Решение от 8 июня 2020 г. по делу № А05-14413/2019

АРБИТРАЖНЫЙ СУД АРХАНГЕЛЬСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Логинова, д. 17, г. Архангельск, 163000, тел. (8182) 420-980, факс (8182) 420-799

E-mail: info@arhangelsk.arbitr.ru, http://arhangelsk.arbitr.ru

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

Дело № А05-14413/2019
г. Архангельск
08 июня 2020 года


Резолютивная часть решения объявлена 03 июня 2020 года

Полный текст решения изготовлен 08 июня 2020 года

Арбитражный суд Архангельской области в составе судьи Панфиловой Н.Ю.

рассмотрел в судебном заседании дело по заявлению акционерного общества «Архангельская областная энергетическая компания» (ОГРН <***>; адрес: место жительства: Россия 163069, г.Архангельск, Архангельская область, ул.Попова дом 17)

и общества с ограниченной ответственностью «Топливная энергетическая компания» (ОГРН <***>; адрес: 142400, <...>).

к ответчику - Управление Федеральной антимонопольной службы по Архангельской области (ОГРН <***>; адрес: место жительства: Россия 163069, г.Архангельск, Архангельская область, ул.Карла Либкнехта, дом 2, офис 142)

о признании недействительным решения от 29.10.2019 № 02-04С/5594 по делу № 04-19,

третьи лица, не заявляющие самостоятельные требования относительно предмета спора:

- общество с ограниченной ответственностью "Флотснаб" (ОГРН <***>; адрес: 190121, <...>, литер А-1, офис 303; 163000, <...>);

- общество с ограниченной ответственностью «Судоходная компания «ЭКОТЭК» (ОГРН <***>; адрес: 196247, <...>, помещение 338-Н);

В заседании суда приняли участие представители: от заявителя – ФИО1 (доверенность 01.01.2020), от ООО « Судоходная компания «ЭКОТЭК» - ФИО2 (доверенность от 08.07.2019),

Протокол судебного заседания вела секретарь судебного заседания Шварева И.В.

Суд установил следующее:

акционерное общество «Архангельская областная энергетическая компания» (далее – заявитель, АО «АрхоблЭнерго») и общество с ограниченной ответственностью «Топливная энергетическая компания» обратились в Арбитражный суд Архангельской области с заявлениями о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Архангельской области (далее – ответчик, Управление) от 29.10.2019 № 02-04С/5594 по делу № 04-19, которым со стороны АО «АрхоблЭнерго» и общества с ограниченной ответственностью «Топливная энергетическая компания» (далее – ООО «ТЭК») признано нарушение пункта 1 части 1 статьи 17 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Представитель АО «АрхоблЭнерго» в судебном заседании заявленное требование поддержал по доводам заявления. ОО «ТЭК» представителя в судебное заседание не направило, о слушании дела извещено надлежащим образом. Представитель ООО « Судоходная компания «ЭКОТЭК» поддержал позицию ответчика по доводам отзыва. Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, о слушании дела извещены надлежащим образом.

Поводом к оспариванию решения послужили следующие фактические обстоятельства, установленные арбитражным судом при рассмотрении дела.

В Управление Федеральной антимонопольной службы по Архангельской области поступило обращение ООО «Флотснаб» от 20.08.2018, перенаправленное Региональным управлением ФСБ России по Архангельской области, на действия АО «Архангельская областная энергетическая компания» и ООО «ТЭК» при проведении закупки № 31806771270 на поставку топлива для рассмотрения на предмет выявления признаков нарушения п.1 ч.1 ст. 17 Федерального закона «О защите конкуренции» (соглашение между заказчиком и участником закупок). Также рассмотрены обращения ООО «Флотснаб» от 21.08.2018, поступившее непосредственно от ООО «Флотснаб», и перенаправленное ФАС России (вх.№ 6419 от 13.09.2018); ООО «Флотснаб» от 20.09.2018 № 09/20-3, перенаправленное Приморской межрайонной прокуратурой (вх.№ 7282 от 11.10.2018) и прокуратурой города Архангельска (вх.№ 7326 от 12.10.2018), на действия АО «Архангельская областная энергетическая компания» при проведении закупки № 31806771270 на поставку топлива.

