Решение от 1 августа 2018 г. по делу № А53-14055/2018

0

АРБИТРАЖНЫЙ СУД РОСТОВСКОЙ ОБЛАСТИ

Именем Российской Федерации
Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А53-14055/18
01 августа 2018 г.
г. Ростов-на-Дону


Резолютивная часть решения объявлена 30 июля 2018 г. Полный текст решения изготовлен 01 августа 2018 г.

Арбитражный суд Ростовской области в составе:

судьи Чернышевой И.В. при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Мищенко Е.М.,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Грация +" ИНН <***>, ОГРН <***>

к муниципальному казенному учреждению "Альтернатива" ИНН <***>, ОГРН <***>

об оспаривании действий, решений

при участии в судебном заседании:

от заявителя: представитель ФИО1 (доверенность от 18.06.2018), представитель ФИО2 (доверенность от 18.06.2018);

от заинтересованного лица: представитель не явился;

установил:

общество с ограниченной ответственностью "Грация +" (далее-общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании незаконными действий муниципального казенного учреждения "Альтернатива" (Учреждение), выразившиеся в демонтаже вывески, обязать возвратить вывеску и установить на первоначальное место размещения, с которого был осуществлен демонтаж.

В судебном заседании 24.07.2018 был объявлен перерыв до 14 часов 30 минут 30.07.2018 с размещением информации на официальном сайте Арбитражного суда Ростовской области в телекоммуникационной сети интернет.

После перерыва судебное заседание продолжено.

Представители общества избранную по делу позицию, поддержали, на удовлетворении заявленных требований настаивали.

Представитель учреждения в судебное заседание не явился, ходатайствовал о рассмотрении дела в его отсутствие.

Заслушав объяснения представителей общества, исследовав письменные доказательства, суд не находит оснований для удовлетворения заявления.

Из материалов дела следует и установлено судом, что общество осуществляет свою деятельность в здании, расположенном по адресу: гор. Таганрог, ул. Фрунзе 73/пер.Гоголевский,98, на фасаде которого размещена вывеска "ДЕШЕВАЯ АПТЕКА" и конструкция "ПРОДАДИМ ВСЕГДА ДЕШЕВЛЕ ЕСЛИ НАЗОВЕТЕ ЦЕНУ КОНКУРЕНТА. Данное помещение используется обществом на основании договора аренды, заключенного с собственником объекта -Грацианской С.Ю.

Учреждением 15.05.2018 осуществлен демонтаж и изъятие спорной конструкции.

Полагая, что конструкция, размещенная на фасаде здания, не носит рекламного характера, а только предоставляет потребителям информацию о деятельности общества, соответственно действия учреждения по демонтажу, являются незаконными, ООО "Грация +" обратилось в арбитражный суд с настоящими требованиями

Согласно части 1 статьи 198, части 4 статьи 200 и части 3 статьи 201 АПК РФ основанием для признания недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, является наличие одновременно двух условий: их несоответствие закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов лица, обратившегося в суд с соответствующим требованием, в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

При этом, исходя из правил распределения бремени доказывания, установленных статьями 65, 198, 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, обязанность доказывания факта нарушения своих прав и законных интересов возлагается на заявителя.

Предметом настоящего спора являются действия учреждения, выразившиеся в демонтаже конструкции, которая, по заявителя, не является рекламной, а носит информационный характер и ее следует считать вывеской.

Соответственно, оценка действий уполномоченного органа должна быть после определения статуса спорной конструкции: реклама или вывеска.

Отклоняя довод заявителя, что спорная конструкция относится к вывеске, суд руководствуется следующим.

В соответствии с частью 1 статьи 19 Закона о рекламе под рекламными конструкциями, на которых размещается наружная реклама, понимаются щиты, стенды, строительные сетки, перетяжки, электронные табло, воздушные шары и иные технические средства стабильного размещения, монтируемые и располагаемые на внешних стенах, крышах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их, а также остановочных пунктах движения общественного транспорта.

