Решение от 18 октября 2021 г. по делу № А23-5574/2020

АРБИТРАЖНЫЙ СУД КАЛУЖСКОЙ ОБЛАСТИ

248600, г. Калуга, ул. Ленина, д. 90; тел: (4842) 505-902, 8-800-100-23-53; факс: (4842) 505-957, 599-457; http://kaluga.arbitr.ru; е-mail: kaluga.info@arbitr.ru

Именем Российской Федерации



Р Е Ш Е Н И Е




Дело № А23-5574/2020
18 октября 2021 года
г. Калуга
Резолютивная часть определения объявлена 14 октября 2021 года.

Полный текст определения изготовлен 18 октября 2021 года.

Арбитражный суд Калужской области в составе судьи Денисенко И.М. при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) открытого акционерного общества «Сухиничское Жилищно-Коммунальное Хозяйство», 249270, <...>, ОГРН <***>,

отчет временного управляющего ФИО2 по итогам процедуры наблюдения с ходатайством о признании должника банкротом и введении процедуры конкурсного производства,

У С Т А Н О В И Л :

В производстве Арбитражного суда Калужской области находится дело о несостоятельности (банкротстве) открытого акционерного общества «Сухиничское Жилищно-Коммунальное Хозяйство», Калужская область, г. Сухиничи.

Определением Арбитражного суда Калужской области от 11.09.2020 к производству принято заявление Управления Федеральной налоговой службы России по Калужской области в лице Межрайонной ИФНС №1 по Калужской области, Калужская область, п.Бабынино, о признании открытого акционерного общества «Сухиничское Жилищно-Коммунальное Хозяйство» несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда Калужской области от 25.12.2020 (рез. часть от 21.12.2020) в отношении должника введена процедура наблюдения, временным управляющим утверждена член Ассоциации «Межрегиональная Саморегулируемая организация арбитражных управляющих» ФИО2 (ИНН <***>, регистрационный номер в сводном государственном реестре арбитражных управляющих - 15763, почтовый адрес: 305000, <...>).

В материалы дела от временного управляющего поступил отчет по результатам процедуры наблюдения с ходатайством о признании должника банкротом и введении процедуры конкурсного производства от 05.08.2021, заключение о наличии (отсутствии) признаков преднамеренного (фиктивного) банкротства, протокол №1 от 04.08.2021 первого собрания кредиторов должника с материалами первого собрания кредиторов с ходатайством о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства, а также об избрании конкурсным управляющим открытого акционерного общества «Сухиничское Жилищно-Коммунальное Хозяйство», г. Сухиничи, арбитражного управляющего члена Саморегулируемой организации СРО Союз «Арбитражных управляющих «Правосознание» ФИО3 (ИНН <***>, почтовый адрес: 141005, <...>, этаж 1, помещение IХ).

От СРО Союз «Арбитражных управляющих «Правосознание» в суд 18.08.2021 поступило мотивированное заключение о соответствии кандидатуры арбитражного управляющего ФИО3 требованиям статей 20 и 20.2 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

Лица, участвующие в деле, лица своих представителей в судебное заседание не направили, о времени и месте судебного заседания с учетом ч. 6 ст. 121, ст. 123 и 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации считаются уведомленными надлежащим образом, в силу статьи 156 указанного кодекса дело может быть рассмотрено в их отсутствие.

Изучив материалы дела, исследовав представленные в дело доказательства, суд пришел к следующим выводам.

Как усматривается из материалов дела, в ходе проведения процедуры наблюдения в реестр требований кредиторов должника включены требования кредиторов (1 кредитор) в общей сумме 3 144,46278 тыс. руб.

В результате проведенного финансового анализа временным управляющим сделаны выводы о невозможности восстановления платежеспособности должника, достаточности средств для возмещения судебных расходов и расходов на выплату вознаграждения арбитражному управляющему, связанных с проведением процедуры банкротства, и целесообразности введения в отношении должника процедуры конкурсного производства.

В соответствии со ст. 75 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» арбитражный суд на основании решения первого собрания кредиторов принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

На первом собрании кредиторов, состоявшемся 15.03.2021, было принято решение об обращении в Арбитражный суд Калужской области с ходатайством о признании должника банкротом и введении в отношении него процедуры конкурсного производства.