По результатам рассмотрения представленных материалов Управлением приказом № 17 от 01.02.2019 возбуждено дело № 04-19 по признакам нарушения пункта 1 части 1 статьи 17 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Решением Комиссии УФАС от 29.10.2019 по делу № 04-19 со стороны АО «АрхоблЭнерго» и ООО «ТЭК» признано нарушение п. 1 ч. 1 ст. 17 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившееся в заключении устного соглашения между заказчиком с участником закупки № 31806771270 при проведении запроса предложений на право заключения договора на поставку нефтепродуктов, которое имело или могло иметь своей целью создание преимущественных условий отдельному участнику закупок (ООО «ТЭК»), что могло привести или привело к ограничению конкуренции на рынке поставок нефтепродуктов в Архангельской области и, соответственно, созданию препятствий доступу на товарный рынок, в том числе для ООО «Флотснаб» и ООО «Судоходная компания «ЭКОТЭК».

Предписание о прекращении нарушения антимонопольного законодательства не выдавалось в связи с исполнением договора поставки топлива в полном объеме.

Заявители оспаривают решение УФАС на том основании, что они не заключали между собой антиконкурентного соглашения, выводы УФАС об обратном не основаны на доказательствах. По мнению заявителей, данное дело должно было быть рассмотрено ФАС России, а кроме того, Управлением допущены и иные процедурные нарушения.

Проанализировав представленные в материалы дела доказательства, объяснения представителей участвующих в деле лиц, суд пришёл к следующим выводам.

АО «АрхоблЭнерго» является заказчиком в понятии Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц».

31.07.2018 на официальном сайте единой информационной системы в сфере закупок в сети Интернет http://zakupki.gov.ru размещены извещение №31806771270 о проведении запроса предложений и закупочная документация об открытом запросе предложений № 65 на право заключения договора на поставку нефтепродуктов: 1 лот - поставка дизельного топлива, 2 лот - поставка бензина АИ-92.

Максимальный срок поставки - не более 15 календарных дней с момента заключения договора, а также место поставки - нефтебаза АО «АрхоблЭнерго» в п. Соловецкий Архангельской области.

Учитывая сложившуюся ситуацию, связанную с отсутствием запасов топлива в поселке Соловецкий Приморского района Архангельской области и необходимостью срочного обеспечения населения и организаций бензином АИ-92, АО «АрхоблЭнерго» было принято решение выбрать одним из критериев оценки «Срок поставки» с весомостью —15%, весомость другого критерия «Цена договора» - 85%.

Согласно протоколу вскрытия конвертов 31806771270 ЛОТ 2 от 07.08.2018, по лоту 2 было подано 3 заявки:

- ООО «ТЭК» с ценовым предложением - 7 712 100,00 руб.

- ООО «Судоходная компания «ЭКОТЭК» с ценовым предложением - 7 00020,00 руб.

- ООО «Флотснаб» с ценовым предложением — 6 696 000,00 руб.

Исходя из протокола рассмотрения и заявок и подведения итогов № 31806771270 ЛОТ 2 от 07.08.2018, заявки всех участников удовлетворяли требованиям заказчика, при этом, сроки поставки продукции, предложенные участниками закупки, следующие:

- ООО «ТЭК» - 3 календарных дня с момента заключения договора,

- ООО «Судоходная компания «ЭКОТЭК» -15 календарных дней,

- ООО «Флотснаб» - 15 календарных дней.

Соответственно, победителем закупки №31806771270 (ЛОТ № 2) признано ООО «ТЭК» (количество баллов -88,80) с максимальным ценовым предложением 7712100,00руб. и минимальным сроком поставки нефтепродуктов — 3 дня (протокол рассмотрения заявок и подведения итогов 31806771270 лот 2 от 07.08.2019).

ООО «Флотснаб» с 88 баллами и ООО «Судоходная компания «ЭКОТЭК» с 84,31 баллами заняли соответственно 2 и 3 место.

