешить вопрос о применении процедуры банкротства.

Согласно абзацу 5 части 2 статьи 75 Закона о банкротстве, если первым собранием кредиторов не было принято решение о применении одной из процедур банкротства, при отсутствии возможности отложить рассмотрение дела в пределах срока, установленного в статье 51 названного Закона, арбитражный суд при наличии признаков банкротства и при отсутствии оснований для введения финансового оздоровления и внешнего управления принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Возможность принятия судом соответствующего судебного акта по окончании процедуры наблюдения при отсутствии решения первого собрания кредиторов о выборе последующей процедуры банкротства установлена Законом о банкротстве.

Таким образом, наличие/отсутствие/оспаривание решения первого собрания кредиторов должника об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства не является обстоятельством препятствующим рассмотрению дела о банкротстве с соблюдением требований статей 51, 75 Закона о банкротстве, также не являются препятствием иные не рассмотренные требования об обжаловании решений принятых первым собранием кредиторов, не связанных с вопросом введения последующих процедур. Т.е. возможность принятия судом соответствующего судебного акта по окончании процедуры наблюдения о выборе последующей процедуры банкротства установлена самим Законом о банкротстве.

Рассмотрев материалы дела, суд

УСТАНОВИЛ:

Согласно ст. 67 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" временный управляющий обязан:

- принимать меры по обеспечению сохранности имущества должника;

- проводить анализ финансового состояния должника;

- выявлять кредиторов должника;

- вести реестр требований кредиторов;

- уведомлять кредиторов о введении наблюдения;

- созывать и проводить первое собрание кредиторов.

09.06.2020 состоялось собрание кредиторов ОАО "БОГДАНОВИЧСКАЯ ГЕНЕРИРУЮЩАЯ КОМПАНИЯ", на котором, в частности, не было принято решение по следующей процедуре банкротства должника.

В соответствии с п. 1 ст. 75 Закона о банкротстве в случае, если иное не установлено данной статьёй, арбитражный суд на основании решения первого собрания кредиторов выносит определение о введении финансового оздоровления или внешнего управления, либо принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, либо утверждает мировое соглашение и прекращает производство по делу о банкротстве.

Согласно п.1 ст.53 Закона о банкротстве решение арбитражного суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства принимается в случаях установления признаков банкротства должника, предусмотренных ст.3 настоящего Закона, при отсутствии оснований для оставления заявления о признании должника банкротом без рассмотрения, введения финансового оздоровления, внешнего управления, утверждения мирового соглашения или прекращения производства по делу о банкротстве.

Основания для оставления заявления о признании должника банкротом без рассмотрения, введения финансового оздоровления, внешнего управления, утверждения мирового соглашения или прекращения производства по рассматриваемому делу о банкротстве отсутствуют.

В силу п.2 ст.3 Закона о банкротстве юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трёх месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

В анализе финансового состояния должника, составленным временным управляющим, содержатся следующие выводы:

1. в связи с тем, что деятельность должника связана с непрерывным циклом подачи жилищно-коммунальных услуг целесообразно предложить первому собранию кредиторов и арбитражному суду:

а) сделать вывод о невозможности восстановления платёжеспособности Должника в краткосрочном периоде

б) ввести в отношении Должника следующие процедуры:

- конкурсное производство с продолжением деятельности Должника, а также реализацией конкурсной массы единым объектом;

- внешнее управление с замещением активов Должника;

2. текущих средств Должника, полученных от реализации жилищно-коммунальных услуг, достаточно для покрытия судебных расходов и расходов на выплату вознаграждения арбитражному управляющему.

Также в анализе временный управляющий указал, что в соответствии с отчётами о финансовых результатах по кварталам каждого года, представленного Должником, в период с 1 квартала 2017 г. по 3 квартал 2018 г. (период возникновения аварии) чистая прибыль (строка 2400) варьируется от 12801 до 9436, то есть должник ведёт деятельность без убытка. Между тем, в период с 4 квартала 2018 г. по 3 квартал 2019 г. Должник ведёт деятельность с убытками, чистый убыток (строка 2400) в указанный период варьируется от -8048 до 0. В связи с произошедшей аварией произошло резкое снижение вышеуказанных коэффициентов, в том числе чистой прибыли от реализации услуг, что объективно могло привести к неустойчивому финансовому состоянию, а в последствии и к неплатёжеспособности Должника – невозможности в срок удовлетворить требования кредиторов до предотвращения последствий аварий (так как это непосредственно влияет на жизнь и здоровье людей).

