Решение от 10 июня 2021 г. по делу № А41-24711/2021

Арбитражный суд Московской области

107053, ГСП 6, г. Москва, проспект Академика Сахарова, д.18

http://asmo.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

Дело № А41-24711/2021
10 июня 2021 года
г. Москва


Резолютивная часть объявлена 08 июня 2021 года

Полный текст решения изготовлен 10 июня 2021 года

Судья Арбитражного суда Московской области М.А. Миронова,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Д.С. Оболенской,

рассматривая в открытом судебном заседании дело по иску

ООО "Ф-ФАРМ"

к ГКУ МО "ДЕЗ"

третьи лица – Управление Федеральной антимонопольной службы по Московской области, ООО "РТС-тендер"

о признании незаконными действий, об обязании

при участии в судебном заседании – согласно протоколу

УСТАНОВИЛ:

ООО "Ф-ФАРМ" (далее – истец) обратилось в Арбитражный суд Московской области с иском о признании действий ГКУ МО "ДЕЗ" (далее – ответчик), выразившихся во включении в контракт его цены, уменьшенной по сравнению с подлежащей включению начальной (максимальной) цены контракта, незаконными; обязании устранить допущенные нарушения прав и интересов ООО "Ф-ФАРМ" путём изменения цены государственного контракта № 0348200081021000074 от 22.03.2021 на поставку лекарственного препарата Лизиноприл для обеспечения отдельных категорий граждан, в отношении которых установлены меры социальной поддержки (Л210498), на начальную (максимальную) цену контракта в размере 910 510 руб. 80 коп. (с НДС – 10%).

В судебном заседании представитель истца исковые требования поддержал в полном объеме, представитель ответчика возражал против их удовлетворения.

Третьи лица в судебное заседание представителей не направили, в материалах дела имеются доказательства надлежащего извещения о времени и месте судебного заседания.

Дело рассмотрено в соответствии со статьями 121-124, 153, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие третьих лиц, извещенных надлежащим образом о месте и времени рассмотрения дела, в том числе публично, путем размещения информации на официальном сайте ВАС РФ http://kad.arbitr.ru/.

Заслушав представителей истца и ответчика, исследовав в полном объеме все представленные в материалы дела письменные доказательства, арбитражный суд установил следующее.

Из материалов дела следует, что ГКУ МО "ДЕЗ" на электронной площадке в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» www.rts-tender.ru в единой информационной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для государственных и муниципальных нужд (далее - ЕИС) было размещено извещение №0348200081021000074 от 22.01.2021 с документацией об электронном аукционе на закупку лекарственного препарата Лизиноприл для обеспечения отдельных категорий граждан, в отношении которых установлены меры социальной поддержки (Л210498).

ООО "Ф-ФАРМ" подана заявка с идентификационным номером 109240466 на участие в электронном аукционе.

Основные сведения об электронном аукционе согласно извещению и разделу IX. Обоснование начальной (максимальной) цены контракта документации об электронном аукционе:

Предмет

Начальная

Количество в

Цена за единицу

Цена за единицу

измерения, шт.

(таблетку),

рублей, без учёта

НДС

контракта

(максимальная)

единицах

измерения, шт.

цена контракта

измерения,

(таблетку),

рублей, с учётом

НДС 10 %

(НМЦК), рублей,

шт. (таблеток)

с учётом НДС 10%

Лизиноприл

(МНН), таблетки,

910 510,80

1 230 420

0,74

0,67

10 мг

26.02.2021 в 14:48 (МСК) в ЕИС заказчиком был размещен протокол рассмотрения единственной заявки ООО "Ф-ФАРМ" на участие в электронном аукционе и подведения итогов электронного аукциона на право заключения государственного контракта на поставку лекарственного препарата Лизиноприл для обеспечения отдельных категорий граждан, в отношении которых установлены меры социальной поддержки (Л210498) № 74/1-ЛС от 26.02.2021, которым установлено следующее:

- в связи с тем, что на участие в электронном аукционе была подана только одна заявка, на основании части 16 статьи 66 федерального закона № 44-ФЗ от 05.04.2013 «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее -закон № 44-ФЗ) электронный аукцион признан несостоявшимся,

- в соответствии с пунктом 4 части 1 статьи 71 закона № 44-ФЗ заявка ООО "Ф-ФАРМ" признана соответствующей требованиям закона и документации об электронном аукционе,

- государственный контракт заключается с ООО "Ф-ФАРМ".

Контракт с участником электронного аукциона, признанного несостоявшимся, заключается в порядке, установленном статьей 83.2. Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд".