08 августа 2018 года Заказчиком с ООО «ТЭК» заключен договор поставки нефтепродуктов №255-03/18.

Договор исполнен сторонами в полном объеме, что следует из товарных накладных № 213-217 от 10.08.2018 и платежного поручения № 15225 от 13.09.2018 об оплате заказчиком поставленного топлива в количестве 84,86тонн (вместо 90 тонн по договору). Расхождение объяснено фактом поставки топлива 5 автоцистернами разного объема, оставшаяся часть топлива - 5,14 т. не довозилась в связи с экономической нецелесообразностью ( т.1 л.д.110-111).

По ходе проверки по жалобе ООО «Флотснаб» УФАС установило, что поставка бензина в п. Соловецкий в рамках договора № 255-03/18 от 08.08.2018 фактически осуществлена ООО «ТЭК» в ночь с 06.08.2018 на 07.08.2018 до определения победителя закупки и загружена в терминал для приема и хранения нефтепродуктов АО «АрхоблЭнерго».

Кроме того, УФАС установило, что еще до размещения заказчиком 31.07.2018 в ЕИС извещения №31806771270 о проведении запроса предложений Общество ТЭК начало осуществлять необходимые мероприятия по поставке топлива в п.Соловецкий:

- 26.07.2018 ООО «ТЭК» с ООО «Северное речное пароходство» заключило договор на оказание услуг по перевозке транспортных средств водным транспортом № 27К/2018; установлены маршрут Архангельск — п.Соловецкий и предварительные сроки оказания услуг - до 06.08.2018;

- 27.07.2018 ООО «ТЭК» с АО «Архангельский траловый флот» заключен договор услуг порта № 24/2018;

- 30.07.2018 ООО «ТЭК» с ООО «Сервисснаб» заключен договор на перевозку грузов автомобильным транспортом № 51, согласован маршрут перевозки (погрузка: ЗАО «Северная империя» нефтебаза г.Северодвинск — доставка: АО «Архангельский траловый флот» рыбный порт);

- 30.07.2018 с ООО «Сервисснаб» заключен договор аренды автотранспорта (без экипажа) № 52;

- 02 августа 2018 года ООО «ТЭК» закупило бензин АИ-92-К5 в количестве 90 тонн по договору № Б8-012 у ЗАО «Северная империя»;

- 06 августа 2018 года бензин АИ-92-К5 в количестве 110 тонн силами ПАО «Северное речное пароходство» был доставлен в морской терминал Соловки;

- 06 августа 2018 года в 12:50 - ООО «ТЭК» подало заявку для участия в закупке;

- 06 августа 2018 с 21:00 по 07 августа 2018 года до 09:00 произведена разгрузка прибывших в морской терминал Соловки автоцистерн (с прицепами) с бензином АИ-92 на нефтебазе АО «АрхоблЭнерго» пос. Соловецкий Приморский район, Архангельская область.

- 07 августа 2018 года в 10:00 состоялось вскрытие конвертов с заявками» рассмотрение, оценка, сопоставление заявок и подведение итогов закупки № 31806771270, определен победитель запроса предложений - ООО «ТЭК».

- 08 августа 2018 года с ООО «ТЭК» заключен договор поставки нефтепродуктов (бензин АИ-92-К5) № 255-03/18.

УФАС пришло к выводу о том, что Общество ТЭК было уверено, что именно оно станет победителем запроса предложений и поставщиком нефтепродуктов на Соловки, поэтому заранее внесло предоплату за товар и организовало его доставку в место назначения. Заказчик - АО «АрхоблЭнерго» не могло не знать, что разгрузка нефтепродуктов у него на терминале п .Соловецкий произведена еще до момента определения победителя.

По мнению УФАС и подателя жалобы, со стороны Заказчика и ООО «ТЭК» имела место устное соглашение с целью создания преимущественных условий отдельному участнику закупок (ООО «ТЭК») в виде предоставления возможности заранее начать исполнение потенциального договора поставки топлива, что свою очередь обеспечило ему возможность указать в своей заявке 3хдневный срок поставки топлива в труднодоступный район, заведомо неисполнимый для других участников закупки.

