Решение от 22 октября 2020 г. по делу № А33-22977/2019

АРБИТРАЖНЫЙ СУД КРАСНОЯРСКОГО КРАЯ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


Р Е Ш Е Н И Е

22 октября 2020 года

Дело № А33-22977/2019

Красноярск

Резолютивная часть решения вынесена в судебном заседании 15 октября 2020 года.

В полном объёме решение изготовлено 22 октября 2020 года.

Арбитражный суд Красноярского края в составе судьи Тимергалеевой О.С., рассмотрев в судебном заседании дело по иску

Управления муниципальной собственностью Богучанского района (ИНН <***>, ОГРН <***>)

к обществу с ограниченной ответственностью Управляющая компания «Богучанжилкомхоз» (ИНН <***>; ОГРН <***>)

к акционерному обществу «КРАСНОЯРСКАЯ РЕГИОНАЛЬНАЯ ЭНЕРГЕТИЧЕСКАЯ КОМПАНИЯ» (ИНН <***>, ОГРН <***>)

о расторжении концессионного соглашения,

при участии в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора:

- временного управляющего ООО Управляющая компания «Богучанжилкомхоз» ФИО1,

в отсутствие лиц, участвующих в деле.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО2,

установил:

Управление муниципальной собственностью Богучанского района (далее – истец) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью Управляющая компания «Богучанжилкомхоз», к акционерному обществу «КРАСНОЯРСКАЯ РЕГИОНАЛЬНАЯ ЭНЕРГЕТИЧЕСКАЯ КОМПАНИЯ» (далее – ответчики)

- о расторжении концессионного соглашения № 9 от 15.09.2016;

- об обязании вернуть имущество, поименованное в акте приема-передачи в казну муниципального образования Богучанский район.

Исковое заявление принято к производству суда. Определением от 06.09.2019 возбуждено производство по делу, к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен временный управляющий ООО Управляющая компания «Богучанжилкомхоз» ФИО1.

В предварительном судебном заседании 28.10.2020 на основании статьи 137 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пункта 27 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.12.2006 № 65 «О подготовке дела к судебному разбирательству» суд определил: окончить подготовку дела к судебному разбирательству, завершить предварительное судебное заседание, продолжить рассмотрение настоящего дела в судебном заседании арбитражного суда первой инстанции, о чем вынесено протокольное определение.

В судебном заседании 06.07.2020 представитель истца не поддержал ходатайство об утверждении мирового соглашения, в связи с чем представленное на утверждение мировое соглашение не рассматривается судом.

При рассмотрении дела установлены следующие, имеющие значение для рассмотрения спора, обстоятельства.

Управление муниципальной собственностью Богучанского района (концедент) и ООО УК «Богучанжилкомхоз» (концессионер), на основании постановления администрации Богучанского района от 15.09.2016 г. № 678-п «О заключении концессионных соглашений с ООО УК «Богучанжилкомхоз» заключили концессионное соглашение № 9 от 15.09.2016.

Согласно пункту 1.1. соглашения концессионер обязуется за свой счет выполнить мероприятия по реконструкции муниципального имущества, право собственности на которое принадлежит и (или) будет принадлежать концеденту и осуществлять эксплуатацию объекта для производства и передачи тепловой энергии и горячей воды, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный настоящим соглашением, права владения и пользования объектом соглашения для осуществления указанной деятельности.

В соответствии с пунктом 1.2. соглашения под реконструкцией (модернизацией) объекта понимается выполнение мероприятий по капитальному ремонту, модернизации, замене морально устаревшего и физически изношенного оборудования новым более производительным оборудованием, иному улучшению характеристик и эксплуатационных свойств такого имущества и дальнейшее использование (эксплуатация) объекта по назначению.

Описание и состав объекта концессионного соглашения приведены в приложении № 1 к настоящему соглашению (пункт 2.1 соглашения).

Объект соглашения, подлежащий реконструкции, принадлежит концеденту на праве собственности (пункт 2.2 соглашения).

Концедент обязуется передать концессионеру, а концессионер обязуется принять объект не позднее 10 (десяти) рабочих дней с даты подписания настоящего соглашения. Передача концедентом концессионеру объекта осуществляется по акту приема-передачи, подписываемому сторонами (приложение 2 к настоящему Соглашению) (пункт 2.3 соглашения).

