Постановление от 14 сентября 2020 г. ФАС СКО (ФАС Северо-Кавказского округа)АРБИТРАЖНЫЙ СУД СЕВЕРО-КАВКАЗСКОГО ОКРУГА Именем Российской Федерации арбитражного суда кассационной инстанции Дело № А15-5788/2019 г. Краснодар 15 сентября 2020 года Резолютивная часть постановления объявлена 15 сентября 2020 года Постановление изготовлено в полном объеме 15 сентября 2020 года Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Черных Л.А., судей Драбо Т.Н. и Посаженникова М.В., в отсутствие в судебном заседании заявителя – индивидуального предпринимателя ФИО1 (ИНН <***>, ОГРНИП <***>), заинтересованного лица – территориального отдела (инспекции) государственного надзора Республик Южного федерального округа и Северо-Кавказского федерального округа Южного межрегионального территориального управления Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии (ИНН <***>, ОГРН <***>), извещенных о месте и времени судебного разбирательства (уведомление № 27685 6, отчет о публикации судебных актов на сайте в сети Интернет), рассмотрев кассационную жалобу индивидуального предпринимателя ФИО1 на решение Арбитражного суда Республики Дагестан от 28.01.2020 и постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.06.2020 по делу № А15-5788/2019, установил следующее. Индивидуальный предприниматель ФИО1 (далее – предприниматель) обратился в арбитражный суд с заявлением к территориальному отделу (инспекции) государственного надзора Республик Южного федерального округа и Северо-Кавказского федерального округа Южного межрегионального территориального управления Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии (далее – отдел) о признании незаконным и отмене постановления от 14.10.2019 № 71 о привлечении к ответственности по части 2 статьи 14.43.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – Кодекс) в виде взыскания 500 тыс. рублей штрафа за нарушение продавцом требований технического регламента о требованиях к дизельному топливу. Решением суда от 28.01.2020, оставленным без изменения постановлением суда апелляционной инстанции от 02.06.2020, в удовлетворении заявления отказано. Судебные акты мотивированы наличием в действиях предпринимателя вмененного состава правонарушения, соблюдением порядка привлечения к ответственности и отсутствием оснований для применения статей 2.9, 3.4, части 3.2 статьи 4.1, статьи 4.1.1 Кодекса. В кассационной жалобе предприниматель просит решение суда и постановление суда апелляционной инстанции отменить, направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции. Заявитель кассационной жалобы ссылается на неуведомление о предстоящей проверке; возможность замены назначенного штрафа на предупреждение. Арбитражный суд Северо-Кавказского округа, изучив материалы дела, доводы кассационной жалобы, проверив законность и обоснованность судебных актов, считает, что жалоба удовлетворению не подлежит по следующим основаниям. Суд установил и материалами дела подтверждается, что отдел на основании приказа от 05.09.2019 № 01-30/1050, требования Управления Генеральной прокуратуры Российской Федерации в Северо-Кавказском федеральном округе от 03.09.2019 № 65/3-5-2019 провел с 17.09.2019 по 03.10.2019 внеплановую выездную проверку соблюдения предпринимателем обязательных требований национальных стандартов и технических регламентов, по результатам которой составил акт проверки от 03.10.2019 № 69, зафиксировавший несоответствие реализуемого предпринимателем на автозаправочной станции по адресу: Республика Дагестан, г. Махачкала, ФАД «Кавказ», 900 м до Южного поста ГАИ дизельного топлива ДТ-Е-К5 требованиям приложения № 3 Технического регламента Таможенного союза «ТР ТС 013/2011. О требованиях к автомобильному и авиационному бензину, дизельному и судовому топливу, топливу для реактивных двигателей и мазуту», утвержденного решением Комиссии Таможенного союза от 18.10.2011 № 826 (далее – ТР ТС 013/2011) в части обязательного требования по массовой доле серы (396 мг/кг при норме не более 10 мг/кг) и температуре вспышки в закрытом тигле (52 °С при норме не ниже 55 °С). По данному факту отдел составил в отношении предпринимателя протокол об административном правонарушении от 03.10.2019 № 89 и вынес постановление от 14.10.2019 № 71 о привлечении к ответственности по части 2 статьи 14.43.1 Кодекса в виде