Действующий закон о рекламе в статье 3 дает следующее определение понятия "реклама" - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Объектом рекламирования могут выступать товар (работа, услуга), средство его индивидуализации, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.

В данном определении понятие "реклама" трактуется достаточно широко, позволяя отнести к данной категории практически любую информацию о лицах, товарах, работах, услугах. Главным отличительным признаком рекламы с юридической точки зрения является именно цель распространения информации – привлечение внимания к объекту

рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Согласно статье 9 Закона Российской Федерации от 07.02.1992 N 2300-1 "О защите прав потребителей" потенциальный продавец товара или исполнитель работ, услуг для удовлетворения личных, семейных и бытовых потребностей гражданина обязан довести до сведения последнего фирменное наименование (наименование) своей организации, место ее нахождения (юридический адрес) и режим работы, разместив указанную информацию на вывеске.

Закон о рекламе не распространяется на информацию, раскрытие или распространение либо доведение до потребителя которой является обязательным в соответствии с федеральным законом, а также на вывески и указатели, не содержащие сведений рекламного характера (часть 2 статьи 2 Закона).

Указание юридическим лицом своего наименования на вывеске (табличке) по месту нахождения преследует иные цели и не может рассматриваться как реклама. Сведения, распространение которых по форме и содержанию является для юридического лица обязательным на основании закона или обычая делового оборота, не относятся к рекламной информации независимо от манеры их исполнения на соответствующей вывеске.

Размещение уличной вывески (таблички) с наименованием юридического лица как указателя его местонахождения или обозначения места входа в занимаемое помещение, здание или на территорию является общераспространенной практикой и соответствует сложившимся на территории России обычаям делового оборота.

Соответственно, сведения, распространение которых по форме и содержанию является для хозяйствующего субъекта обязательным на основании закона или обычая делового оборота, не относятся к рекламной информации независимо от манеры их исполнения на соответствующей вывеске.

Приказом Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации от 27.07.2010 N 553н утвержден список видов аптечных организаций: 1.Аптека: готовых лекарственных форм; производственная; производственная с правом изготовления асептических лекарственных препаратов. 2.Аптечный пункт. 3. Аптечный киоск.

Пунктом 22 Правил надлежащей практики хранения и перевозки лекарственных препаратов для медицинского применения, утвержденного приказом Министерства здравоохранения Российской Федерации от 31 августа 2016 г. N 646н: субъект розничной торговли должен иметь вывеску с указанием:

а) вида аптечной организации на русском и национальном языках: "Аптека" или "Аптечный пункт" или "Аптечный киоск"; б) полного и (в случае, если имеется) сокращенного наименования, в том числе фирменного наименования, и организационно- правовой формы субъекта розничной торговли; в) режима работы.

Субъект розничной торговли, осуществляющий торговлю товарами аптечного ассортимента в ночное время, должен иметь освещенную вывеску с информацией о работе в ночное время.

При размещении субъекта розничной торговли внутри здания вывеска должна находиться на наружной стене здания, если это невозможно, допускается установка указателя, требования к которому аналогичны требованиям к вывеске и на ней необходимо размещать указание: а) вида аптечной организации на русском и национальном языках: "Аптека", или "Аптечный пункт", или "Аптечный киоск"; б) полного и (в случае, если имеется) сокращенного наименования, в том числе фирменного наименования, и организационно-правовой формы субъекта розничной торговли; в) режима работы.

Таким образом, и Законом "О защите прав потребителей", и нормативными актами органов государственной власти, регулирующими деятельность аптечных учреждений, установлены требования к вывескам, как к объектам информационного характера, к каковой следует относить лишь сведения о наименовании, типе, классе и режиме работы. Соответственно вывеска несет исключительно информационную функцию и не является рекламной конструкцией.