Согласно пункту 2.4 соглашения обязанность концедента по передаче объекта считается исполненной после принятия объекта концессионером и подписания сторонами акта приема-передачи. Уклонение одной из сторон от подписания указанного документа признается нарушением этой стороной обязанности, установленной абзацем первым настоящего пункта.

Концессионер обязан осуществить инвестиции в реконструкцию объекта соглашения в объемах и формах, указанных в приложении № 3 к настоящему соглашению (пункт 3.7. соглашения). Концессионер обязан поддерживать объект соглашения в технически пригодном и исправном состоянии, производить за свой счет текущий и капитальный ремонт, нести расходы на содержание объекта соглашения (пункт 4.4. соглашения).

Соглашение вступает в силу с момента подписания и действует в течение 25 лет (пункт 7.1 соглашения).

Согласно пункту 12.1 соглашение прекращается: а) по истечении срока действия, б) по соглашению сторон в установленном законом порядке, в) на основании судебного решения о его досрочном расторжении.

Соглашение может быть расторгнуто досрочно на основании решения суда по требованию одной из сторон в случае существенного нарушения другой стороной условий настоящего соглашения, существенного изменения обстоятельств, из которых стороны исходили при его заключении, а также по иным основаниям, предусмотренным действующим законодательством РФ (пункт 12.2 соглашения).

К существенным нарушением концессионером условий настоящего соглашения относится: а) нарушение установленных пунктами 7.2, 7.3, 7.4 настоящего соглашения сроков реконструкции объекта соглашения, б) использование (эксплуатация) объекта соглашения в целях, не установленных настоящим соглашением, в) нарушение установленных настоящим соглашением порядка распоряжения объектом, порядка использования (эксплуатации) объекта соглашения, г) неиспользование или ненадлежащее исполнение концессионером обязательств, указанных в пунктах 1.1, 1.3 настоящего соглашения, д) прекращение или приостановление концессионером деятельности, предусмотренной настоящим соглашением, без согласия концедента (пункт 12.3 соглашения).

По акту приема-передачи от 15.09.2016 (приложение № 2 к концессионному соглашению) концедент передал, а концессионер принял объекты коммунальный инфраструктуры.

ООО УК «Богучанжилкомхоз» (концессионер-1) и АО «Красноярская региональная энергетическая компания» (концессионер-2) действующие с согласия Муниципального образования Богучанский район Красноярского края, от имени которого выступает Управление муниципальной собственностью Богучанского района (концедент), в порядке части 2 статьи 5 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях», статьи 392.3 Гражданского кодекса Российской Федерации, заключили соглашение об уступке прав и обязанностей по концессионному соглашению №9 от 15.09.2016 года в отношении объектов теплоснабжения, расположенных на территории п. Октябрьский Богучанского района Красноярского края, находящихся в муниципальной собственности муниципального образования Богучанского района Красноярского края, в целях их реконструкции, модернизации и эксплуатации (производства, бесперебойной подачи, распределения и сбыта тепловой энергии) от 01.09.2018.

Согласно пункту 1 соглашения об уступке прав и обязанностей, концессионер-1 обязуется уступить концессионеру-2 права и обязанности концессионера-1 по концессионному соглашению № 9 от 15.09.2016 года в отношении объектов теплоснабжения, расположенных на территории п. Октябрьский Богучанского района Красноярского края, находящихся в муниципальной собственности Богучанского района Красноярского края, в целях их реконструкций, модернизации и эксплуатации (производства, бесперебойной подачи, распределения и сбыта тепловой, энергии), заключенному между концессионером-1 и концедентом, а концессионер-2 обязуется принять такие права и обязанности.

Уступка прав и обязанностей по настоящему соглашению является возмездной. Цена уступаемых прав и обязанностей, а также порядок оплаты определяется дополнительным соглашением, заключаемым между концессионером-1 и концессионером- 2 (пункт 2 соглашения об уступке прав и обязанностей).