взыскания 500 тыс. рублей штрафа за нарушение продавцом требований технического регламента о требованиях к дизельному топливу в части несоответствия этим требованиям характеристик автомобильного дизеля. Предприниматель обжаловал постановление в арбитражный суд. Судебные инстанции всесторонне и полно исследовали фактические обстоятельства по делу, оценили представленные доказательства и доводы участвующих в деле лиц в соответствии с требованиями статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. При этом суд обоснованно руководствовался следующим. Нарушение, в том числе продавцом, требований технического регламента о требованиях к дизельному топливу в части несоответствия этим требованиям характеристик дизельного топлива влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере 1 процента суммы выручки от реализации топлива за календарный год, предшествующий году, в котором было выявлено административное правонарушение, либо за предшествующую дате выявления административного правонарушения часть календарного года, в котором было выявлено административное правонарушение, если правонарушитель не осуществлял деятельность по реализации топлива в предшествующем календарном году, но не менее пятисот тысяч рублей с конфискацией предметов административного правонарушения либо без таковой (часть 2 статьи 14.43.1 Кодекса н). За административные правонарушения, предусмотренные статьей 14.43.1 Кодекса, лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, несут административную ответственность как юридические лица (примечание № 1 к статье 14.43.1 Кодекса). Дизельное топливо должно соответствовать требованиям, указанным в приложении № 3 к ТР ТС 013/2011 (пункт 4.4 статьи 4 ТР ТС 013/2011). При экологическом классе К5 массовая доля серы в дизельном топливе должна составлять не более 10 мг/кг, температура вспышки в закрытом тигле для летнего и межсезонного дизельного топлива должна составлять не ниже 55 °C (приложение № 3 к ТР ТС 013/2011). Суд установил и материалами дела подтверждается, что предприниматель на автозаправочной станции «ДТК» по адресу: Республика Дагестан, г. Махачкала, ФАД «Кавказ», 900 м до Южного поста ГАИ, допустил к реализации дизельное топливо Евро (межсезонное, сорта F, экологического класса К5 (ДТ-Е-К5)), не соответствующее установленным требованиям по показателям «температура вспышки в закрытом тигле» и «массовая доля серы». Фактическое значение этих показателей по результатам испытаний составило 52 °С и 396 мг/кг (протокол испытаний от 30.09.2019 № 1046-Н). Предприниматель представил копию паспорта продукции от 22.11.2018 на топливо дизельное Евро, межсезонное, сора F, экологического класса К5 (ДТ-Е-К5), ГОСТ 32511-2013, изготовитель ООО «Лукойл-Волгограднефтепереработка», его характеристики находятся в пределах нормы, установленной ТР ТС 013/2011. Однако доказательства того, что именно это топливо поступило на проверенную автозаправочную станцию, не представлены (отсутствуют товарно-транспортные накладные со ссылками на реквизиты паспорта изготовителя). Надлежащим образом исследовав представленные в материалы дела документы, в том числе акт отбора образцов от 17.09.2019, протокол испытаний образцов нефтепродуктов от 30.09.2019 № 1046-Н, акт проверки от 03.10.2019 № 69, протокол об административном правонарушении от 03.10.2019 № 89, суд сделал обоснованный вывод о доказанности факта несоответствия спорной продукции установленным требованиям, что свидетельствует о наличии в действиях предпринимателя (продавца спорной продукции) состава правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 14.43.1 Кодекса. Объективная сторона вмененного предпринимателю нарушения заключается в совершении действий (бездействия), нарушающих установленные требования технических регламентов или обязательных требований к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам реализации, либо выпуск в обращение продукции, не соответствующей таким требованиям. Субъектом правонарушения является лицо, ответственное за соблюдение установленных правил и норм, в том числе продавец соответствующей продукции. Поскольку предприниматель реализовал продукцию, не соответствующую требованиям технических регламентов Таможенного союза по химическому составу (превышение содержания серы) и температуре вспышки в закрытом