Тем более, что и пункт 5 части 2 статьи 2 закона "О рекламе" не распространяется на вывески и указатели, не содержащие сведений рекламного характера.

В пунктах 1 и 2 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.10.2012 N 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе" разъяснено, что согласно пункту 1 статьи 3 Закона о рекламе информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке, является рекламой и должна в связи с этим отвечать требованиям, предъявляемым Законом о рекламе.

Пленум указывает, что при применении данной нормы судам следует исходить из того, что не может быть квалифицирована в качестве рекламы информация, которая хотя и отвечает перечисленным критериям, однако обязательна к размещению в силу закона или размещается в силу обычая делового оборота.

Частью 1 статьи 5 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что обычаем признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности, не предусмотренное законодательством правило поведения, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.

В соответствии с частью 2 статьи 5 ГК РФ обычаи, противоречащие обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договору, не применяются.

При анализе информации на предмет наличия в ней признаков рекламы судам необходимо учитывать, что размещение отдельных сведений, очевидно вызывающих у потребителя ассоциацию с определенным товаром, имеющее своей целью привлечение внимания к объекту рекламирования, должно рассматриваться как реклама этого товара, поскольку в названных случаях для привлечения внимания и поддержания интереса к товару достаточно изображения части сведений о товаре (в том числе товарного знака).

В этом случае данная информация должна быть исследована судом на предмет соответствия требованиям, предъявляемым Законом о рекламе к рекламе.

Заявитель по делу полагает, что текст "ПРОДАДИМ ВСЕГДА ДЕШЕВЛЕ ЕСЛИ НАЗОВЕТЕ ЦЕНУ КОНКУРЕНТА" носит информационный характер, поскольку связано только указанием на возможность продажи товара по более низкой цене.

Оценив содержание спорного текста, суд относит его к коммерческому предложению, поскольку данные сведения имеют своей целью вызов у потребителя желания приобрести их товар по более выгодной цене.

Соответственно, конструкция, на которой распространяется текст с предложением покупки товара по более выгодной, чем "конкурентов", цене, следует отнести к рекламной конструкции, на размещение которой обществу следовало получить разрешение в установленном законом порядке.

Давая оценку действиям заинтересованного лица по демонтажу рекламной конструкции, суд исходит из следующего.

Согласно частям 5 и 17 статьи 19 Закона о рекламе размещение любых конструкций наружной рекламы возможно после получения разрешения компетентного органа на их установку при наличии гражданско-правового договора с собственником (иным

управомоченным собственником лицом) того объекта недвижимости, к которому эта конструкция присоединяется.

В силу части 10 статьи 19 Закона о рекламе установка рекламной конструкции без разрешения (самовольная установка) не допускается. В случае самовольной установки рекламной конструкции она подлежит демонтажу на основании предписания органа местного самоуправления муниципального района или органа местного самоуправления городского округа, на территориях которых установлена рекламная конструкция.

Владелец рекламной конструкции обязан осуществить демонтаж рекламной конструкции в течение месяца со дня выдачи предписания органа местного самоуправления муниципального района или органа местного самоуправления городского округа о демонтаже рекламной конструкции, установленной и (или) эксплуатируемой без разрешения, срок действия которого не истек, а также удалить информацию, размещенную на такой рекламной конструкции, в течение трех дней со дня выдачи указанного предписания (ч. 21 ст. 19 Федерального закона N 38-ФЗ).