Следовательно, заявители заранее предопределили положение дел при закупке, которая носила формальный характер.

Суд находит вышеуказанные выводы УФАС соответствующим фактическим обстоятельствам дела.

В силу п.1 ч.1 ст.17 при проведении запроса предложений запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, в том числе заключение соглашений между организаторами торгов и (или) заказчиками с участниками этих торгов, если такие соглашения имеют своей целью либо приводят или могут привести к ограничению конкуренции и (или) созданию преимущественных условий для каких-либо участников, если иное не предусмотрено законодательством Российской Федерации.

Соглашение - договоренность в письменной форме, содержащаяся в документе или нескольких документах, а также договоренность в устной форме (пункт 18 статьи 4 Закона о защите конкуренции).

В пункте 2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.06.2008 N 30 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства" указано, что согласованность действий может быть установлена и при отсутствии документального подтверждения наличия договоренности об их совершении.

Данный пункт Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации применим и к доказыванию соглашений, поскольку разъясняет возможность доказывания, как согласованных действий, так и соглашений через их результат в отсутствие документального подтверждения договоренности об их совершении.

Соглашением может быть признана договоренность хозяйствующих субъектов в любой форме, о которой свидетельствуют скоординированные и целенаправленные действия (бездействие) данных субъектов, сознательно ставящих свое поведение в зависимость от поведения других участников, и способные привести к результатам, определенным Законом о защите конкуренции.

В рассматриваемом случае заключение соглашения между заказчиком - АО «АрхоблЭнерго» и участником торгов – ООО «ТЭК» проявляется в скоординированности их действий, поскольку поведение одного участника обуславливает действия другого.

Общество ТЭК не стало бы нести расходы по закупке и доставке топлива в п.Соловецкий без предварительной договоренности с заказчиком о том, что он это топливо примет на своем терминале и оплатит. В свою очередь заказчик не мог не знать, что общество ТЭК еще до подведения итогов торгов уже подвозит топливо и обеспечил доступ к своему терминалу для его выгрузки в ночь с 06 на 07.08.2020 .

Тот факт, что ООО ТЭК везет топливо именно для АО «АрхоблЭнерго» подтверждается документами, оформленными ООО ТЭК для перевозки опасного груза (т.1 л.д. 123-125).

Заявители, опровергая вмененное им антиконкурентное соглашение, между тем не предлагаю иного разумного объяснения своим действиям.

АО «АрхоблЭнерго», ссылаясь на то, что приемка топлива до определения победителя может свидетельствовать не о заключении антиконкурентного соглашения, а о совершении закупки без торгов в нарушение требований Закона № 223-ФЗ, не учитывает, что принятое им топливо фактически пошло к зачет позднее заключенного договора от 08 августа 2018 года с ООО «ТЭК», а не является дополнительно приобретенным.

ООО ТЭК, указывая, что АО «АрхоблЭнерго» могло сдать в аренду свои терминалы по хранению топлива в п.Соловецкий, не представляет доказательств наличия между заявителями договора аренды, ни любого другого гражданско-правового договора ( с доказательствами его исполнения), явившегося основанием для загрузки в него бензина со стороны ООО ТЭК. При этом, никто кроме заявителей ( сторон гражданских правоотношений), таких доказательств представить не может.

Судом учтено, что действия, называемые заявителями осуществлением участником закупки предварительных подготовительных действий по исполнению еще не заключенного договора, фактически в данном случае означают полное исполнение договора поставки с полным несением поставщиком всех расходов, поскольку по существу в ночь с 06 на 07.08.2020 еще незаключенный договор поставки со стороны ООО ТЭК был уже полностью исполнен.

Подобные действия поставщика при отсутствии предварительной договоренности с заказчиком лишены разумной деловой цели. ООО ТЭК не представило пояснений о том, кому бы оно реализовало 90 тонн топлива в труднодоступном районе - п.Соловецкий, если бы заказчик отказался его принять.