02.03.2021 в 16.06 (МСК) в ЕИС заказчиком был размещён проект контракта, в котором пункте 2.2. и спецификации (приложение № 1) была указана цена контракта, равная 812 077 руб. (с учётом НДС – 10%), что на 98 433 руб. 30 коп. (с учётом НДС – 10%) меньше начальной (максимальной) цены контракта (на 10,81%) при сохранении количества товара, определённого документацией об аукционе, но цене за 1 таблетку Лизиноприла в размере 0,66 руб. (с учётом НДС – 10%) и 0,60 руб. (без НДС).

Не согласившись с изменением цены контракта и воспользовавшись правом, предоставленным частью 4 статьи 83.2. Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, истец 06.03.2021 в 22.11 (МСК) разместил на электронной площадке протокол разногласий с указанием цены контракта, равной начальной (максимальной) цене 910 510 руб. 80 коп. (с НДС – 10%) и корректными банковскими реквизитами общества.

Согласно части 5 статьи 83.2. Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ в течение трех рабочих дней с даты размещения победителем электронной процедуры на электронной площадке в соответствии с частью 4 настоящей статьи протокола разногласий заказчик рассматривает протокол разногласий и без своей подписи размещает в единой информационной системе и на электронной площадке с использованием единой информационной системы доработанный проект контракта либо повторно размещает в единой информационной системе и на электронной площадке проект контракта с указанием в отдельном документе причин отказа учесть полностью или частично содержащиеся в протоколе разногласий замечания победителя электронной процедуры. При этом размещение в единой информационной системе и на электронной площадке заказчиком проекта контракта с указанием в отдельном документе причин отказа учесть полностью или частично содержащиеся в протоколе разногласий замечания победителя допускается при условии, что такой победитель разместил на электронной площадке протокол разногласий в соответствии с частью 4 настоящей статьи.

Как указывает истец в исковом заявлении, в нарушение установленного порядка заказчик 09.03.2021 в 11.17 (МСК) повторно разместил проект контракта, в котором замечание общества о цене контракта было проигнорировано, без размещения отдельного документа с указанием причин отказа учесть замечания полностью, в результате чего цена контракта была оставлена прежней – 812 077 руб. 20 коп. (с НДС – 10%). При этом в ЕИС в разделах с информацией о процедуре заключения контракта заказчик указал следующее: «Обоснование изменения цены контракта»: уменьшение цены контракта относительно цены, предложенной участником закупки, либо начальной (максимальной) цены контракта по согласованию с участником закупки, с которым заключается контракт, «Информации о доработанном проекте контракта»: учтены все замечания; что не соответствует действительности, поскольку общество не только не давало согласия на уменьшение цены контракта, а направило свое несогласие в письменном виде, разместив протокол разногласий, который заказчик учёл в доработанном проекте контракта только в части корректировки банковских реквизитов поставщика.

В связи с нарушением прав и законных интересов общества действиями заказчика при заключении контракта и для их устранения обществом была подана жалоба № 39-ю от 10.03.2021 в Управление Федеральной антимонопольной службы по Московской области. Информация о жалобе была размещена в ЕИС 12.03.2021 в 20.34 (МСК), а о приостановлении определения поставщика в части заключения контракта – в 20.35 (МСК). Несмотря на это, оператором электронной площадки ООО «РТС-тендер» доступ обществу к подписанию контракта на электронной площадке не был заблокирован. При этом в 24.00 (МСК) истекал срок подписания ООО "Ф-ФАРМ" проекта контракта. Учитывая это и опасаясь, что во временной промежуток времени с 21.00 (МСК) на электронных площадках часто проводятся профилактические и регламентные работы, в связи с чем блокируется доступ в личный кабинет участника закупки, истец, не желая быть признанным согласно части 13 статьи 83.2. Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ уклонившимся от заключения контракта и включённым в реестр недобросовестных поставщиков, был вынужден 12.03.2021 в 20.46 (МСК) разместить на электронной площадке подписанный проект контракта на не выгодных для себя условиях – с понижением цены на 98 433 руб. 30 коп. (с учётом НДС – 10%).

16.03.2021 жалоба общества рассматривалась комиссией Московского областного УФАС России и была признана необоснованной, поскольку предложенная истцом в протоколе разногласий цена за 1 таблетку составила 0,74 руб. с НДС, цена контракта 910 510 руб. 80 коп., однако при выделении НДС 10% цена 1 штуки - таблетки составляет 0,666 руб.; цена 1 единицы лекарственного препарата (таблетки) Лизиноприл в рублях может иметь только 2 знака после запятой; иное недопустимо и не позволяет зарегистрировать контракт с такой ценой за единицу товара в ЕИС; величина НДС в рублях 1 единицы лекарственного препарата также должна иметь только 2 знака после запятой; исходя из вышеизложенного, заказчик рассчитал цену государственного контракта исходя из цены за 1 таблетку, максимально близкую к цене за 1 таблетку, рассчитанную из цены контракта. С учетом всех указанных требований цена за 1 таблетку Лизиноприла составила 0,66 руб. (0,60 руб. без НДС), а цена государственного контракта – 812 077 руб. 20 коп. (407 088 руб. (Лизиноприл) + 404 989 руб. 20 коп. (ЛизиноприлМедисорб) = 812 077 руб. 20 коп.).