На основании ст. 53 Федерального закона от 26.10.2002 №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» решение арбитражного суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства принимается в случаях установления признаков банкротства должника, предусмотренных ст. 3 данного Федерального закона при отсутствии оснований для оставления заявления о признании должника банкротом без рассмотрения, введения финансового оздоровления, внешнего управления, утверждения мирового соглашения или прекращения производства по делу о банкротстве.

В силу п. 2 ст. 3 Федерального закона от 26.10.2002 №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Как указано в абз. 2 ст. 2 Федерального закона от 26.10.2002 №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» несостоятельность (банкротство) - признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.

Учитывая изложенное, суд приходит к выводу о наличии у должника указанных выше признаков несостоятельности (банкротства), в связи с чем, открытое акционерное общество «Сухиничское Жилищно-Коммунальное Хозяйство», Калужская область, г. Сухиничи, следует признать несостоятельным (банкротом) и открыть в отношении должника процедуру конкурсного производства сроком на шесть месяцев до 14.04.2022 года.

В силу п. 1 ст. 127 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» N127-ФЗ от 26.10.2002 при принятии решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства арбитражный суд утверждает конкурсного управляющего в порядке, предусмотренном статьей 45 настоящего Федерального закона, о чем выносит определение.

На собрании кредиторов, состоявшемся 04.08.2021 принято решение определить кандидатуру арбитражного управляющего члена Саморегулируемой организации СРО Союз «Арбитражных управляющих «Правосознание» ФИО3.

От СРО Союз «Арбитражных управляющих «Правосознание» в суд 18.08.2021 поступило мотивированное заключение о соответствии кандидатуры арбитражного управляющего ФИО3 требованиям статей 20 и 20.2 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

При вынесении судебного акта по данному вопросу, суд приходит к следующим выводам:

Согласно Определению Арбитражного суда Калужской области от 05.07.2021 признаны погашенными требования Управления Федеральной налоговой службы России по Калужской области в лице Межрайонной ИФНС №1 по Калужской области к должнику открытому акционерному обществу «Сухиничское Жилищно-Коммунальное Хозяйство», Калужская область, г.Сухиничи, об уплате обязательных платежей в сумме 3 144 462 руб. 78 коп., и произведена замена кредитора УФНС России по Калужской области в лице Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №1 по Калужской области на общество с ограниченной ответственностью «ТеплоСервис», Калужская область, г. Сухиничи, в отношении требований в сумме 3 144 462 руб. 78 коп.

Как следует из представленного в материалы дела протокола №1 от 04.08.2021 первого собрания кредиторов должника, на нем принято решение избрать кандидатуру арбитражного управляющего должником ФИО3 - члена Саморегулируемой организации СРО Союз «Арбитражных управляющих «Правосознание», ИНН <***>, почтовый адрес: 141005, <...>, этаж 1, помещение IХ.

В соответствии с представленным в материалы дела протоколом собрания от 04.08.2021 в нем принял участие конкурсный кредитор ООО «ТеплоСервис», обладающий 100% голосов от числа кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, что в совокупности составляет 100 % голосов, который предложил кандидатуру арбитражного управляющего должником ФИО3 - члена Саморегулируемой организации СРО Союз «Арбитражных управляющих «Правосознание».

Таким образом, решение об избрании саморегулируемой организации, из членов которой подлежит утверждению конкурсный управляющий должника, определено волей мажоритарного кредитора – ООО «ТеплоСервис» в лице директора ФИО4.

Согласно выписке из ЕГРЮЛ директором единственного кредитора ООО «ТеплоСервис» является ФИО4.

Выпиской из ЕГРЮЛ, решением единственного акционера – Администрации (исполнительно-распорядительный орган) муниципального района «Сухиничский район» в лице главы Администрации МР «Сухиничский район» от 15.10.2020 подтверждается, что директором должника открытого акционерного общества «Сухиничское Жилищно-Коммунальное Хозяйство» является ФИО5.

Согласно истребованной судом из органов ЗАГС и представленной в дело Записи Акта о рождении №242 от 22.12.1986, директором мажоритарного кредитора ООО «ТеплоСервис» является ФИО4, который является сыном директора должника ФИО5, ДД.ММ.ГГГГ года рождения.