Позицию УФАС о том, что выяснение обстоятельств перевозки ООО ТЭК еще нескольких тонн топлива в п.Соловецкий не имеет значения для дела, суд находит верной, поскольку выяснение судьбы дополнительного объема топлива не опровергнет факта антиконкурентных взаимоотношений между ООО ТЭК и АО «АрхоблЭнерго».

АО «АрхоблЭнерго» указывает, что ООО ТЭК подало свою заявку на торгах ранее конкурентов, а потому не могло знать их предложения в связи с переговорами с заказчиком. Между тем, ООО ТЭК подало свою заявку 06.08.2020, когда топливо было уже на подходе к п.Соловецкий. Если заявители заранее договорились о поставке топлива до торгов, то не исключается возможность помощи со стороны заказчика в формировании заявки с учетом коммерческих предложений конкурентов. Однако, вывод при оценке данного обстоятельства всегда будет основан на предположении.

В соответствии с пунктом 7 части 1 статьи 4 Закона о защите конкуренции под конкуренцией понимается соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке.

Объективно поведение хозяйствующих субъектов-конкурентов, выразивших желание участвовать в торгах, характеризуется наличием конкурентной борьбы. В данном случае , в результате соглашения между заказчиком и участником торгов, последнему предоставлено конкурентное преимущество, позволившее ему одержать победу на торгах, что создало препятствия для участия в торгах конкурентов – ООО «Судоходная компания «ЭКОТЭК» и ООО «Флотснаб» и превратило сами торги в формальность.

Исходя из хронологии вступления ООО ТЭК в договорные отношения по доставке груза в п.Соловецкий видно, что ему понадобилось более чем 3 дня для поставки топлива ( порядка 12 дней). Договоренности между ООО ТЭК и АО «АрхоблЭнерго» в виде предоставления возможности заранее начать исполнение потенциального договора поставки топлива обеспечили ООО ТЭК возможность указать в своей заявке 3хдневный срок поставки топлива в труднодоступный район, заведомо неисполнимый для других участников закупки.

С учетом изложенного, со стороны АО «АрхоблЭнерго» и ООО «ТЭК» доказано нарушение п. 1 ч. 1 ст. 17 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Доводы заявителей о допущенных УФАС процедурных нарушениях судом не принимаются. Дело о нарушении антимонопольного законодательства № 04-19 рассмотрено Управлением Федеральной антимонопольной службы по Архангельской области по поручению ФАС России от 10.09.2018 ( т. 2 л.д.104-105).

АО «АрхоблЭнерго», заявляя о процедурном нарушении в виде не привлечения к участию в деле № 04-19 ООО «Судоходная компания «ЭКОТЭК», не указывает, каким образом указанное обстоятельство нарушает права и законные интересы АО «АрхоблЭнерго». ООО «Судоходная компания «ЭКОТЭК» привлечено судом к участию в настоящем деле, и не ссылается на нарушение своих прав спорным обстоятельством и просит суд решение УФАС оставить без изменения.

Дело № 04-19 рассмотрено УФАС полно и всесторонне, Заявителям было представлено достаточно времени для подготовки своей позиции и представления документов, основания для дополнительного отложения рассмотрения дела № 04-19 судом не усмотрены.

В ходе судебного разбирательства судом не установлено со стороны УФАС процедурных нарушений, способных повлиять на результат рассмотрения дела № 04-19 и ( или) нарушивших права и законные интересы АО «АрхоблЭнерго» и ООО «ТЭК».

На основании изложенного, заявленные требования подлежат отклонению. В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины по настоящему делу подлежат отнесению на заявителей.

Руководствуясь статьями 110, 197-201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Архангельской области

РЕШИЛ:

Отказать в удовлетворении заявлений о признании недействительным, проверенного на соответствие нормам Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Архангельской области от 29.10.2019 по делу № 04-19.

Настоящее решение может быть обжаловано в Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд путем подачи апелляционной жалобы через Арбитражный суд Архангельской области в срок, не превышающий одного месяца со дня его принятия.

Судья

Н.Ю. Панфилова