Как указано в исковом заявлении, 22.03.2021 в 10.00 (МСК) заказчиком был подписан и передан на электронную площадку контракт № 0348200081021000074, цена которого указана ниже той, по которой он должен быть заключён в соответствии с требованиями Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, а именно: в соответствии с пунктом 25 части 1 статьи 93 Федерального закона № 44-ФЗ контракт с единственным поставщиком может быть заключен в случае признания определения поставщика несостоявшимся, в том числе в соответствии с частями 1 - 3.1. статьи 71 Федерального закона № 44-ФЗ, при этом контракт заключается в соответствии с требованиями части 5 статьи 93 указанного закона; пунктом 2 части 5 статьи 93 Федерального закона № 44-ФЗ установлено, что в случае признания определения поставщика несостоявшимся, в том числе на основании пункта 25 части 1 статьи 93 указанного закона, заключение контракта с единственным поставщиком осуществляется по цене, не превышающей начальную (максимальную) цену контракта, а также цену контракта, предложенную участником закупки, если в соответствии с указанным законом заявка участника закупки содержит предложение о цене контракта и (или) предусмотрена подача участником закупки такого предложения. Соответственно, в контракт с истцом как с единственным поставщиком на основании пункта 2 части 5 статьи 93 Федерального закона № 44-ФЗ должны были быть включены цена контракта, и цена за 1 таблетку Лизиноприла, как с НДС так и без НДС, идентичные указанным самим заказчиком в извещении и расчёте в разделе IX. Обоснование начальной (максимальной) цены контракта документации об электронном аукционе, а именно соответственно: 910 510 руб. 80 коп. (с НДС – 10%), 0,74 руб. (с НДС – 10%) и 0,67 руб. (без НДС). Федеральным законом № 44-ФЗ не предусмотрено право заказчика включать в проект контракта, заключаемого на основании пункта 25 части 1 статьи 93 Федерального закона № 44-ФЗ, иную цену контракта, не соответствующую начальной (максимальной) цене контракта.

Из материалов дела следует, что между истцом (поставщик) и ответчиком (заказчиком) заключен государственный контракт на поставку лекарственного препарата Лизиноприл для обеспечения отдельных категорий граждан, в отношении которых установлены меры социальной поддержки (Л210498) № 0348200081021000074.

Контракт, заключенный между истцом и ответчиком в порядке, предусмотренном Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» по своей правовой природе является договором поставки, ввиду чего спорные правоотношения сторон подлежат регулированию общими нормами Гражданского кодекса Российской Федерации об обязательствах (статьи 309 - 328) и специальными нормами, содержащимися в параграфах 1 и 3 главы 30 ГК РФ (статьи 454-491, 506-524).

В соответствии со статьей 525 ГК РФ поставка товаров для государственных или муниципальных нужд осуществляется на основе государственного или муниципального контракта на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд, а также заключаемых в соответствии с ним договоров поставки товаров для государственных или муниципальных нужд (пункт 2 статьи 530).

В соответствии со статьей 526 ГК РФ по государственному или муниципальному контракту на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд (далее - государственный или муниципальный контракт) поставщик (исполнитель) обязуется передать товары государственному или муниципальному заказчику либо по его указанию иному лицу, а государственный или муниципальный заказчик обязуется обеспечить оплату поставленных товаров.

На основании пункта 1 статьи 527 ГК РФ государственный или муниципальный контракт заключается на основе заказа на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд, размещаемого в порядке, предусмотренном законодательством о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд.

Согласно пункту 1 статьи 531 ГК РФ в случаях, когда в соответствии с условиями государственного или муниципального контракта поставка товаров осуществляется непосредственно государственному или муниципальному заказчику или по его указанию (отгрузочной разнарядке) другому лицу (получателю), отношения сторон по исполнению государственного или муниципального контракта регулируются правилами, предусмотренными статьями 506 - 522 ГК РФ.

В соответствии с пунктом 2.2. контракта цена за все этапы составляет 812 077 руб. 20 коп., включая НДС 10% - 73 825 руб. 20 коп.

При этом, процедура заключения контракта сопровождалась следующим.

02.03.2021 на электронную площадку http://www.rts-tender.ru передан документ «Проект контракта», представленный заказчиком.