Как разъяснено в п.12 «Обзора судебной практики разрешения споров, связанных с установлением в процедурах банкротства требований контролирующих должника и аффилированных с ним лиц» (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 29.01.2020), выбор кандидатуры арбитражного управляющего либо саморегулируемой организации арбитражных управляющих определяется решением кредиторов, не являющихся лицами, контролирующими должника или аффилированными с должником.

Согласно статье 20.3 Закона о банкротстве при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

В соответствии с подпунктом 2 пункта 2 статьи 20.2 Закона о банкротстве одним из оснований, по которому арбитражный управляющий не может быть утвержден конкурсным управляющим должника, является заинтересованность арбитражного управляющего по отношению к должнику и его кредиторам.

Согласно пункту 1 статьи 19 Закона о банкротстве заинтересованным лицом по отношению к должнику признается лицо, которое в соответствии с Федеральным законом от 26 июля 2006 года № 135-ФЗ «О защите конкуренции» входит в одну группу лиц с должником. Понятие аффилированного лица дано в статье 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках». Аффилированными признаются физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

В части 1 статьи 9 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» указано, что группой лиц признается совокупность физических лиц и (или) юридических лиц, соответствующих одному или нескольким признакам из следующих признаков: хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо имеет в силу своего участия в этом хозяйственном обществе (товариществе, хозяйственном партнерстве) либо в соответствии с полномочиями, полученными, в том числе на основании письменного соглашения, от других лиц, более чем пятьдесят процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства) (пункт 1); юридическое лицо и осуществляющие функции единоличного исполнительного органа этого юридического лица физическое лицо или юридическое лицо (пункт 2); лица, каждое из которых по какому-либо из указанных в пунктах 1 - 7 настоящей части признаку входит в группу с одним и тем же лицом, а также другие лица, входящие с любым из таких лиц в группу по какому-либо из указанных в пунктах 1 - 7 настоящей части признаку (пункт 8).

Одним из оснований, по которому арбитражный управляющий не может быть утвержден конкурсным управляющим либо отстранен от исполнения обязанностей, является заинтересованность арбитражного управляющего по отношению к должнику и его кредиторам (абзац 2 пункта 2 статьи 20.2 Закона о банкротстве), в том числе, в случае, если применительно к понятиям, заложенным в статье 19 Закона о банкротстве, арбитражный управляющий является заинтересованным лицом по отношению к должнику.

Аффилированность лиц может проистекать не только из их родственных отношений, но и являться фактической.

Суд приходит к выводу о наличии аффилированности ООО «ТеплоСервис» с должником, проистекающей из отношений родства согласно ч.1 ст. 9 Закона «О защите конкуренции», что обусловливает как существование у должника, так и у ООО «ТеплоСервис» общих экономических интересов, так и занятие единой, согласованной и скоординированной процессуальной стратегии в рамках настоящего дела о банкротстве.

Законодательный запрет на утверждение заинтересованного лица в качестве конкурсного управляющего направлен не на устранение уже состоявшейся ситуации конфликта интересов, а на предотвращение любой возможности такого конфликта.

В связи с чем, суд считает необходимым отказать в утверждении конкурсным управляющим открытого акционерного общества «Сухиничское Жилищно-Коммунальное Хозяйство», г. Сухиничи, арбитражного управляющего члена Саморегулируемой организации СРО Союз «Арбитражных управляющих «Правосознание» ФИО3.

Ввиду выбора кандидатуры арбитражного управляющего аффилированным с должником кредитором, суд приходит к выводу о необходимости устранения нарушений законодательного запрета на утверждение заинтересованного лица в качестве конкурсного управляющего должником. В целях устранения контроля заинтересованным лицом за процедурой банкротства суд приходит к выводу об определении саморегулируемой организации арбитражных управляющих, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий должника, методом случайной выборки.

Статья 45 Закона о банкротстве не исключает дискреционных полномочий арбитражного суда и возможности при наличии к тому оснований определения кандидатуры арбитражного управляющего в порядке пункта 5 статьи 37 Закона о банкротстве посредством случайного выбора, направленного на устранение влияния заинтересованных лиц на выбор кандидатуры управляющего и утверждение независимых арбитражных управляющих.