Согласно пункту 3 соглашения об уступке прав и обязанностей, переход имеющихся у концессионера-1 к концессионеру-2 прав и обязанностей по концессионному соглашению, а также передача документов, удостоверяющих уступаемые права и обязанности концессионера и соответствующих объектов концессионного соглашения осуществляется на основании приложения №2 с учетом приложения №3 настоящего соглашения по акту приема-передачи, подписываемому со стороны концессионера-1 и концессионера-2, с обязательным участием управления муниципальной собственностью Богучанского района, которое своей подписью выражает согласие, в том числе о показателях технико-экономического состояния указанных объектов, показателей физического износа, факт проведенных капитальных/текущих ремонтов.

В соответствии с пунктом 4 соглашения об уступке прав и обязанностей, концессионеру-2 уступлены инвестиционные обязательства, возникшие в рамках концессионного соглашения, прописанные у концессионера-1 к моменту уступки прав и обязанностей по настоящему соглашению. Объем инвестиционных обязательств, которые концессинер-2 обязуется исполнить, в рамках, концессионного соглашения, представлен в приложении 1 к настоящему соглашению. Концессионеру-2 известно обо всех условиях концессионного соглашения, имеющих значение для осуществления уступаемых прав и обязанностей, а также размере уступаемых инвестиционных обязательств по нему, который в полном объеме представлен в приложений 1 к настоящему соглашению.

По акту приема-передачи от 01.09.2018 (приложение № 2 к соглашению об уступке прав и обязанностей) концессионер-1 передал, а концессионер-2 принял объекты коммунальный инфраструктуры.

В дополнительном соглашении от 03.09.2018 к соглашению об уступке прав и обязанностей стороны согласовали, что цена уступаемых прав и обязанностей составляет 76 923 руб. 08 коп., в том числе НДС (18%) 11 734 руб. 03 коп. Концессионер-2 обязуется в срок не позднее 65 рабочих дней с момента подписания настоящего соглашения перечислить сумму, указанную в пункте 2 настоящего соглашения на расчетный счет концессионера-1, указанный в настоящем соглашении. Инвестиционные обязательства, срок исполнения которых наступил на дату подписания соглашения об уступке прав и обязанностей, выполняются за счет концессионера-1.

Управление муниципальной собственностью Богучанского района на основании постановления администрации Богучанского района №242-п от 20.03.2019 «О создании рабочей группы по проверке исполнения условий концессионного соглашения», статьи 9 Федерального закона от 21.07.2005 №115-ФЗ «О концессионных соглашениях» в период 2016 год, 2017 год, 8 месяцев 2018 года провело проверку исполнения концессионного соглашения № 9 от 15.09.2016, по результатам которой составило акт от 26.03.2019.

В соответствии с указанным актом рабочей комиссией установлены нарушения существенных условий концессионного соглашения: не осуществлены инвестиции в реконструкцию котельной №50, нарушены сроки, предусмотренные для реализации мероприятий по реконструкции, нарушен порядок эксплуатации объекта.

Прокуратура Богучанского района Красноярского края провела анализ порядка заключения ООО УК «Богучанжилкомхоз», АО «КрасЭКо» и Управление муниципальной собственностью Богучанского района соглашений об уступке прав и обязанностей по концессионным соглашениям №№ 3, 4 от 01.08.2016, №№ 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14 от 15.09.2016, а также порядка заключения ООО «Жилье», АО «КрасЭКо» и Управлением муниципальной собственностью Богучанского района соглашения об уступке прав и обязанностей по концессионному соглашению № 15 от 15.09.2016, по результатам которого вынесено представление от 15.04.2019 № 7-01-2019 об устранении нарушений законодательства о конкуренции, о концессионных соглашениях бюджетного законодательства.

Письмом от 10.06.2019 Управление муниципальной собственностью Богучанского района обратилось к ООО УК «Богучанжилкомхоз» с предложением подписать соглашение о расторжении концессионного соглашения № 9 от 15.09.2016, возвратить имущество по актам приема-передачи. Согласно входящему штампу письмо получено ООО УК «Богучанжилкомхоз» 11.06.2019.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 25.12.2019 по делу № А33-13327/2019 общество с ограниченной ответственностью Управляющая Компания «Богучанжилкомхоз» признано банкротом и в отношении него открыто конкурсное производство сроком до 19.05.2020. Конкурсным управляющим должником утвержден ФИО1. Определением от 27.05.2020 срок конкурсного производства в отношении общества с ограниченной ответственностью Управляющая Компания «Богучанжилкомхоз» продлен до 09.11.2020.