тигле, он является субъектом ответственности как лицо, обязанное соблюдать требования технических регламентов применительно к осуществляемой им деятельности. ТР ТС 013/2011, устанавливающим требования к топливу в целях обеспечения защиты жизни и здоровья человека, имущества, охраны окружающей среды, предупреждения действий, вводящих в заблуждение потребителей относительно его назначения, безопасности и энергетической эффективности (пункт 1.2 статьи 1), под выпуском в обращение понимается первичный переход паспортизированного топлива от изготовителя к потребителю (пункт 2.1 статьи 2); под обращением топлива на рынке – этапы движения топлива от изготовителя к потребителю, охватывающие все стадии, которые проходит паспортизированное топливо после выпуска его в обращение; продавцом – юридическое либо физическое лицо, являющееся резидентом государства – члена Таможенного союза, осуществляющее оптовую и (или) розничную реализацию паспортизированного топлива потребителю в соответствии с национальным законодательством государства – члена Таможенного союза и ответственное за размещение на рынке топлива, соответствующего требованиям Технического регламента Таможенного союза. При реализации автомобильного бензина и дизельного топлива продавец обязан предоставить потребителю в том числе информацию о соответствии топлива требованиям ТР ТС 013/2011. При розничной реализации автомобильного бензина и дизельного топлива информация о наименовании, марке топлива, в том числе об экологическом классе, должна быть размещена в местах, доступных для потребителей. На топливно-раздаточном оборудовании размещается и в кассовых чеках отражается информация о марке топлива (пункт 3.2 статьи 3 ТР ТС 013/2011). Перед выпуском топлива в обращение проводится подтверждение соответствия топлива требованиям ТР ТС 013/2011 в форме декларирования соответствия (пункт 6.1 статьи 6 ТР ТС 013/2011). Подтверждение соответствия топлива требованиям ТР ТС 013/2011 осуществляется для топлив, выпускаемых или ввозимых партиями, – по схеме 4д (пункт 6.2 статьи 6 ТР ТС 013/2011). Инструкцией по контролю и обеспечению сохранения качества нефтепродуктов в организациях нефтепродуктообеспечения, утвержденной приказом Минэнерго России от 19.06.2003 № 231 (далее – Инструкция) под паспортом качества нефтепродукта понимается документ, устанавливающий соответствие численных значений показателей качества нефтепродукта, полученных в результате лабораторных испытаний (пункт 2); показателем качества нефтепродукта – количественная характеристика одного или нескольких свойств нефтепродукта, определяющих его качество; экспресс-анализом – оценка качества нефтепродукта, проводимая с использованием экспресс-метода. Если экспресс-анализ показал, что нефтепродукт некондиционный, то эти данные необходимо проверить лабораторными испытаниями; экспресс-методом – метод испытания, позволяющий с установленной вероятностью за более короткое время, чем стандартный метод, определить показатель качества нефтепродукта и принять решение о необходимости проверки его в лабораторных условиях. Контроль и обеспечение сохранения качества нефтепродуктов – комплекс мероприятий, осуществляемых при подготовке и проведении операций по приему, хранению, транспортированию и отпуску нефтепродуктов с целью предотвращения реализации некондиционных нефтепродуктов (пункт 3.1 Инструкции). Анализ нефтепродукта в объеме требований нормативного документа проводят: если нефтепродукт прибыл без паспорта качества поставщика или паспорт качества поставщика заполнен не по всем показателям нормативного документа; если по данным паспорта качества поставщика или по результатам приемо-сдаточного анализа установлено несоответствие качества нефтепродукта требованиям нормативного документа (пункт 3.8 Инструкции). Выбор средств и условий хранения и транспортирования, обеспечивающих сохранение качества нефтепродуктов, должен отвечать установленным требованиям (пункт 5.1 Инструкции). Сохранение качества нефтепродуктов в организациях при осуществлении технологических операций обеспечивают в том числе за счет проверки полноты и правильности оформления сопроводительной документации принимаемого нефтепродукта, исправности транспортных средств (железнодорожных и автомобильных цистерн, судов) и пломб, соответствия маркировки