06.02.2021 получен документ «Протокол разногласий» от 26.02.2021.

09.03.2021 на электронную площадку http://www.rts-tender.ru передан документ «Доработанный проект контракта».

22.03.2021 от электронной площадки http://www.rts-tender.ru получен документ «Подписанный победителем проект контракта».

22.03.2021 процедура заключения контракта переведена на этап «Контракт заключен».

22.03.2021 на электронную площадку http://www.rts-tender.ru передан документ «Подписанный контракт» от 22.03.2021, также 22.03.2021 в ЕИС был опубликован подписанный сторонами контракт.

Представленный единственным участником аукциона протокол разногласий обусловлен следующим.

В ЕИС 22.01.2021 заказчиком в составе аукционной документации размещено обоснование начальной (максимальной) цены государственного контракта на лекарственный препарат Лизиноприл (непатентованное название).

Определение и обоснование начальной (максимальной) цены государственного контракта проведено в соответствии с Порядком определения начальной (максимальной) цены контракта, цены контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем), при осуществлении закупок лекарственных препаратов для медицинского применения, утвержденным приказом Минздрава России от 19.12.2019 № 1064н (далее - Порядок). Расчет НМЦК осуществлен по формуле.

Также заказчиком приведена информация о ценах производителей в соответствии с перечнем жизненно необходимых и важнейших лекарственных препаратов для медицинского применения на 2020 год, утвержденная Распоряжением Правительства РФ от 12 октября 2019 № 2406-р, постановлением Правительства Российской Федерации от 29.10.2010 № 865 «О государственном регулировании цен на лекарственные препараты, включенные в перечень жизненно необходимых и важнейших лекарственных препаратов», представлена в Государственном реестре предельных отпускных цен производителей на лекарственные препараты, включенные в перечень жизненно необходимых и важнейших лекарственных препаратов, по адресу в сети Интернет http://grls.rosminzdrav.ru/. В соответствии с данным ГРЛС предельная цена на препарат Лизиноприл, таблетки, 10 мг№ 30, РУ ЛП-002961, без НДС составляет 82,50 руб. (с НДС 10% - 90,75 руб.). Предлагаемый препарат выпускается в упаковках по 30 штук.

В соответствии с расчетом и обоснованием НМЦК указано необходимое количество товара к поставке – 1 230 420 таблеток (штук).

В соответствии с расчетом НМЦК стоимость одной таблетки (штуки) составляет 0,74 руб., что является максимальным значением цены за единицу товара (шт.) по всем принятым к расчету источникам информации с учетом НДС, руб. НДС в настоящем случае составляет 10%.

В соответствии с представленной истцом заявкой на участие в аукционе на право заключения договора – характеристики товара, предлагаемые участником закупки – 20 454 упаковок таблеток Лизиноприл (616 800 шт), – 20 560 упаковок таблеток Лизиноприл Медисорб (613 620 шт). Исходя из количества таблеток (штук) в упаковке равного 30 штукам, предложенное к поставке ООО "Ф-ФАРМ" общее количество штук поставляемого товара – 1 230 420 штук, то есть 41 014 целых упаковок. Настоящая информация также подтверждается представленной ООО "Ф-ФАРМ" спецификацией.

Цена одной штуки (таблетки) товара, предложенная победителем аукциона исходя из количества штук необходимых к поставке 1 230 420 штук с учетом указания в спецификации количества штук, предлагаемых к поставке и предложенной цены контракта (начальной максимальной цены контракта) составляет 910 510,80/1 230 420 = 0,74 (руб.), включая НДС равный 10%.

При этом, согласно статье 27 Федерального закона от 10.07.2002 № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» официальной денежной единицей (валютой) Российской Федерации является рубль. Один рубль состоит из 100 копеек. Введение на территории Российской Федерации других денежных единиц и выпуск денежных суррогатов запрещаются.

Таким образом, цена 1 единицы лекарственного препарата (таблетки) Лизиноприл должна и может быть выражена только в целых числах - в рублях и копейках. Соответственно, цена 1 таблетки не может быть больше 0,74 руб. – начальной максимальной цены за единицу товара в том числе не может представлять число с дробным значением копеек (с НДС), а при применении цены за 1 таблетку большую чем 0,74 (округление в большую сторону) стоимость контракта составит сумму превышающую начальную максимальную цену контракта, что недопустимо.

Применение цены за 1 таблетку 0,74 руб. не позволяет вычислить цену за одну таблетку без НДС в целых рублях и копейках, появляются дробные части копеек, что недопустимо и не позволяет зарегистрировать контракт с такой ценой за единицу товара в ЕИС.