Управление муниципальной собственностью Богучанского района (концедент) и общество с ограниченной ответственностью Управляющая компания «Богучанжилкомхоз» (концессионер), в лице конкурсного управляющего ФИО1, действующего на основании решения арбитражного суда Красноярского края № А33-13327/2019 от 18.12.2019, заключили соглашение от 25.02.2020 о расторжении концессионного соглашения № 9 от 15.09.2016.

Согласно пункту 1 соглашения, в соответствии с п.п. 2 п. 5 ст. 13 Федерального закона от 21.07.2005 г. № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях», стороны договорились досрочно расторгнуть концессионное соглашение № 9 от 15.09.2016, заключенное между муниципальным образованием Богучанский район, от имени которого выступало Управление муниципальной собственностью Богучанского района и обществом с ограниченной ответственностью Управляющей компанией «Богучанжилкомхоз». Обязательства сторон по концессионному соглашению прекращаются в момент подписания акта приема-передачи (возврата) объекта в соответствии с пунктом 2 настоящего соглашения. Объект концессионного соглашения № 9 от 15.09.2016, поименованный в приложении № 1 к концессионному соглашению концессионер передает, а концедент принимает по акту приема-передачи (возврата). Датой возврата объекта концессионного соглашения из временного владения считать дату, указанную в акте приема-передачи (возврата) (пункт 2 соглашения).

По акту приема-передачи (возврата) от 31.07.2020 в связи с досрочным расторжением концессионного соглашения № 9 от 15.09.2016 в отношении объектов теплоснабжения, расположенных на территории п. Октябрьский Богучанского района Красноярского края, АО «Красноярская региональная энергетическая компания» передало (возвратило), а Управление муниципальной собственностью Богучанского района приняло список оборудования в составе объекта концессионного соглашения.

Посчитав, что общество с ограниченной ответственностью Управляющая компания «Богучанжилкомхоз» нарушило существенные условия концессионного соглашения от № 9 от 15.09.2016, Управление муниципальной собственностью Богучанского района обратилось в суд с настоящим иском.

Исследовав представленные доказательства, оценив доводы лиц, участвующих в деле, арбитражный суд пришел к следующим выводам.

Согласно статье 450 Гражданского кодекса Российской Федерации изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами или договором. По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только: при существенном нарушении договора другой стороной; в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором.

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Предметом настоящего иска является материально-правовое требование истца о расторжении концессионного соглашения№ 9 от 15.09.2016 («Объекты теплоснабжения п. Октябрьский»), о возврате переданного по соглашению имущества.

В соответствии с частями 1 и 2 статьи 3 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением) (далее - объект концессионного соглашения), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

Статья 15 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» предусматривает, что концессионное соглашение может быть расторгнуто на основании решения суда по требованию стороны концессионного соглашения в случае существенного нарушения условий концессионного соглашения другой стороной концессионного соглашения, существенного изменения обстоятельств, из которых стороны концессионного соглашения исходили при его заключении, а также по иным предусмотренным настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами или концессионным соглашением основаниям.

В соответствии с частью 2 статьи 15 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» существенными нарушениями условий концессионного соглашения концессионером являются: 1) нарушение сроков создания и (или) реконструкции объекта концессионного соглашения; 2) использование (эксплуатация) объекта концессионного соглашения в целях, не установленных концессионным соглашением, нарушение порядка использования (эксплуатации) объекта концессионного соглашения; 3) неисполнение концессионером обязательств по осуществлению деятельности, предусмотренной концессионным соглашением; 4) прекращение или приостановление концессионером деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, без согласия концедента; 5) неисполнение или ненадлежащее исполнение концессионером установленных концессионным соглашением обязательств по предоставлению гражданам и другим потребителям товаров, работ, услуг, в том числе услуг по водо-, тепло-, газо- и энергоснабжению, услуг по водоотведению, услуг транспорта общего пользования.