сопроводительным документам, фактического качества принимаемого нефтепродукта; соблюдения условий хранения, контроля качества и учета изменения численных значений показателей качества, сроков зачистки резервуаров и трубопроводов в процессе хранения нефтепродуктов; своевременного обнаружения и устранения причин, способных влиять на ухудшение качества нефтепродуктов (пункт 5.2 Инструкции). По прибытии транспортных средств с нефтепродуктами в соответствии с пунктом 6.2 Инструкции проверяются наличие, полнота и правильность заполнения паспорта качества и копии сертификатов (деклараций) соответствия или информации о сертификации (декларировании), приложенных к документам отправителя, и сверяются данные паспортов с требованиями нормативного документа; отбираются точечные пробы и составляются объединенная проба (в соответствии с установленными требованиями) для проведения приемо-сдаточного анализа; сравниваются данные приемо-сдаточного анализа с данными паспорта качества поставщика и дается разрешение на слив нефтепродукта; заносятся данные паспорта качества поставщика и результаты приемо-сдаточного анализа в журнал анализов. Учет качественного состояния хранимых нефтепродуктов ведут в журналах анализов (приложения № 6 – 9) (пункт 6.8 Инструкции). Для предупреждения порчи нефтепродуктов при хранении периодически проводится проверка их качества в объемах и сроки, определенные графиком проведения анализов согласно приложению № 10 (пункт 6.9 Инструкции). Приложением № 10 к Инструкции установлено, что в графике проведения анализов хранимых нефтепродуктов, составляемом до 20 декабря года, предшествующего планируемому, включаются нефтепродукты, хранящиеся в организации более полугода и заложенные на длительное (более года) хранение. Организации, не имеющие лабораторий, должны согласовывать график с лабораторией, с которой заключен договор на проведение анализов. В графах 3 и 4 проставляются даты последнего контрольного и в объеме требований нормативного документа анализов (пункт 2 приложения № 10 к Инструкции). В графах 5 – 16 в числителе проставляется вид планируемого анализа (К – контрольный, НД – в объеме нормативного документа), в знаменателе – дата проведения анализа и номер паспорта (пункт 3 приложения № 10 к Инструкции). В процессе хранения нефтепродуктов необходимо: осуществлять периодическую проверку соблюдения условий хранения нефтепродуктов в резервуарах и таре; отбирать пробы и проводить анализы нефтепродуктов: после каждого налива нефтепродукта в резервуар (контрольный анализ); после слива прибывшего нефтепродукта (контрольный анализ, а при необходимости – в объеме нормативного документа); в соответствии с графиком проведения анализов (контрольный или в объеме нормативного документа) (пункт 6.12 Инструкции). При возникновении подозрения на ухудшение качества нефтепродукта независимо от графика или гарантийного срока хранения проводят анализ в объеме требований нормативного документа и оценивают численное значение каждого показателя качества нефтепродукта (пункт 6.13 Инструкции). Нефтепродукт отпускают при наличии данных контрольного анализа или анализа в объеме требований нормативного документа. При этом срок действия анализа должен составлять половину срока, указанного в п. п. 3.7 и 3.8 (пункт 6.14 Инструкции). Контрольный анализ нефтепродуктов проводят (пункт 3.7 Инструкции), в том числе после слива из транспортных средств; после внутрискладских перекачек; при длительном хранении: бензина – не реже одного раза в 6 месяцев, остальных нефтепродуктов (кроме нефтепродуктов, поступивших в запаянной таре и другой герметичной упаковке) – не реже одного раза в год; не позже 24 часов после налива нефтепродукта по пробам, отобранным из транспортных средств. Анализ нефтепродукта в объеме требований нормативного документа проводят (пункт 3.8 Инструкции), в том числе: при длительном хранении: бензина – не реже одного раза в год, остальных нефтепродуктов (кроме нефтепродуктов, поступивших в запаянной таре и другой герметичной упаковке) – не реже одного раза в 2 года; если нефтепродукт прибыл без паспорта качества поставщика или паспорт качества поставщика заполнен не по всем показателям нормативного документа; если по данным паспорта качества поставщика или по результатам приемо-сдаточного анализа установлено