Решение от 12 декабря 2019 г. по делу № А40-75919/2019

РЕШЕНИЕ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Дело № А40-75919/19-110-649
12 декабря 2019 года
город Москва



Резолютивная часть решения объявлена 05 декабря 2019 года

Решение в полном объеме изготовлено 12 декабря 2019 года

Арбитражный суд города Москвы в составе:

судьи Мищенко А.В. /единолично/,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Ермоловой В.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску общества с ограниченной ответственностью «АВ Строй»(127055, г.Москва, ул. Новослободская, 14/19, стр. 8 пом. 2, ОГРН: 1127746533012) к казённому предприятию города Москвы "УПРАВЛЕНИЕ ГРАЖДАНСКОГО СТРОИТЕЛЬСТВА" (125375 Москва город улица Тверская дом 7 , ОГРН: 1037719025376) о взыскании 50 059 515,41 руб.,


при участии:

от истца – Григорян Г.С. по дов. от 11.11.2019№АВ-009,

от ответчика- Музалевская Е.А. по дов. от 25.0919

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Миланстрой» обратилось с иском к казённому предприятию города Москвы "УПРАВЛЕНИЕ ГРАЖДАНСКОГО СТРОИТЕЛЬСТВА" о взыскании 50 059 515,41 руб. задолженности за выполненные работы по договору №Куз 115-16/ГП/ЖД/15/133 от 09.09.2015.

Ответчик иск не признал по основаниям, изложенным в отзыве.

Определением от 19.07.2019 судом была назначена судебная комиссионная строительно-техническая экспертиза, проведение которой было поручено экспертам ООО «Научный центр «Мосэкспертстрой».

Определением от 05.12.2019 произведена замена истца на общество с ограниченной ответственностью «АВ Строй»

Заслушав представителей сторон, исследовав и оценив представленные доказательства, суд пришел к следующим выводам:

Как усматривается из материалов дела, «09» сентября 2015 года между ООО «Миланстрой» (далее - Генподрядчик, Истец) и КП «УГС» (далее - Застройщик, Ответчик) был заключен Договор №Куз 115-16/ГП/ЖД/15/133 (далее - Договор) на выполнение подрядных работ по строительству жилого дома по адресу: г. Москва, р-н Кузьминки, кв. 115, к. 16 (далее - Объект).

В соответствии с п. 2.1. Договора Генподрядчик обязуется выполнить подрядные работы по строительству жилого дома по адресу: г. Москва, р-н Кузьминки, кв. 115, к. 16 в соответствии с проектной и рабочей документацией за цену и в сроки, установленные Договором, соблюдая промежуточные сроки и общий срок строительства Объекта, установленные графиком производства работ и стоимостью этапов, а Застройщик -принять и оплатить работы, выполненные Генподрядчиком в соответствии с требованиями Договора.

Согласно п. 4.1. Договора и Дополнительного соглашения №11 от 06.03.2018 цена Договора является твердой и составляет 666 211 566,06 руб. (Шестьсот шестьдесят шесть миллионов двести одиннадцать тысяч пятьсот шестьдесят шесть рублей 06 коп.), в том числе НДС 18 % - 101 625 493,13 руб. (Сто один миллион шестьсот двадцать пять тысяч четыреста девяносто три рубля 13 коп.).

Оплата произведена в размере 641 960 799,23 руб. (Шестьсот сорок один миллион девятьсот шестьдесят тысяч семьсот девяносто девять рублей 23 коп.), что подтверждается односторонне подписанным Актом сверки взаимных расчетов.

Согласно абз. 1 п. 4.2.2. Договора после выхода положительного заключения Мосгосэкспертизы по проектной документации и/или положительного заключения Мосгосэкспертизы по стоимости работ по рабочей документации по Объекту стороны обязуются подписать дополнительное соглашение об утверждении протокола твердой сметного расчета и без увеличения цены Договора, установленной в протоколе твердой договорной цены в соответствии с положительным заключением Мосгосэкспертизы.

В соответствии с абз. 1 п. 4.4.1. Договора оплата выполненных строительно-монтажных работ осуществляется Застройщиком после выхода положительного заключения Мосгосэкспертизы на разработанную проектную документацию по Объекту и подписания сторонами дополнительного соглашения об утверждении протокола твердой договорной цены (п. 4.2.2. Договора) в течение 10 рабочих дней с даты предоставления Генподрядчиком Акта о приемке выполненных работ (форма КС-2), Справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-№3) за отчетный месяц, при условии подтверждения работ Застройщиком (пп. 6.1.1.-6.1.2. Договора) в размере 98 % от стоимости работ, указанной в Акте о приемке выполненных работ (форма КС-2) и Справке о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) с учетом удержания авансового платежа, перечисленного Генподрядчику, согласно графику погашения аванса, утвержденному дополнительным соглашением в договору. Оплата выполненных работ осуществляется Застройщиком в пределах лимитов бюджетных обязательств, выделенных на текущий год.