В определении Верховного Суда Российской Федерации от 29.05.2020 № 305-ЭС19-26656 Судебная коллегия по экономическим спорам отметила, что если у суда имеются разумные подозрения в независимости арбитражного управляющего, то суд всегда имеет право затребовать кандидатуру другого управляющего (в том числе посредством случайного выбора). Поскольку законом вопрос об утверждении управляющего отнесен к компетенции суда, то суд не может быть связан при принятии соответствующего решения исключительно волей кредиторов (как при возбуждении дела, так и впоследствии).

Как указано в Определении Верховного суда РФ от 29.04.2019 № 305-ЭС18-22504 активная позиция суда в решении вопроса об утверждении арбитражного управляющего, в частности, может быть реализована путем одновременного направления запросов в несколько саморегулируемых организаций, а в случае необходимости в каждую из их числа.

При поступлении ответов с указанием претендентов из нескольких организаций суд утверждает арбитражного управляющего, кандидатура которого указана в ходатайстве, поступившем в суд первым, если для этого нет установленных Законом о банкротстве препятствий (пункт 1 статьи 6 Гражданского кодекса Российской Федерации, абзац третий пункта 7 статьи 45 Закона о банкротстве).

В связи с чем, суд считает необходимым обязать следующие Саморегулируемые организации:

1. Ассоциацию арбитражных управляющих «Сибирский центр экспертов антикризисного управления», 630091, <...>,

2. Ассоциацию «Саморегулируемая организация арбитражных управляющих Центрального Федерального округа» (109316, <...>, 208),

3. СОЮЗ АРБИТРАЖНЫХ УПРАВЛЯЮЩИХ САМОРЕГУЛИРУЕМАЯ ОРГАНИЗАЦИЯ «ДЕЛО» (САУ «СРО «ДЕЛО»), 141980, <...>,

представить в Арбитражный суд Калужской области не позднее чем в течение девяти дней с даты получения настоящего определения кандидатуру арбитражного управляющего, соответствующую требованиям статей 20 и 20.2 Федерального закона от 26.10.2002 № 126-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

В силу положений абзаца 3 пункта 3 статьи 75 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» в случае, если административный, внешний или конкурсный управляющий не был утвержден одновременно с введением соответствующей процедуры, а также в необходимых случаях арбитражный суд возлагает исполнение обязанностей соответствующего арбитражного управляющего на временного управляющего.

В связи с чем, суд считает необходимым возложить исполнение обязанностей конкурсного управляющего открытого акционерного общества «Сухиничское Жилищно-Коммунальное Хозяйство», г. Сухиничи, на арбитражного управляющего ФИО2, исполнявшую обязанности временного управляющего должника, являющейся членом Ассоциации «Межрегиональная Саморегулируемая организация арбитражных управляющих», ИНН <***>, регистрационный номер в сводном государственном реестре арбитражных управляющих - 15763, почтовый адрес: 305000, <...>, на срок до утверждения конкурсного управляющего в установленном порядке.

Также суд считает необходимым назначить судебное заседание по вопросу об утверждении конкурсного управляющего на 19 ноября 2021 года на 10 час. 15 мин. в помещении Арбитражного суда Калужской области по адресу: <...>, зал № 7.

Согласно положениям пункта 3 статьи 20.6 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» судом устанавливается фиксированная сумма вознаграждения конкурсного управляющего в размере 30 000 руб. в месяц.

По истечении срока конкурсного производства, конкурсному управляющему необходимо представить в суд отчет о результатах проведения конкурсного производства с приложением документов, предусмотренных частью 2 статьи 147 Федерального закона 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации с открытого акционерного общества «Сухиничское Жилищно-Коммунальное Хозяйство», г. Сухиничи, подлежат взысканию в доход федерального бюджета расходы по уплате государственной пошлины в сумме 6 000 (шесть тысяч) рублей.

на основании статей 20, 20.2, 20.6, 45, 52, 53, 59, 75, 124, 126, 127 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», руководствуясь статьями 167-170, 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,



Р Е Ш И Л:

Признать открытое акционерное общество «Сухиничское Жилищно-Коммунальное Хозяйство», 249270, <...>, ОГРН <***>, банкротом, открыв конкурсное производство сроком на шесть месяцев до 14.04.2022 года.

Процедуру наблюдения в отношении открытого акционерного общества «Сухиничское Жилищно-Коммунальное Хозяйство», г. Сухиничи, прекратить.