несоответствие качества нефтепродукта требованиям нормативного документа. Прием нефтепродуктов, подлежащих обязательной сертификации и поступающих на автозаправочную станцию в автоцистернах и расфасованных в мелкую тару, производят по паспорту качества и товарно-сопроводительным документам с указанной в них информацией о сертификации нефтепродукта или с приложением копии сертификата соответствия (пункт 6.20 Инструкции). Перед сливом нефтепродукта из автоцистерны в резервуар автозаправочной станции в ней проверяют наличие подтоварной воды и механических примесей, отбирают контрольную пробу в соответствии с установленными требованиями, которая используется в качестве арбитражной, и определяют: для автобензинов – плотность, температуру и визуально – цвет, прозрачность, содержание воды и механических примесей; для дизельного топлива – плотность, температуру, содержание воды и механических примесей (визуально). Контрольную пробу на случай необходимости проведения арбитражного анализа, сохраняют в течение суток после полной реализации принятого нефтепродукта в резервуаре автозаправочной станции (пункт 6.22 Инструкции). Для выполнения перечисленных работ автозаправочные станции обеспечивают лабораторными комплектами (специально разработанным набором приборов, лабораторной посуды и приспособлений), содержащими необходимое оборудование, приборы и принадлежности, позволяющие контролировать качество поступающих на станции нефтепродуктов. В состав комплекта могут входить экспресс-методы, позволяющие оператору определять некоторые показатели качества поступающих нефтепродуктов (октановое число, содержание свинца, серы и др.). Если с помощью экспресс-методов определена некондиционность нефтепродукта, то выдачу нефтепродукта необходимо приостановить и полученный результат проверить в лаборатории стандартными методами (пункт 6.23 Инструкции). Запрещается принимать нефтепродукты в резервуары автозаправочных станций при несоответствии нефтепродукта по результатам испытаний по пункту 6.22 Инструкции требованиям нормативного документа (пункт 6.24 Инструкции). Сохранение качества нефтепродуктов на автозаправочных станциях обеспечивают, в том числе за счет проведения не реже 1 раза в месяц, а также немедленно в случае поступившей жалобы на качество отпускаемых нефтепродуктов, лабораторных испытаний реализуемого нефтепродукта в объеме контрольного анализа (пункт 6.25 Инструкции). В материалах дела отсутствуют какие-либо доказательства проведения предпринимателем предусмотренных пунктом 6.25 Инструкции срочных мероприятий по проверке качества нефтепродуктов на автозаправочной станции (не реже 1 раза в месяц, а также немедленно в случае поступившей жалобы на качество отпускаемых нефтепродуктов, проведения лабораторных испытаний реализуемого нефтепродукта в объеме контрольного анализа). Не имеется в материалах дела и доказательств выполнения предпринимателем перечисленных в пунктах 5.2, 6.2, 6.8, 6.9, 6.12, 6.13, 6.14, 6.22, 6.23 Инструкции требований в части текущей проверки качественных характеристик хранящегося и реализуемого топлива, проведении соответствующих контрольных мероприятий за качеством реализуемой продукции. При этом в силу пунктов 6.13, 6.22 Инструкции факт принятия на реализацию топлива от поставщика без замечаний свидетельствует как о проверке его качества в момент приемки продукта нефтепереработки, так и проведении контрольной пробы при сливе нефтепродукта в резервуар автозаправочной станции. Следовательно, в отношении спорного дизельного топлива предприниматель должен было произвести как минимум контрольный анализ нефтепродукта (пункт 3.7 Инструкции) в связи со сливом из транспортных средств, взять контрольную пробу (пункт 6.22 Инструкции), а также осуществить контроль качества экспресс-методами (пункт 6.23 Инструкции) (помимо необходимости проведения срочных контрольных мероприятий в связи с поступлением сведений о реализации некачественной продукции). Таких доказательств в материалах дела не имеется. С учетом изложенного и отсутствия в материалах дела доказательств принятия предпринимателем всех установленных законом мер по проверке качества принимаемого к реализации дизельного топлива при его сливе на автозаправочную станцию, вывод суда о наличии в его действиях вмененного ему правонарушения в рассматриваемом