Так, при расчете НДС (10%) от цены одной таблетки – штуки сумма цены таблетки без НДС составляет дробное число. Так 0,74* 10/100 = 0,074 руб. При этом, при вычете суммы НДС из цены единицы товара, цена единицы товара составляет 0,666, то есть дробное число, в котором после запятой более двух знаков.

Ближайшая к предложению цена 1 таблетки, позволяющая вычислить не дробную цену товара за единицу без НДС, в котором после запятой не более двух знаков, составляет 0,60 руб. с НДС (или 0,66 руб. с НДС).

Учитывая изложенное, а также то, что препарат Лизинорприл включен в перечень жизненно важных лекарственных препаратов, на которые Правительством Российской Федерации установлена предельная отпускная цена, и цену, предложенную ООО "Ф-ФАРМ" – начальную максимальную цену контракта, в связи с тем, что аукцион признан несостоявшимся, по итогам проведения аукциона, ГКУ МО «ДЕЗ» рассчитало цену государственного контракта исходя из цены за 1 таблетку – 0,60 руб. с НДС (или 0,66 руб. с НДС). Настоящие действия соответствуют требованиям действующего законодательства и не противоречат требованиям Федерального закона №44-ФЗ; Федерального закона от 26 июля 2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Так, в части 1 статьи 83.2. Федерального закона № 44-ФЗ установлено, что по результатам электронной процедуры контракт заключается с победителем электронной процедуры, а в случаях, предусмотренных Законом о контрактной системе, с иным участником этой процедуры, заявка которого на участие в этой процедуре признана соответствующей требованиям, установленным документацией и (или) извещением о закупке.

Частью 2 статьи 83.2. Федерального закона № 44-ФЗ установлено, что в течение пяти дней с даты размещения в единой информационной системе указанных в части 12 статьи 54.7., части 8 статьи 69, части 8 статьи 82.4., части 23 статьи 83.1. Закона о контрактной системе заказчик размещает в единой информационной системе и на электронной площадке с использованием единой информационной системы без своей подписи проект контракта, который составляется путем включения с использованием единой информационной системы в проект контракта, прилагаемый к документации или извещению о закупке, цены контракта (за исключением части 2.1. настоящей статьи), предложенной участником закупки, с которым заключается контракт, либо предложения о цене за право заключения контракта в случае, предусмотренном частью 23 статьи 68 Закона о контрактной системе, а также включения информации о товаре (товарном знаке и (или) конкретных показателях товара), информации, предусмотренной пунктом 2 части 4 статьи 54.4., пунктом 7 части 9 статьи 83.1. Закона о контрактной системе, указанных в заявке, окончательном предложении участника электронной процедуры.

Согласно части 3 статьи 83.2. Федерального закона № 44-ФЗ в течение пяти дней с даты размещения заказчиком в единой информационной системе проекта контракта победитель электронной процедуры подписывает усиленной электронной подписью указанный проект контракта, размещает на электронной площадке подписанный проект контракта и документ, подтверждающий предоставление обеспечения исполнения контракта, если данное требование установлено в извещении и (или) документации о закупке, либо размещает протокол разногласий, предусмотренный частью 4 статьи 83.2. Федерального закона № 44-ФЗ. В случае, если при проведении открытого конкурса в электронной форме, конкурса с ограниченным участием в электронной форме, двухэтапного конкурса в электронной форме или электронного аукциона цена контракта, сумма цен единиц товара, работы, услуги снижены на двадцать пять процентов и более от начальной (максимальной) цены контракта, начальной суммы цен единиц товара, работы, услуги, победитель соответствующей электронной процедуры одновременно предоставляет обеспечение исполнения контракта в соответствии с частью 1 статьи 37 Федерального закона № 44-ФЗ или обеспечение исполнения контракта в размере, предусмотренном документацией о соответствующей электронной процедуре, и информацию, предусмотренные частью 2 статьи 37 Федерального закона № 44-ФЗ, а также обоснование цены контракта, суммы цен единиц товара, работы, услуги в соответствии с частью 9 статьи 37 Федерального закона № 44-ФЗ при заключении контракта на поставку товара, необходимого для нормального жизнеобеспечения (продовольствия, средств для скорой, в том числе скорой специализированной, медицинской помощи в экстренной или неотложной форме, лекарственных средств, топлива).

В соответствии с частью 10 статьи 83.2. Федерального закона № 44-ФЗ контракт заключается на условиях, указанных в документации и (или) извещении о закупке, заявке победителя электронной процедуры, по цене, предложенной победителем, либо по цене за единицу товара, работы, услуги, рассчитанной в соответствии с частью 2.1. статьи 83.2. Закона о контрактной системе, и максимальному значению цены контракта.