Положительным заключением экспертизы проектной документации МОСГОРЭКСПЕРТИЗЫ от 16.07.2018 были установлены дополнительные объемы работ, выполнение которых было необходимым для ввода Объекта в эксплуатацию.

В процессе строительства Объект был включен в «Программу реновации жилищного фонда в городе Москве», утвержденную Постановлением от 01.08.2017 N 497-ПП (далее - Программа Реновации), по которой проектно-сметная документация подлежала изменению согласно требованиям Программы Реновации.

«15» мая 2018 года ООО «Миланстрой» направило в КП «УГС» письмо (исх. №286-7/18 от 15.05.2018) о приостановке выполнения работ на Объекте до получения от Застройщика подтверждения выполнения дополнительных работ и их последующей оплаты.

«22» мая 2018 года КП «УГС» сообщило об обеспечении Генподрядчиком выполнения необходимых строительных работ в связи с включением Объекта в Программу Реновации (вх. №71/1-2018 от 22.05.2018).

«10» августа 2018 года ООО «Миланстрой» направило в КП «УГС» письмо (исх. №474-1/18 от 10.08.2018) о необходимости выполнения дополнительных объемов работ в связи с новыми требованиями Программы Реновации, не вошедшими в Положительное заключение экспертизы.

«15» августа 2018 года в ответ на письмо Застройщиком было указано на просьбу по обеспечению надлежащего проведения необходимых строительных работ и гарантировало их оплату.

После выполнения дополнительного объема работ, предусмотренных Программой Реновации и Положительным заключением экспертизы проектной документации МОСГОРЭКСПЕРТИЗЫ от 16.07.2018 ООО «Миланстрой» по адресу Застройщика было направлено сопроводительное письмо с приложением Дополнительного соглашения об увеличении цены договора № 16 от 05.10.2018 с приложением Акта приемки работ по ф. КС-2 и Справки по ф. КС-3 на сумму 50 059 515,41 руб. (Пятьдесят миллионов пятьдесят девять тысяч пятьсот пятнадцать рублей 41 коп.) (с учетом суммы гарантийного удержания 2 %).

Исходя из п. 6.1.2. Договора Застройщик, после получения Актов о приемке выполненных работ по ф. КС-2 и Справки по ф. КС-3 в течение 10 рабочих дней рассматривает и подписывает представленные документы или направляет обоснованный отказ. В случае если Генподрядчиком не была представлена надлежащим образом оформленная документация, указанная в п. 6.1.1. Договора, и/или качество предъявляемых к подтверждению работ не удовлетворяет установленным требованиям, и/или предъявленные к подтверждению работы не соответствуют фактически выполненным объемам работ, Застройщик в указанный в настоящем пункте срок направляет Генподрядчику письменный мотивированный отказ в приемке указанных работ и требование об устранении выявленных в ходе приемки нарушений (недостатков и/или дефектов).

«19» октября 2018 года ООО «Миланстрой» было получено письмо (исх. №КПУГС-21612 от 18.10.2018) об отказе в приемке работ к оплате в связи с несоответствием объемов работ стадии «П» и «РД» фактически выполненным объемам работ и непредоставлением в полном объеме исполнительной документации.

В обоснование своего требования истец ссылается на то, что, исходя из текста письма, отказ в приемке работ не является мотивированным, так как Застройщиком была представлена исполнительная документация в полном объеме, что подтверждается реестрами о приемке исполнительной документации, более того, отказ не содержит каких-либо указаний на выявленные в ходе приемки нарушений в выполненных работах.

Более того, согласно ранее представленной переписке Застройщик обращался к ООО «Миланстрой» с просьбой выполнения дополнительного объема работ и гарантировало их оплату.

«14» марта 2019 года ООО «Миланстрой» направило по адресу Ответчика претензию (исх. №94/19 от 13.03.2019 г.) с требованием приемки выполненных работ и их оплаты с повторным приложением дополнительного соглашения об увеличении стоимости договора, Акта по ф. КС-2 и Справки по ф. КС-3 на сумму 50 059 515,41 руб. (Пятьдесят миллионов пятьдесят девять тысяч пятьсот пятнадцать рублей 41 коп.) (с учетом суммы гарантийного удержания 2 %) для их приемки и оплаты.

«25» марта 2019 года от Ответчика поступил ответ об отказе в удовлетворении претензионных требований.