случае основан на правильном применении норм права к установленным фактическим обстоятельствам дела. Доводы предпринимателя со ссылкой на нарушения порядка отбора проб топлива получили надлежащую правовую оценку судебных инстанций, в кассационной жалобе не приведены. Срок привлечения к ответственности соблюден. Процессуальные требования в ходе дела рассмотрения материалов дела об административном правонарушении соблюдены. Предпринимателю назначен штраф в минимальном пределе санкции вмененной статьи Кодекса. Довод о нарушении отделом Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» (далее – Закон № 294-ФЗ) в части неуведомления предпринимателя о предстоящей проверке (часть 16 статьи 10) также получил надлежащую оценку суда. Так, о проведении внеплановой выездной проверки, за исключением внеплановой выездной проверки, основания проведения которой указаны в пункте 2 части 2 статьи 10 Закона № 294-ФЗ, юридическое лицо, индивидуальный предприниматель уведомляются органом государственного контроля (надзора), органом муниципального контроля не менее чем за двадцать четыре часа до начала ее проведения любым доступным способом, в том числе посредством электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью и направленного по адресу электронной почты юридического лица, индивидуального предпринимателя, если такой адрес содержится соответственно в едином государственном реестре юридических лиц, едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей либо ранее был представлен юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем в орган государственного контроля (надзора), орган муниципального контроля (часть 16 статьи 10 Закона № 294-ФЗ). В данном случае применение данной нормы не требовалось, поскольку внеплановая проверка проведена на основании пункта 3 части 2 статьи 10 Закона № 294-ФЗ по требованию Управления Генеральной прокуратуры Российской Федерации в Северо-Кавказском федеральном округе от 03.09.2019 № 65/3-5-2019, что подпадает под исключение части 16 статьи 10 Закона № 294-ФЗ. Кроме того, суд установил, что с приказом от 05.09.2019 о проведении проверки представитель предпринимателя ФИО2 ознакомлен под расписку 06.09.2019. Суд не установил основания для применения статей 2.9, 3.4, части 3.2 статьи 4.1, статьи 4.1.1 Кодекса. В каждом конкретном случае применение названных положений является оценочной категорией. В силу пункта 18.1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» квалификация правонарушения как малозначительного может иметь место только в исключительных случаях и производится с учетом положений пункта 18 постановления применительно к обстоятельствам конкретного совершенного лицом деяния. При этом применение судом положений о малозначительности должно быть мотивировано. Оценка вывода арбитражного суда первой и (или) апелляционной инстанции о наличии или отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям исходя из совершенного лицом правонарушения и, как следствие, о возможности или невозможности квалификации такого правонарушения как малозначительного с учетом положений статей 286 и 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не входит в компетенцию арбитражного суда кассационной инстанции. Выводы суда основаны на правильном применении норм права к установленным им обстоятельствам и соответствуют имеющимся в материалах дела доказательствам. Фактически доводы жалобы сводятся к переоценке исследованных и оцененных судом доказательств, что в полномочия кассационной инстанции не входит. Основания для отмены или изменения обжалуемых судебных актов не установлены. Руководствуясь статьями 274, 286 – 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа решение Арбитражного суда Республики Дагестан от 28.01.2020 и постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.06.2020 по делу № А15-5788/2019 оставить без изменения, а кассационную жалобу – без удовлетворения. Постановление вступает в законную силу со дня его принятия. Председательствующий Л.А. Черных Судьи Т.Н. Драбо М.В. Посаженников Суд:ФАС СКО (ФАС Северо-Кавказского округа) (подробнее)Ответчики:Южное межрегиональное Территориальное управление Федерального агентства по Техническому регулированию и метрологии (подробнее)ЮМТУ Росстрандарта ТО (инспекция) госнадзора республик ЮФО и СКФО (подробнее) |