В соответствии с частью 1 статьи 34 и части 2 статьи 83.2. Федерального закона № 44-ФЗ контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки или приглашением принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документацией о закупке, заявкой, окончательным предложением участника закупки, с которым заключается контракт, и составляется путем включения в проект контракта, прилагаемый к документации или извещению о закупке, цены контракта, предложенной участником закупки, с которым заключается контракт, информации, предусмотренной пунктом 2 части 4 статьи 54.4., пунктом 7 части 9 статьи 83.1. Федерального закона № 44-ФЗ, указанных в заявке, окончательном предложении участника электронной процедуры.

Таким образом, указанными положениями Закона о контрактной системе предусмотрен исчерпывающей перечень сведений и документов, размещаемых (направляемых) заказчиком и победителем аукциона в ЕИС при заключении контракта.

Кроме того, согласно части 10 статьи 31 Закона о контрактной системе при осуществлении закупок лекарственных препаратов, которые включены в перечень жизненно необходимых и важнейших лекарственных препаратов, в дополнение к основанию, предусмотренному частью 9 настоящей статьи, отстранение участника закупки от участия в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) или отказ от заключения контракта с победителем определения поставщика (подрядчика, исполнителя) осуществляется в любой момент до заключения контракта, если заказчик или комиссия по осуществлению закупок обнаружит, что:

1) предельная отпускная цена лекарственных препаратов, предлагаемых таким участником закупки, не зарегистрирована;

2) предлагаемая таким участником закупки цена закупаемых лекарственных препаратов (в случае, если участник закупки является производителем таких лекарственных препаратов или если при осуществлении закупок для обеспечения федеральных нужд начальная (максимальная) цена контракта превышает десять миллионов рублей, а при осуществлении закупок для обеспечения нужд субъекта Российской Федерации, муниципальных нужд начальная (максимальная) цена контракта превышает размер, который установлен высшим исполнительным органом государственной власти субъекта Российской Федерации и составляет не более десяти миллионов рублей) превышает их предельную отпускную цену, указанную в государственном реестре предельных отпускных цен производителей на лекарственные препараты, включенные в перечень жизненно необходимых и важнейших лекарственных препаратов, и от снижения предлагаемой цены при заключении контракта участник закупки отказывается.

В соответствии со статьей 71 Федерального закона № 44-ФЗ в случае, если электронный аукцион признан не состоявшимся по основанию, предусмотренному частью 16 статьи 66 настоящего Федерального закона в связи с тем, что по окончании срока подачи заявок на участие в таком аукционе подана только одна заявка на участие в нем:

1) оператор электронной площадки не позднее рабочего дня, следующего за датой окончания срока подачи заявок на участие в таком аукционе, направляет заказчику обе части этой заявки, а также информацию и электронные документы, предусмотренные частью 11 статьи 24.1., частью 8.2. статьи 66 настоящего Федерального закона;

2) оператор электронной площадки в течение срока, указанного в пункте 1 настоящей части, обязан направить уведомление участнику такого аукциона, подавшему единственную заявку на участие в таком аукционе;

3) аукционная комиссия в течение трех рабочих дней с даты получения единственной заявки на участие в таком аукционе и документов, указанных в пункте 1 настоящей части, рассматривает эту заявку и эти документы на предмет соответствия требованиям настоящего Федерального закона и документации о таком аукционе и направляет оператору электронной площадки протокол рассмотрения единственной заявки на участие в таком аукционе, подписанный членами аукционной комиссии. Указанный протокол должен содержать следующую информацию:

а) решение о соответствии участника такого аукциона, подавшего единственную заявку на участие в таком аукционе, и поданной им заявки требованиям настоящего Федерального закона и документации о таком аукционе либо о несоответствии данного участника и поданной им заявки требованиям настоящего Федерального закона и (или) документации о таком аукционе с обоснованием этого решения, в том числе с указанием положений настоящего Федерального закона и (или) документации о таком аукционе, которым не соответствует единственная заявка на участие в таком аукционе;

б) решение каждого члена аукционной комиссии о соответствии участника такого аукциона и поданной им заявки требованиям настоящего Федерального закона и документации о таком аукционе либо о несоответствии указанного участника и поданной им заявки на участие в таком аукционе требованиям настоящего Федерального закона и (или) документации о таком аукционе;

4) контракт заключается с участником такого аукциона, подавшим единственную заявку на участие в нем, если этот участник и поданная им заявка признаны соответствующими требованиям настоящего Федерального закона и документации о таком аукционе, в соответствии с пунктом 25 части 1 статьи 93 настоящего Федерального закона в порядке, установленном статьей 83.2. настоящего Федерального закона.

