Решение от 2 ноября 2022 г. по делу № А43-13887/2022

12/2022-148427(1)



АРБИТРАЖНЫЙ СУД

НИЖЕГОРОДСКОЙ ОБЛАСТИ

Именем Российской Федерации
Р Е Ш Е Н И Е Дело № А43-13887/2022

Нижний Новгород 02 ноября 2022 года

Резолютивная часть решения оглашена 13.10.2022. Полный текст решения изготовлен 02.11.2022.

Арбитражный суд Нижегородской области в составе

судьи Назаровой Татьяны Николаевны (шифр 12-404) при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1 с участием представителя от ответчика: ФИО2 (доверенность от 01.01.2022) рассмотрел в открытом судебном заседании дело

по иску общества с ограниченной ответственностью «Торговый Дом ЗЕВС» (ИНН <***>, ОГРН <***>)

к акционерному обществу «Обеспечение РФЯЦ-Внииэф" (ИНН: <***>, ОГРН: <***>)

о признании незаконными действий по формированию и утверждению документации о закупке,

третье лицо, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, – общество с ограниченной ответственностью «Группа компаний «Профснаб»,

и установил: общество с ограниченной ответственностью «Торговый Дом ЗЕВС» (далее – Торговый дом) обратилось в Арбитражный суд Нижегородской области с иском к акционерному обществу «Обеспечение РФЯЦ-Внииэф" (далее – АО «Обеспечение РФЯЦ- Внииэф") о признании незаконными действий ответчика по формированию и утверждению документации о закупке № 32211340606 на поставку сплит-систем и кондиционеров.

Исковое требование основано на статьях 3 и 4 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (далее – Закон № 223-ФЗ) и статье 17 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее – Закон № 135-ФЗ) и мотивировано тем, что технические характеристики товара по позициям 2 – 4, указанные в техническом задании, соответствуют определенным моделям сплит-систем (GREE GWH12QC-R3DNB6G, RK-09SFM/RK-09SFME, Hisense AMS-09UR4SVETG67x3/AMW3-24U4SZD), что исключает возможность участия в закупке поставщиков с моделями конкурентных производителей, а наличие условий о сроке выпуска товара (не ранее 2021 года) является избыточным и ведет к ограничению конкуренции.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «Группа компаний «Профснаб» (далее – ООО "ГК "Профснаб").

В письменном отзыве и в судебном заседании и представитель ответчика иск не признал, указал, что техническим характеристикам, указанным в закупочной документации, соответствуют кондиционеры следующих марок: Cooper&Hunter;, Daichi, Electrolux, Haier,


Centek, Dantex, Axioma, Lessar, Carrier, Hisense, Hitachi, Medea, Neoclima; истец не обращался за разъяснением закупочной документации, заявки на участие в закупке не принимал; заключенный по результатом закупки договор поставки исполнен победителем торгов ООО "ГК "Профснаб" 08.06.2022 в полном объеме; в действиях истца имеются признаки недобросовестного поведения.

Суд рассмотрел ходатайство истца об отложении судебного заседания и не нашел оснований для его удовлетворения, ибо невозможность явки в суд представителя не лишает юридическое лицо возможности направить для участия в судебном процессе другого представителя. Такое обстоятельство не является уважительной причиной для отложения рассмотрения дела в соответствии со статьей 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Ходатайства о проведении судебного заседания 13.10.2022 с использованием средств видеоконференц-связи рассмотрены судом своевременно, за полтора месяца до его назначения. Каких-либо уважительных причин невозможности обеспечить явку представителя в суд, равно как и доказательств их наличия, истец не привел. Отсутствие технической возможности проведения судебного заседания с использованием средств видеоконференц-связи и желание стороны участвовать в рассмотрении дела исключительно посредством технических ресурсов не налагает на суд обязанности откладывать судебное заседание в отсутствие к тому правовых оснований.

Третье лицо, надлежащим образом извещенное о месте и времени судебного заседания, не обеспечило явку представителя.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие истца и третьего лица.

Изучив материалы дела и заслушав полномочного представителя ответчика. арбитражный суд пришел к следующему.