Таким образом, у ОАО "БОГДАНОВИЧСКАЯ ГЕНЕРИРУЮЩАЯ КОМПАНИЯ" усматривается наличие всех признаков несостоятельности (банкротства), а также условий для признания его несостоятельным (банкротом) и введении процедуры конкурсного производства в порядке ст.124 Закона о банкротстве.

Кроме того суд отмечает, что все кредиторы кроме мажоритарного, голосовали на собрании за введение в отношении должника процедуры конкурсного производства. Только мажоритарный кредитор ПАО "МОЭК" возражал против всех вариантов предлагаемым управляющим: конкурсное производство, внешнее управление, финансовое оздоровление, мировое соглашения.

В связи с чем суд приходит к выводу о том, что мажоритарный кредитор не определился со своей позицией по должнику. Между тем со дня введения процедуры наблюдения у кредиторов имелось значительное количество времени для формирования своей позиции по должнику, в том числе рассмотрения всевозможных планов по реабилитации должника, путём заключения мирового соглашения, согласование условий о продлении сроков выдачи займов и т.д. Однако кредиторы своим правом не воспользовались. Должник также не представил доказательств о том, какие действия он готов совершить для восстановления своей платёжеспособности.

В связи с чем оснований для введения финансового оздоровления или внешнего управления не имеется.

С даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства наступают последствия, установленные ст.126 Закона о банкротстве.

В соответствии с п.1 ст.127 Закона о банкротстве при принятии решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства арбитражный суд утверждает конкурсного управляющего в порядке, предусмотренном ст.45 настоящего Закона, и размер вознаграждения конкурсного управляющего.

Согласно ст. 20.2 Закона о несостоятельности (банкротстве) Арбитражным судом в качестве временных управляющих, административных управляющих, внешних управляющих или конкурсных управляющих не могут быть утверждены в деле о банкротстве арбитражные управляющие:

которые являются заинтересованными лицами по отношению к должнику, кредиторам;

которые полностью не возместили убытки, причинённые должнику, кредиторам или иным лицам в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения возложенных на арбитражного управляющего обязанностей в ранее проведённых процедурах, применяемых в деле о банкротстве, и факт причинения которых установлен вступившим в законную силу решением суда;

в отношении которых введены процедуры, применяемые в деле о банкротстве;

которые дисквалифицированы или лишены в порядке, установленном федеральным законом, права занимать руководящие должности и (или) осуществлять профессиональную деятельность, регулируемую в соответствии с федеральными законами;

которые не имеют заключённых в соответствии с требованиями настоящего Федерального закона договоров страхования ответственности на случай причинения убытков лицам, участвующим в деле о банкротстве;

которые не имеют допуска к государственной тайне установленной формы, если наличие такого допуска является обязательным условием утверждения арбитражным судом арбитражного управляющего;

в отношении которых имеется вступивший в законную силу судебный акт об отстранении от исполнения обязанностей арбитражного управляющего в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязанностей, которые повлекли за собой убытки должника или его кредиторов в процедурах, применяемых в деле о банкротстве, если до даты, предшествующей дате представления в суд кандидатуры арбитражного управляющего, не истёк один год с момента вступления в законную силу последнего судебного акта по спору о таком отстранении, за исключением случаев, если данный судебный акт обжалован в суд кассационной инстанции и по нему судом кассационной инстанции не вынесен судебный акт либо не истёк срок обжалования в суде кассационной инстанции указанного судебного акта.

В соответствии с п. 1 ст. 76 Закона о банкротстве в ходе наблюдения должник на основании решения своих учредителей (участников), органа, уполномоченного собственником имущества должника - унитарного предприятия, учредители (участники) должника, орган, уполномоченный собственником имущества должника - унитарного предприятия, третье лицо или третьи лица в установленном настоящим Федеральным законом порядке вправе обратиться к первому собранию кредиторов, а в случаях, установленных настоящим Федеральным законом, - к арбитражному суду с ходатайством о введении финансового оздоровления.