В соответствии с п. 2 ч. 5 ст. 93 Федерального закона № 44-ФЗ заключение контракта с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем) в случае признания определения поставщика (подрядчика, исполнителя) несостоявшимся осуществляется в соответствии с пунктами 24 и 25 части 1 настоящей статьи: по цене, не превышающей начальную (максимальную) цену контракта, а также цену контракта, предложенную участником закупки (если в соответствии с настоящим Федеральным законом заявка участника закупки содержит предложение о цене контракта и (или) предусмотрена подача участником закупки такого предложения), либо по цене за единицу товара, работы, услуги, рассчитанной в соответствии с частью 2.1. статьи.

Кроме того, истцом на действия заказчика была направлена жалоба в УФАС России по Московской области от 10.03.2021 в отношении действий заказчика при заключении контракта выразившаяся в указании на незаконность определения цены контракта отличной от предложенной истцом.

УФАС России по Московской области 16.03.2021 рассмотрев жалобу истца на действия ГКУ МО «ДЕЗ» в результате осуществления внеплановой проверки в части доводов жалобы заявителя в соответствии с пунктом 1 части 15 статьи 99 Федерального закона № 44-ФЗ и в соответствии с Административным регламентом утвержденным приказом ФАС России от 19.11.2014 № 727/14 1 признал жалобу ООО "Ф-ФАРМ" необоснованной.

При этом, истец еще 12.03.2021 подписал электронной цифровой подписью проект контракта в действующей редакции с указанием цены контракта равной 812 077 руб. 20 коп., что следует из пункта 2.2. контракта.

Вместе с тем, контракт разделен на этапы.

Цена этапа I составляет 406 038 руб. 60 коп., включая НДС 10% - 36 912 руб. 60 коп.

Цена этапа II составляет 406 038 руб. 60 коп., включая НДС 10% - 36 912 руб. 60 коп.

Согласно пункту 2.4. контракта цена контракта является твердой и определяется на весь срок его исполнения, за исключением случаев, предусмотренных пунктами 2.5. и 2.6. контракта.

При этом, пунктом 2.5. контракта предусмотрено, что цена контракта может быть изменена, если по предложению заказчика увеличивается предусмотренное контрактом количество товара не более чем на десять процентов или уменьшается предусмотренное контрактом количество товара не более чем на десять процентов. При этом по соглашению сторон допускается изменение, с учетом положений бюджетного законодательства Российской Федерации, цены контракта пропорционально дополнительному количеству товара, исходя из установленной в контракте цены единицы товара, но не более чем на десять процентов цены контракта. При уменьшении предусмотренного контрактом количества товара стороны контракта обязаны уменьшить цену контракта исходя из цены единицы товара.

Цена единицы дополнительно поставляемого товара или цена единицы товара при уменьшении предусмотренного контрактом количества поставляемого товара должна определяться как частное от деления первоначальной цены контракта на предусмотренное в контракте количество товара.

Согласно пункту 1.2. контракта номенклатура товара и его количество определяются спецификацией (приложение № 1 к контракту), технические показатели – техническими характеристиками (приложение № 2 к контракту).

В соответствии с п. 5.1. контракта поставка товара осуществляется поставщиком по рабочим дням, поэтапно в место доставки в соответствии с отгрузочной разнарядкой (планом распределения) (приложение № 3 к контракту), в сроки, определенные календарным планом (приложение № 4 к контракту). Поставщик доставляет товар получателям ГБУ МО «Мособлмедсервис» по адресу: 108823, г. Москва, <...>.

Согласно пункту 12.1. контракт вступает в силу с даты его заключения и действует до 31 декабря 2021 года.

Исходя из приложения № 4 к контракту - срок поставки первого этапа - в течение 15 рабочих дней с даты заключения государственного контракта с обязательным уведомлением получателя не менее чем, за 2 (два) рабочих дня до поставки товара. При исполнении поставщиком первого этапа контракта подлежит к поставке 50% товара – 20 507 упаковок.

Срок поставки по второму этапу – с 01.07.2021 по 30.07.2021 с обязательным уведомлением получателя не менее чем, за 2 (два) рабочих дня до поставки товара. При исполнении поставщиком второго этапа контракта подлежит к поставке 50% товара – 20 507 упаковок.

Как пояснил представитель ответчика, в настоящее время контракт частично исполнен. Поставщиком осуществлена отгрузка товара получателю по этапу 1 контракта на сумму 406 038 руб. 60 коп., что подтверждается товарной накладной № 464 от 06.04.2021, подписанной со стороны получателя 12.04.2021.

Акт приема-передачи этапа 1 контракта подписан со стороны заказчика 15.04.2021. Таким образом, этап 1 контракта завершен. Товар поставлен получателю и подлежит оплате со стороны заказчика исходя из требований пункта 9.5. контракта – оплата по контракту осуществляется по факту поставки товара по соответствующему этапу, предусмотренного спецификацией (приложение № 1 к контракту), в течение 30 дней.