Как видно из документов, АО «Обеспечение РФЯЦ-Внииэф" 25.04.2022 разместило на сайте https://zakupki.gov.ru запрос котировок на право заключения субъектами малого и среднего предпринимательства договора на поставку сплит-систем и кондиционеров (закупка № 32211340606). Срок подачи заявок установлен до 08-00 часов по московскому времени 05.05.2022.

Перечень закупаемого товара и его технические характеристики определены в технической части закупочной документации (том 2), в том числе:

- позиция 2 кондиционер (сплит-система) назначение – для создания комфортного микроклимата в помещении, даже в межсезонье. Комплектация – наружный блок, внутрений блок. Количество внутренних блоков 1 штука. Управление – дистанционное. Тип – настенная сплит-система. Гарантия – не менее 12 месяцев. Функции – инверторное управление, автовыбор режима работы, таймер, ночной режим, авторестарт, самодиагностика, пульт с датчиком температуры, дисплей на внутреннем блоке. Вес внутреннего блока, кг – 10±5% Вес наружного блока, кг – 29±5% Максимальная длина коммуникаций, м – 15. Макс. уровень шума (вн./нар. блок), дБ – не более 36/52. Мин. уровень шума (вн./нар. блок), дБ – 22/52. Мощность при обогреве, кВт – не менее 3,67. Мощность при охлаждении, кВт – не менее 3,50. Напряжение подключения, В – 220/1ф. Потребляемая мощность при обогреве, кВт – не более 0,790. Потребляемая мощность при охлаждении, кВт – не более 0,800. Размеры внутреннего блока, мм – 845 × 289 × 209±5% Размеры наружного блока, мм – 776 × 540 × 320±5% Тип хладагента – R410-А. Фильтры тонкой очистки воздуха – плазменный (электростатический) Рекомендуемая площадь, м² – не менее 35. Основные режимы работы – охлаждение/обогрев/осушение/вентиляция. Макс. перепад высот между блоками, м – 10. Минимальная t для режима охлаждения, °C – -15. Минимальная t для режима обогрева, °C – -25. Класс энергоэффективности – не ниже A++ в режиме охлаждения, не ниже А+++ в режиме обогрева;

- позиция 3 кондиционер (сплит-система) назначение - для создания комфортного микроклимата в помещении, даже в межсезонье. Комплектация - наружный блок, внутренний блок. Кол-во внутренних блоков 1 шт. Управление - дистанционное. Тип -


настенная сплит-система. Гарантия - не менее 12 месяцев. Напряжение питания – 220-240 В/50Гц. Функции - автовыбор режима работы, таймер, ночной режим, авторестарт, самодиагностика, пульт с датчиком температуры. Вес внутреннего блока, кг - 7,5±5% Вес наружного блока, кг - 26,4±5% Диаметр труб хладагента (газ), дюйм - 3/8. Диаметр труб хладагента (жидкость), дюйм - 1/4. Макс. уровень шума (вн./нар. блок), дБ – не более 41/56 ±1% Мощность при обогреве, кВт - не менее 2,78. Мощность при охлаждении, кВт - не менее 2,64. Потребляемая мощность при обогреве, кВт – не более 0,771 Потребляемая мощность при охлаждении, кВт – не более 0,821 Размеры внутреннего блока, мм - 715×285×194±5% Размеры наружного блока, мм - 700×550×275±5% Тип хладагента - R410-А. Фильтры тонкой очистки воздуха - антибактериальный /дезодорирующий (угольный). Рекомендуемая площадь, м² - не менее 26. Основные режимы работы - охлаждение/обогрев/осушение/вентиляция. Макс. перепад высот между блоками, м - 8. Минимальная t для режима охлаждения, °C - +18. Минимальная t для режима обогрева, °C - -7. Класс энергоэффективности – не ниже А в режиме охлаждения, не ниже А в режиме обогрева. Макс. длина трубопровода, м - 20.