При обращении к собранию кредиторов с ходатайством о введении финансового оздоровления лица, принявшие решение об обращении с таким ходатайством, обязаны представить указанное ходатайство и прилагаемые к нему документы временному управляющему и в арбитражный суд не позднее чем за пятнадцать дней до даты проведения собрания кредиторов (п. 2 названной статьи).

Решение об обращении к первому собранию кредиторов с ходатайством о введении финансового оздоровления принимается на общем собрании большинством голосов учредителей (участников) должника, принявших участие в указанном собрании, или органом, уполномоченным собственником имущества должника - унитарного предприятия (п. 1 ст. 77 Закона о банкротстве).

Учредители (участники) должника, голосовавшие за принятие решения об обращении к первому собранию кредиторов с ходатайством о введении финансового оздоровления, вправе предоставить обеспечение исполнения должником обязательств в соответствии с графиком погашения задолженности в порядке и в размере, которые предусмотрены настоящим Федеральным законом, или организовать предоставление такого обеспечения (п. 3 названной статьи).

Решение об обращении к первому собранию кредиторов о введении финансового оздоровления должно содержать: сведения о предлагаемом учредителями (участниками) должника, собственником имущества должника - унитарного предприятия обеспечении исполнения должником обязательств в соответствии с графиком погашения задолженности; предлагаемый учредителями (участниками) должника, собственником имущества должника - унитарного предприятия срок финансового оздоровления (п. 4 названной статьи).

К решению об обращении к первому собранию кредиторов с ходатайством о введении финансового оздоровления прилагаются: план финансового оздоровления; график погашения задолженности; протокол общего собрания учредителей (участников) должника или решение органа, уполномоченного собственником имущества должника - унитарного предприятия; перечень учредителей (участников) должника, голосовавших за обращение к собранию кредиторов с ходатайством о введении финансового оздоровления; сведения о предлагаемом учредителями (участниками) должника, собственником имущества должника - унитарного предприятия обеспечении исполнения должником обязательств в соответствии с графиком погашения задолженности (при наличии такого обеспечения) (п. 5 названной статьи).

Согласно п. 1 ст. 79 Закона о банкротстве исполнение должником обязательств в соответствии с графиком погашения задолженности может быть обеспечено залогом (ипотекой), независимой гарантией, государственной или муниципальной гарантией, поручительством, а также иными способами, не противоречащими настоящему Федеральному закону.

Соглашение об обеспечении обязательств должника в соответствии с графиком погашения задолженности заключается в письменной форме до дня принятия решения о введении финансового оздоровления и подписывается лицом или лицами, предоставившими обеспечение, а также временным управляющим в интересах кредиторов (п. 3 названной статьи).

В соответствии с п. 1 ст. 80 Закона о банкротстве финансовое оздоровление вводится арбитражным судом на основании решения собрания кредиторов, за исключением случаев, предусмотренных пунктами 2 и 3 статьи 75 настоящего Федерального закона.

Финансовое оздоровление вводится на срок не более чем два года (п. 5 названной статьи).

В соответствии с п. 1 ст. 93 Закона о банкротстве внешнее управление вводится арбитражным судом на основании решения собрания кредиторов, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

Внешнее управление вводится на срок не более чем восемнадцать месяцев, который может быть продлён в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом, не более чем на шесть месяцев, если иное не установлено настоящим Федеральным законом (п. 2 названной статьи).

По ходатайству собрания кредиторов или внешнего управляющего установленный срок внешнего управления может быть сокращён (п. 3 названной статьи).

Доказательств того, что план кредиторам и временному управляющему представлялся план финансового оздоровления, утверждённый учредителем и директором должника, из которого бы следовало, что должник готов погашать задолженность перед кредиторами, а также выплачивать вознаграждение арбитражному управляющему, материалы дела не содержат.

План внешнего управления должником также не представлен.

Таким образом, доказательства, свидетельствующие о наличии оснований для введения финансового оздоровления и внешнего управления в отношении должника, в материалах дела отсутствуют.