В соответствии с п. 21.1 п. 21 ст. 19 Федерального закона N 38-ФЗ "О рекламе", если в установленный срок владелец рекламной конструкции не выполнил указанную в ч. 21 ст. 19 Федерального закона N 38-ФЗ "О рекламе" обязанность по демонтажу рекламной конструкции или владелец рекламной конструкции неизвестен, орган местного самоуправления муниципального района или орган местного самоуправления городского округа выдает предписание о демонтаже рекламной конструкции собственнику или иному законному владельцу недвижимого имущества, к которому присоединена рекламная конструкция, за исключением случая присоединения рекламной конструкции к объекту муниципального имущества или к общему имуществу собственников помещений в многоквартирном доме при отсутствии согласия таких собственников на установку и эксплуатацию рекламной конструкции. Собственник или иной законный владелец недвижимого имущества, к которому присоединена рекламная конструкция, обязан демонтировать рекламную конструкцию в течение месяца со дня выдачи соответствующего предписания. Демонтаж, хранение или в необходимых случаях уничтожение рекламной конструкции осуществляется за счет собственника или иного законного владельца недвижимого имущества, к которому была присоединена рекламная конструкция. По требованию собственника или иного законного владельца данного недвижимого имущества владелец рекламной конструкции обязан возместить этому собственнику или этому законному владельцу необходимые расходы, понесенные в связи с демонтажом, хранением или в необходимых случаях уничтожением рекламной конструкции

Согласно разъяснениям, изложенным в пункте 21 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.10.2012 N 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе" часть 22 статьи 19 Закона N 38-ФЗ в качестве общего правила предусматривает судебный порядок возложения на лицо обязанности демонтировать рекламную конструкцию. Исключение из этого правила установлено частью 10 статьи 19 Закона N 38-ФЗ, допускающей демонтаж самовольно установленной рекламной конструкции без судебной процедуры на основании предписания органа местного самоуправления муниципального района или органа местного самоуправления городского округа, на территориях которых установлена рекламная конструкция.

Установка и эксплуатация рекламных конструкций на территории города Таганрога осуществляется на основании Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ «О рекламе» и регламентирована Постановлением Администрации города Таганрога от 30.04.2013 № 1395 «О наружной рекламе».

В соответствии с разделом 7 приложения № 1 вышеуказанного Постановления Администрации города Таганрога, МКУ "Альтернатива" размещает на официальном

портале Администрации города Таганрога в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" информационное сообщение о предстоящем демонтаже самовольно установленной (эксплуатируемой) рекламной конструкции за счет средств местного бюджета.

Данное сообщение было размещено на официальном портале Администрации города Таганрога в сети "Интернет" 19.06.2017. (https://tagancity.ru/page/mku-al-tiemativa- informiruiet-o-diemontazhie-rieklamnykh-konstruktsi).

Предписанием от 09.04.2018 № 114 обществу было предложено произвести демонтаж собственными силами.

В связи с неисполнением предписания уполномоченного органа, подрядной организацией на основании муниципального контракта № 19 от 03.05.2018 спорная рекламная конструкция была демонтирована 15.05.2018, о чем учреждением- заказчиком составлен акт о демонтаже самовольно установленной (эксплуатируемой) рекламной конструкции, содержащий сведения о дате и месте демонтажа рекламной конструкции, основаниях его проведения, состоянии рекламной конструкции до начала работ по демонтажу.

После этого, в адрес Общества с ограниченной ответственностью «Грация +» было направлено уведомление от 21.05.2018 № 60.30.42/862 о произведенном демонтаже и необходимости забрать рекламную конструкцию.

Факт получения уведомлений от 09.04.2018 и от 21.05.2018 заявителем признается.

Оценив и исследовав по правилам статей 65, 71 Арбитражного процессуального кодекса представленные в материалы дела доказательства в их совокупности и взаимосвязи, суд приходит к выводу о соответствии оспариваемый действий МКУ "Альтернатива" нормам действующего законодательства, прокомментированных по тесту судебного акта.

В соответствии со статьей 10 АПК РФ расходы по оплате государственной пошлины подлежат отнесению на заявителя по делу.

Руководствуясь статьями 198, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение суда по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение суда по настоящему делу может быть обжаловано в апелляционном порядке в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения через суд, принявший решение.

Решение суда по настоящему делу может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в течение двух месяцев со дня вступления в законную силу решения через суд, принявший решение, при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Судья И.В. Чернышева