- позиция 3 кондиционер (сплит-система) тип кондиционера: мультисплит -система (комплект) Цвет: белый Площадь: не менее 75 м2 Инвертор (плавная регулировка мощности): Да Обогрев: Да Производительность по холоду: не менее 7.8 кВт Производительность по теплу: не менее 8.4 кВт Минимальный уровень шума: 22 дБ Максимальный уровень шума: не более 39 дБ Размеры внутреннего блока: 950x207x272 мм ±5% Размеры внешнего блока: 950x340x840 мм ±5% Вес: 74.5 кг ±5% Вес внутреннего блока: 8.5 кг ±5% Вес внешнего блока: 66 кг ±5% Электропитание: 220/50/1 В/Гц/Ф Потребляемая мощность на охлаждение: не более 2.18 кВт Потребляемая мощность на обогрев: не более 2.1 кВт Тип хладагента: R410A Количество блоков, шт - внешний - 1шт, внутренний - 3шт. Максимальная длина трубопровода: 60 м Перепад высот между блоками: 10 -20 м Диаметр жидкостных труб хладагента: 6.35 мм ±1 % Диаметр газовых труб хладагента: 9.52 мм ±1 % Рекомендуем для: для офиса / для больших помещений Функции: - 5 скоростей вентилятора, вертикальные и горизонтальные жалюзи, самодиагностика, фотокаталитический фильтр. Гарантия: не менее 3 лет.

Поставляемый товар должен быть новым товаром (товаром, который не был в употреблении, в ремонте, в том числе который не был восстановлен, у которого не была осуществлена замена составных частей, не были восстановлены потребительские свойства), выпущенным не ранее 2021 года (раздел 2 технической части).

Закупочной документацией предусмотрена возможность поставки эквивалентного товара.

Посчитав, что технические характеристики товара по позициям 2 – 4, указанные в техническом задании, соответствуют определенным моделям сплит-систем, что исключает возможность участия в закупке поставщиков с моделями конкурентных производителей, а наличие условий о сроке выпуска товара (не ранее 2021 года) ведет к ограничению конкуренции, Торговый дом, не являвшийся участником закупки обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Часть 1 статьи 17 Закона № 135-ФЗ запрещает при проведении торгов осуществлять действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, в том числе координацию организаторами торгов или заказчиками деятельности его участников; создание участнику торгов или нескольким участникам торгов преимущественных условий участия в торгах, в том числе путем доступа к информации, если иное не установлено Федеральным законом; нарушение порядка определения победителя или победителей торгов; участие организаторов торгов или заказчиков и (или) работников организатора торгов или работников заказчиков в торгах.

Нарушение правил, установленных настоящей статьей, является основанием для признания судом соответствующих торгов сделок недействительными (пункт 4 названной статьи закона).


Положения часть 1 статьи 17 Закона № 135-ФЗ распространяются в том числе на все закупки товаров, работ, услуг, осуществляемые в соответствии с Законом № 223-ФЗ.

В части 3 статьи 3 Закона № 223-ФЗ предусмотрены условия, при которых осуществляется конкурентная закупка, в частности, информация о конкурентной закупке сообщается заказчиком одним из перечисленных данным пунктом способов (размещение извещения; посредством направления приглашений принять участие в закрытой конкурентной закупке); обеспечивается конкуренция между участниками конкурентной закупки за право заключить договор с заказчиком на условиях, предлагаемых в заявках на участие в такой закупке, окончательных предложениях участников такой закупки; описание предмета конкурентной закупки осуществляется с соблюдением требований части 6.1 настоящей статьи.

Неконкурентной закупкой является закупка, условия осуществления которой не соответствуют условиям, предусмотренным частью 3 настоящей статьи. Способы неконкурентной закупки, в том числе закупка у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика), устанавливаются положением о закупке (часть 3.2 статьи 3 Закона № 223-ФЗ).

В соответствии с частью 1 статьи 3 Закона № 223-ФЗ при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются следующими принципами: 1) информационная открытость закупки; 2) равноправие, справедливость, отсутствие дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки; 3) целевое и экономически эффективное расходование денежных средств на приобретение товаров, работ, услуг (с учетом при необходимости стоимости жизненного цикла закупаемой продукции) и реализация мер, направленных на сокращение издержек заказчика; 4) отсутствие ограничения допуска к участию в закупке путем установления неизмеряемых требований к участникам закупки.