При изложенных обстоятельствах, учитывая сроки внешнего управления и финансовое состояние должника, суд не усматривает оснований для введения в отношении должника финансового оздоровления или внешнего управления.

Первым собранием кредиторов определена кандидатура конкурсного управляющего ФИО4, являющегося членом Ассоциации "САМОРЕГУЛИРУЕМАЯ ОРГАНИЗАЦИЯ АРБИТРАЖНЫХ УПРАВЛЯЮЩИХ "ЮЖНЫЙ УРАЛ" (ИНН <***>, ОГРН <***>).

Ассоциацией "САМОРЕГУЛИРУЕМАЯ ОРГАНИЗАЦИЯ АРБИТРАЖНЫХ УПРАВЛЯЮЩИХ "ЮЖНЫЙ УРАЛ" представлена информация о соответствии кандидатуры ФИО4 требованиям установленным ст. ст. 20, 20.2 Закона о банкротстве.

При таких обстоятельствах, на должность конкурсного управляющего должника подлежит утверждению арбитражный управляющий ФИО4, член Ассоциации "САМОРЕГУЛИРУЕМАЯ ОРГАНИЗАЦИЯ АРБИТРАЖНЫХ УПРАВЛЯЮЩИХ "ЮЖНЫЙ УРАЛ".

В соответствии с п. 2 ст. 20.6 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" вознаграждение в деле о банкротстве выплачивается арбитражному управляющему за счёт средств должника, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом.

Вознаграждение, выплачиваемое арбитражному управляющему в деле о банкротстве, состоит из фиксированной суммы и суммы процентов. Размер фиксированной суммы такого вознаграждения для конкурсного управляющего составляет тридцать тысяч рублей в месяц (п. 3 ст. 20.6 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)").

Вознаграждение конкурсному управляющему устанавливается судом с учётом положений ст. 20.6 Закона о банкротстве в составе фиксированной суммы 30000 руб. в месяц и суммы процентов, исчисляемой в порядке п.13 ст.20.6 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Руководствуясь ст. 167 – 170, 223 – 225 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, ст. 124, 126 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", арбитражный суд

РЕШИЛ:

1. Возобновить производства по делу.

2. Процедуру наблюдения в отношении открытого акционерного общества "БОГДАНОВИЧСКАЯ ГЕНЕРИРУЮЩАЯ КОМПАНИЯ" (ИНН <***>, ОГРН <***>) прекратить. Признать открытое акционерное общество "БОГДАНОВИЧСКАЯ ГЕНЕРИРУЮЩАЯ КОМПАНИЯ" (ИНН <***>, ОГРН <***>) несостоятельным (банкротом) и открыть в отношении должника конкурсное производство сроком на 6 месяцев.

3. Утвердить конкурсным управляющим должника ФИО4 (ИНН <***>, адрес для направления корреспонденции: 454018, г. Челябинск, а/я 13578), являющегося членом ассоциации "САМОРЕГУЛИРУЕМАЯ ОРГАНИЗАЦИЯ АРБИТРАЖНЫХ УПРАВЛЯЮЩИХ "ЮЖНЫЙ УРАЛ" (ИНН <***>, ОГРН <***>) (юридический адрес: 454020, <...>; E-mail: info_sro@mail.ru).

4. Установить вознаграждение конкурсному управляющему в размере 30000 руб. ежемесячно в период конкурсного производства за счёт имущества должника.

5. Назначить судебное заседание по рассмотрению дела о банкротстве на 02 декабря 2020 года на 16 часов 10 минут в помещении Арбитражного суда Свердловской области, <...>, зал 204.

6. Разногласия, заявления, ходатайства и жалобы рассматриваются арбитражным судом в деле о банкротстве до внесения записи о ликвидации должника в Единый государственный реестр юридических лиц.

7. Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объёме).

Апелляционная жалоба подаётся в арбитражный суд апелляционной инстанции через арбитражный суд, принявший решение. Апелляционная жалоба также может быть подана посредством заполнения формы, размещённой на официальном сайте арбитражного суда в сети "Интернет" http://ekaterinburg.arbitr.ru.

В случае обжалования решения в порядке апелляционного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить на интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда http://17aas.arbitr.ru.

СудьяА.С. Чинилов