Прекратить полномочия органов управления открытого акционерного общества «Сухиничское Жилищно-Коммунальное Хозяйство», г. Сухиничи, за исключением полномочий, предусмотренных пунктом 2 статьи 126 Федерального закона от 26.10.2002 № 127- ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

В утверждении конкурсным управляющим открытого акционерного общества «Сухиничское Жилищно-Коммунальное Хозяйство», г. Сухиничи, арбитражного управляющего члена Саморегулируемой организации СРО Союз «Арбитражных управляющих «Правосознание» ФИО3 (ИНН <***>, почтовый адрес: 141005, <...>, этаж 1, помещение IХ), отказать.

Кандидатуру конкурсного управляющего, подлежащего утверждению в деле о банкротстве открытого акционерного общества «Сухиничское Жилищно-Коммунальное Хозяйство», г. Сухиничи, определить в соответствии с положениями пункта 5 статьи 37 Закона «О несостоятельности (банкротстве)» из числа членов саморегулируемой организации, определенной путем свободной выборки.

Саморегулируемым организациям:

1. Ассоциации арбитражных управляющих «Сибирский центр экспертов антикризисного управления», 630091, <...>,

2. Ассоциации «Саморегулируемая организация арбитражных управляющих Центрального Федерального округа» (109316, <...>, 208),

3. СОЮЗ АРБИТРАЖНЫХ УПРАВЛЯЮЩИХ САМОРЕГУЛИРУЕМАЯ ОРГАНИЗАЦИЯ «ДЕЛО» (САУ «СРО «ДЕЛО»), 141980, <...>,

не позднее чем в течение девяти дней с даты получения настоящего определения представить в Арбитражный суд Калужской области кандидатуру арбитражного управляющего, соответствующую требованиям статей 20 и 20.2 Федерального закона от 26.10.2002 № 126-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

Исполнение обязанностей конкурсного управляющего открытого акционерного общества «Сухиничское Жилищно-Коммунальное Хозяйство», г. Сухиничи, возложить на арбитражного управляющего ФИО2, исполнявшую обязанности временного управляющего должника, являющейся членом Ассоциации «Межрегиональная Саморегулируемая организация арбитражных управляющих», ИНН <***>, регистрационный номер в сводном государственном реестре арбитражных управляющих - 15763, почтовый адрес: 305000, <...>, на срок до утверждения конкурсного управляющего в установленном порядке.

Обязать органы управления открытого акционерного общества «Сухиничское Жилищно-Коммунальное Хозяйство», г. Сухиничи, в течение трех дней с даты утверждения исполняющего обязанности конкурсного управляющего передать исполняющему обязанности конкурсного управляющего ФИО2 бухгалтерскую и иную документацию должника, печати и штампы, материальные и иные ценности должника.

Установить вознаграждение исполняющему обязанности конкурсного управляющего в размере 30 000 руб. в месяц за счет имущества должника.

Исполняющему обязанности конкурсного управляющего не позднее чем через десять дней с даты возложения на него исполнения обязанностей направить для опубликования сведения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства в порядке, предусмотренном статьей 28 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», и представить доказательства опубликования в арбитражный суд.

Исполняющему обязанности конкурсного управляющего заблаговременно представить в суд и основным участника дела о банкротстве отчет о результатах проведения конкурсного производства и иные документы, предусмотренные статьями 143, 147 либо 149 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

Взыскать с открытого акционерного общества «Сухиничское Жилищно-Коммунальное Хозяйство», г. Сухиничи, в доход федерального бюджета расходы по уплате государственной пошлины в сумме 6 000 (шесть тысяч) рублей.

Назначить судебное заседание по вопросу об утверждении конкурсного управляющего на 19 ноября 2021 года на 10 час. 15 мин. в помещении Арбитражного суда Калужской области по адресу: <...>, зал № 7.

Назначить судебное заседание по рассмотрению отчета конкурсного управляющего на 11 апреля 2022 года на 09 час. 50 мин. в помещении Арбитражного суда Калужской области по адресу: <...>, зал № 7.

Решение подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано в месячный срок со дня его принятия в Двадцатый арбитражный апелляционный суд путем подачи апелляционной жалобы через Арбитражный суд Калужской области.



Судья И.М. Денисенко