В силу части 6 статьи 3 Закона № 223-ФЗ заказчик определяет требования к участникам закупки в документации о закупке в соответствии с положением о закупке. Не допускается предъявлять к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора требования и осуществлять оценку и сопоставление заявок на участие в закупке по критериям и в порядке, которые не указаны в документации о закупке. Требования, предъявляемые к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора, критерии и порядок оценки и сопоставления заявок на участие в закупке, установленные заказчиком, применяются в равной степени ко всем участникам закупки, к предлагаемым ими товарам, работам, услугам, к условиям исполнения договора.

В документации о закупке должны быть указаны требования к безопасности, качеству, техническим характеристикам, функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, работы, услуги, к размерам, упаковке, отгрузке товара, к результатам работы, установленные заказчиком и предусмотренные техническими регламентами в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, документами, разрабатываемыми и применяемыми в национальной системе стандартизации, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о стандартизации, иные требования, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги.

Если заказчиком в документации о закупке не используются установленные в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, законодательством Российской Федерации о стандартизации требования к безопасности, качеству, техническим характеристикам, функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, работы, услуги, к размерам, упаковке, отгрузке товара, к результатам работы, в документации о закупке должно содержаться обоснование необходимости использования иных требований, связанных с определением соответствия поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги потребностям заказчика (пункт 1 части 10 статьи 4 Закона № 223-ФЗ).


В описание предмета закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование страны происхождения товара, требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования влекут за собой необоснованное ограничение количества участников закупки, за исключением случаев, если не имеется другого способа, обеспечивающего более точное и четкое описание указанных характеристик предмета закупки (пункт 2 части 6.1 статьи 3 Закона № 223-ФЗ).

Согласно пункту 3 части 6.1 статьи 3 Закона № 223-ФЗ при описании в документации о конкурентной закупке предмета закупки заказчику в случае использования в описании предмета закупки указания на товарный знак необходимо использовать слова "(или эквивалент)", за исключением случаев: а) несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком; б) закупок запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с технической документацией на указанные машины и оборудование; в) закупок товаров, необходимых для исполнения государственного или муниципального контракта; г) закупок с указанием конкретных товарных знаков, знаков обслуживания, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, места происхождения товара, изготовителя товара, если это предусмотрено условиями международных договоров Российской Федерации или условиями договоров юридических лиц, указанных в части 2 статьи 1 настоящего Федерального закона, в целях исполнения этими юридическими лицами обязательств по заключенным договорам с юридическими лицами, в том числе иностранными юридическими лицами.

В рассмотренном случае закупочная документация не содержит указаний на знаки обслуживания, фирменные наименования, наименование места происхождения товара или наименование производителя.

По утверждению истца, технические характеристики товара по позициям 2 – 4, указанные в техническом задании, соответствуют исключительно определенным моделям сплит-систем, а именно: GREE GWH12QC-R3DNB6G, RK-09SFM/RK-09SFME, Hisense AMS-09UR4SVETG67x3/AMW3-24U4SZD. Вместе с тем, доказательств данному утверждению в материалы дела не представлено.

Напротив, ответчик заявил о том, что под испрошенные им технические характеристики товара подпадают товары нескольких торговых марок.

Позиция ответчика подтверждена решением Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области от 06.05.2022 № 052/01/18.1-1307/2022 при проверке обоснованности жалобы Торгового дома на действия заказчика, в частичности комиссией установлено, что техническим характеристикам, указанным в извещении о проведении запроса котировок, соответствуют кондиционеры таких торговых марок как Daichi, Electrolux, Haier, Centek, Dantex, Axioma.

Закупочной документацией предусмотрена возможность поставки участниками закупки эквивалента (аналога) товара.

Установленный АО «Обеспечение РФЯЦ-Внииэф" критерий даты выпуска (не позднее 2021 года) товара, не относящегося к редкому, ограниченному в обороте, требующему длительного срока изготовления или поставки, соотносится с условиями о гарантийных обязательствах (не менее одного года либо трех лет) и не препятствует участию в конкурсе, в равной мере применяется ко всем участникам закупки и не создает преимуществ конкретному лицу, а направлен на сохранение гарантийного срока и на выбор победителем лиц, наиболее соответствующих потребностям заказчика, и отвечает целям эффективного использования источников финансирования. Данный критерий не свидетельствует о создании неоправданных барьеров хозяйствующим субъектам при реализации ими права на участие в конкурентной процедуре закупки.