Согласно пункту 7.1 концессионное соглашение № 9 от 15.09.2016 вступает в силу с момента подписания и действует в течение 25 лет.

На основании пунктов 1, 4 статьи 421 Гражданского кодекса РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора.

Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422 Гражданского кодекса РФ).

Как следует из материалов дела, Управление муниципальной собственностью Богучанского района (концедент) и общество с ограниченной ответственностью Управляющая компания «Богучанжилкомхоз» (концессионер), в лице конкурсного управляющего ФИО1, действующего на основании решения арбитражного суда Красноярского края № А33-13327/2019 от 18.12.2019, заключили соглашение от 25.02.2020 о расторжении концессионного соглашения № 9 от 15.09.2016.

Согласно пункту 1 указанного соглашения в соответствии с п.п. 2 п. 5 ст. 13 Федерального закона от 21.07.2005 г. № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» стороны договорились досрочно расторгнуть концессионное соглашение № 9 от 15.09.2016, заключенное между муниципальным образованием Богучанский район, от имени которого выступало Управление муниципальной собственностью Богучанского района и обществом с ограниченной ответственностью Управляющей компанией «Богучанжилкомхоз». Обязательства сторон по концессионному соглашению прекращаются в момент подписания акта приема-передачи (возврата) объекта в соответствии с пунктом 2 настоящего соглашения.

При расторжении договора обязательства сторон прекращаются (пункт 2 статьи 453 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно разъяснениям, изложенным в пункте 3 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 06.06.2014 № 35 «О последствиях расторжения договора» разрешая споры, связанные с расторжением договоров, суды должны иметь в виду, что по смыслу пункта 2 статьи 453 Гражданского кодекса Российской Федерации при расторжении договора прекращается обязанность должника совершать в будущем действия, которые являются предметом договора.

Поскольку концессионное соглашение №9 от 15.09.2016 расторгнуто по соглашению сторон от 25.02.2020, возможность его расторжения в судебном порядке на момент вынесения решения судом исключается, так как расторгнуть можно только действующий договор.

При рассмотрении настоящего дела судом также установлено, что ООО УК «Богучанжилкомхоз» (концессионер-1) и АО «Красноярская региональная энергетическая компания» (концессионер-2) заключили соглашение от 01.09.2018 об уступке прав и обязанностей по концессионному соглашению №9 от 15.09.2016. По акту приема-передачи от 01.09.2018 (приложение № 2 к соглашению об уступке прав и обязанностей) концессионер-1 передал, а концессионер-2 принял объекты коммунальной инфраструктуры.

По акту приема-передачи (возврата) от 31.07.2020 в связи с досрочным расторжением концессионного соглашения № 9 от 15.09.2016 в отношении объектов теплоснабжения, расположенных на территории п. Октябрьский Богучанского района Красноярского края, АО «Красноярская региональная энергетическая компания» передало (возвратило), а Управление муниципальной собственностью Богучанского района приняло список оборудования в составе объекта концессионного соглашения.

Таким образом, факт нахождения спорного имущества у истца следует из представленного в дело акта приема-передачи.

Поскольку имущество возвращено истцу, оснований для удовлетворения требования Управления муниципальной собственностью Богучанского района об обязании вернуть имущество, поименованное в акте приема-передачи, в казну муниципального образования Богучанского района у суда также отсутствуют.

Настоящее решение выполнено в форме электронного документа, подписано усиленной квалифицированной электронной подписью судьи и считается направленным лицам, участвующим в деле, посредством размещения на официальном сайте суда в сети «Интернет» в режиме ограниченного доступа (код доступа - ).

По ходатайству лиц, участвующих в деле, копии решения на бумажном носителе могут быть направлены им в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства заказным письмом с уведомлением о вручении или вручены им под расписку.

Руководствуясь статьями 110, 167 – 170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Красноярского края

РЕШИЛ:

в иске отказать.

Разъяснить лицам, участвующим в деле, что настоящее решение может быть обжаловано в течение месяца после его принятия путём подачи апелляционной жалобы в Третий арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Красноярского края.

Судья

О.С. Тимергалеева