Согласно статье 450 ГК РФ по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только при существенном нарушении договора другой стороной; в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором.

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Согласно пункту 1 статьи 451 ГК РФ существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, является основанием для его изменения или расторжения, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа.

Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.

Из приведенных норм следует, что контракт может быть изменен в случае возникновения обстоятельств, независимых от воли сторон договора.

В соответствии с пунктом 2 статьи 451 Гражданского кодекса Российской Федерации определено, что если стороны не достигли соглашения о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами, договор по основаниям, предусмотренным пунктом 4 настоящей статьи может быть изменен судом по требованию заинтересованной стороны при наличии одновременно следующих условий:

1) в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;

2) изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота;

3) исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;

4) из обычаев делового оборота или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

Основанием для изменения или расторжения договора служит одновременное наличие четырех условий, указанных в пункте 2 статьи 451 Гражданского кодекса Российской Федерации. Указанной совокупности вышеперечисленных условий судом не установлено.

На момент заключения контракта, стороны контракта не могли исходить из последующего изменения обстоятельств (установление в будущем пониженной цены на реализуемый лекарственный препарат) в период действия контракта.

Согласно пункту 4 статьи 451 Гражданского кодекса Российской Федерации изменение договора в связи с существенным изменением обстоятельств допускается по решению суда в исключительных случаях, когда расторжение договора противоречит общественным интересам либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях.

В рассматриваемом случае, как следует из искового заявления, истец, намерения расторгать контракт в период его действия не имеет.

Также в силу пункта 1 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации изменение договора возможно по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим кодексом, другими законами или договором.

Согласно статье 34 Федерального закона № 44-ФЗ контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки или приглашением принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документацией о закупке, заявкой, окончательным предложением участника закупки, с которым заключается контракт. При заключении контракта указывается, что цена контракта является твердой и определяется на весь срок исполнения контракта, а в случаях, установленных Правительством Российской Федерации, указываются ориентировочное значение цены контракта либо формула цены и максимальное значение цены контракта, установленные заказчиком в документации о закупке. В соответствии с частью 2 статьи 34 Федерального закона № 44-ФЗ при заключении и исполнении контракта изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных названной статьей и статьей 95 названного Закона.

В части 1 статьи 95 Федерального закона № 44-ФЗ указано, что изменение существенных условий контракта при его исполнении не допускается, за исключением их изменения по соглашению сторон в определенных случаях. Так, согласно подпункту б) пункта 1 части 1 статьи 95 Федерального закона № 44- ФЗ, если возможность изменения условий контракта была предусмотрена документацией о закупке и контрактом, условия контракта могут быть изменены, если по предложению заказчика увеличиваются предусмотренные контрактом количество товара, не более чем на десять процентов или уменьшаются предусмотренные контрактом количество поставляемого товара не более чем на десять процентов. При этом по соглашению сторон допускается изменение с учетом положений бюджетного законодательства Российской Федерации цены контракта пропорционально дополнительному количеству товара, исходя из установленной в контракте цены единицы товара, но не более чем на десять процентов цены контракта. Государственным контрактом предусмотрена возможность изменения стоимости услуг согласно пунктам 1, 2 статьи 95 Федерального закона 44-ФЗ.

В данном случае объем поставленного товара заказчиком не изменялся. Следовательно, оснований для изменения цены контракта не имеется. Отсутствуют и основания, предусмотренные иными пунктами указанной статьи закона.

Оснований применения к рассматриваемым отношениям пункта 5 части 1 статьи 95 Федерального закона № 44-ФЗ, предусматривающего изменение контракта в связи с изменением в соответствии с законодательством Российской Федерации регулируемых цен (тарифов) на товары, работы, услуги у суда не имеется.

Исходя из положений пункта 1 статьи 424 Гражданского кодекса Российской Федерации в предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами и (или) органами местного самоуправления.

Таким образом, положения статьи 451 ГК РФ в части возможности изменения договора в связи с существенным изменением обстоятельств к государственным контрактам не могут быть применены и в силу специального регулирования данных отношений законом.

Федеральный закон № 44-ФЗ содержит императивные указания, требующие их соблюдения в соответствии с предписанным порядком, и не могут изменяться по усмотрению сторон.

При таких обстоятельствах, в удовлетворении исковых требований надлежит отказать.

Расходы по оплате государственной пошлины распределяются в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

В иске отказать.

Решение может быть обжаловано в Десятый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Московской области в течение месяца.

Судья М.А. Миронова