По результатам исследования и оценки представленных в материалы дела документов суд установил, что истец не доказал обстоятельств, свидетельствующих о том, что при формировании названных положений закупочной документации заказчиком созданы условия, при которых хозяйствующий субъект поставлен в неравное положение по сравнению с другими хозяйствующими субъектами, либо что рассматриваемые условия были включены в документацию о закупке в интересах определенного хозяйствующего субъекта, ставшего победителем закупки (технические параметры товара изначально несли невыполнимые требования для неограниченного круга потенциальных участников в данной сфере поставок, за исключением одного лица – победителя закупки).

Первоочередной целью Закона № 223-ФЗ является создание условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей заказчиков в товарах, работах, услугах с необходимыми показателями цены, качества и надежности (часть 1 статьи 1 Закона № 223-ФЗ), что предполагает относительную свободу заказчиков в определении условий закупок, недопустимость вмешательства кого-либо в процесс закупки по мотивам, связанным с оценкой целесообразности ее условий и порядка проведения (определение Верховного Суда Российской Федерации от 02.10.2017 № 309-КГ17-7502).

Уменьшение числа участников закупки в результате предъявления к ним требований само по себе не является нарушением принципа равноправия, если такие требования предоставляют заказчику дополнительные гарантии выполнения победителем закупки своих обязательств и не направлены на установление преимуществ отдельным лицам либо на необоснованное ограничение конкуренции (пункт 6 Обзора судебной практики по вопросам, связанным с применением Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц", утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 16.05.2018).

При таких обстоятельствах суд счел, что приведенные истцом обстоятельства не могут рассматриваться как действия заказчика, направленные ограничение доступа к участию в закупке и установление преимуществ отдельным лицам, поэтому не являются нарушениями статьи 17 Закона № 135-ФЗ, пунктов 6 и 6.1 статьи 3 Закона № 223-ФЗ.

Помимо оснований, связанных с проверкой довода о нарушении антимонопольных требований к торгам, нарушения, допущенные организаторами торгов, признаются существенными и являются основанием для удовлетворения требования о признании торгов недействительными, если с учетом конкретных обстоятельств дела судом установлено, что они повлияли на результаты торгов и привели к ущемлению прав и законных интересов истца.

Такой интерес должен носить материально-правовой характер и, соответственно, должен быть подтвержден соответствующими доказательствами, то есть должно быть доказано нарушение конкретного, а не абстрактного права заинтересованного лица.

В свою очередь, нарушения порядка проведения торгов не могут являться основаниями для признания торгов недействительными по иску лица, чьи имущественные права и интересы данными нарушениями не затрагиваются и не могут быть восстановлены при применении последствий недействительности заключенной на торгах сделки.

Закупка № 32211340606 завершена. АО «Обеспечение РФЯЦ-Внииэф" и ООО "ГК "Профснаб" (единственный участник закупки) заключили договор поставки от 01.06.2022 № 201/53552. Договор сторонами исполнен, что подтверждают представленные ответчиком универсальный передаточный документ от 31.05.2022 № 26 и платежное поручение от 10.06.2022 № 3248.

Обращение истца, не участвовавшего в закупке, с настоящим иском не повлечет автоматического заключения с ним договора, в том числе при проведении повторной конкурентной процедуры.

При таких обстоятельствах суд не усмотрел правовых оснований для удовлетворения иска.

Основания для применения статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации, предусматривающей возможность отказа в защите интересов лица, злоупотребляющего


правом, применительно к обстоятельствам, изложенным ответчиком, и предметом заявленного иска в настоящем деле не установлены.

Согласно статье 110 и 112 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины подлежат отнесению на истца.

Руководствуясь статьями 110, 167 – 170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

иск оставить без удовлетворения.

Решение может быть обжаловано в Первый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Нижегородской области в течение месяца с момента принятия решения.

В таком же порядке решение может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу обжалуемого судебного акта при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Судья Т.Н. Назарова

Электронная подпись действительна.Данные ЭП:Удостоверяющий центр Казначейство РоссииДата 11.04.2022 5:26:00

Кому выдана Назарова Татьяна Николаевна