С учетом п. 1 ст. 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Также истец сослался на то, что ООО «Миланстрой» выполнило работы в полном объеме, что подтверждается Заключением о соответствии построенного, реконструированного объекта капитального строительства требованиям технических регламентов и проектной документации, утвержденным Распоряжением Мосгосстройнадзора №176-8-Р/ЗОС и Разрешением на ввод Объекта в эксплуатацию №77-144000-008454-2018, и сдало результат Застройщику.

Согласно ст. 55 ГрК РФ разрешение на ввод объекта в эксплуатацию представляет собой документ, который удостоверяет выполнение строительства, реконструкции объекта капитального строительства в полном объеме в соответствии с разрешением на строительство, соответствие построенного, реконструированного объекта капитального строительства градостроительному плану земельного участка или в случае строительства, реконструкции линейного объекта проекту планировки территории и проекту межевания территории, а также проектной документации.

Вместе с тем, результатом выполненных Работ по Договору п. 2.3 является законченный строительством Объект, который введен в эксплуатацию и в отношении которого получено Разрешение на ввод, подписаны Акты по форме КС-11.

В соответствии с п. 2.3. Договора результатом выполненных работ является законченный строительством Объект, который введен в эксплуатацию и в отношении которого получено Разрешение на ввод Объекта в эксплуатацию, подписан Акт по форме КС-11 в порядке, установленном действующим законодательством РФ и г. Москвы.

Пунктом 2.4. Истец подтвердил, что ознакомлен с Проектной документацией на строительство Объекта и замечаний к ней не имеет.

В соответствии с п. 4.2.1. ценой Договора является стоимость всего фактически выполненного Истцом объема Работ до даты оформления Разрешения на ввод Объекта в эксплуатацию. Превышение Истцом объемов и стоимости Работ, не подверженные соответствующим дополнительным соглашением Сторон, оплачивается Истцом за свой счет. Истец не вправе требовать увеличения цены договора.

Оплата выполненных Истцом работ в силу п. 4.4.7. Договора осуществляется при условии предоставления Истцом в полном объеме документов но п.и. 4.4.7.1-4.4.7.7. Договора в том числе: исполнительной документации на выполненный в отчетном периоде объем Работ, технических паспортов и сертификатов на Оборудование и материалы, использованные при выполнении Работ в отчетном периоде, отчетов по входному контролю качества за отечный период, отчетов по лабораторному и геодезическому контролю, общих и специальных журналов учета выполненных работ.

При этом подписания Актов приемки выполненных работ по форме КС-2 и Справки о стоимости выполненных работ по форме КС-3 не уменьшают и не отменяют обязательств Истцом по Договору.

Указанные в п. 4.4.7. Договора документы предоставляются Истцом полным комплектом за отчетный период. В силу п. 4.4.8. Договора Ответчик оставляет за собой право удерживать причитающиеся Истцу суммы платежей но Договору до тех пор, пока не будет получена вся относящаяся к Работам необходимая документация. При этом удержание сумм платежей, в случае нарушений условий Договора со стороны Истца в части предоставления полного пакета документов, подтверждающих наличие оснований для оплаты, не влечет за собой применение штрафных санкций и/или начисления процентов к Ответчику, т.е. не является просрочкой в оплате.

Руководствуясь п. 4.4.1. Ответчик при осуществлении расчетов с Истцом удерживает денежную сумму в размере 2% от стоимости Работ, указанной в Акте о приёмке выполненных работ (Форма КС-2) и Справки о стоимости выполненных работ и затрат (Форма КС-3) в качестве обеспечения выполнения Истцом обязательств по договору (сумма гарантийного удержания).

Гарантийным сроком, по условиям п. 1.16. и п. 16.4. Договора, считается срок, исчисляемый с даты получения Ответчиком Разрешения на ввод объекта в эксплуатацию, в течение которого Истец устраняет в соответствии с условиями Договора своими силами и/или привлечёнными силами и за свой счет все выявленные дефекты и недостатки, связанные с выполнением Работ по Договору, допущенные но вине Истца и/или его субподрядчиков. По общестроительным работам Гарантийный срок, установленный договором - 24 месяца.

По истечении гарантийного срока согласно п. 16.12. Договора Стороны подписывают Акты о завершении Гарантийных сроков.

Акт о завершении гарантийных сроков в рамках п. 1.17. Договора является документом, подписанным Сторонами означающим выполнение Истцом всех своих обязательств по Договору, а именно:

-ввод в эксплуатанию в отношении, которого получено Разрешение на ввод Объекта в эксплуатацию;

подписание Акт по форме КС-11;

-истечение 24 месяцев с момента ввода объекта в эксплуатацию, при условии отсутствия дефектов и обнаружения недоделок в течении указанного срока.

После подписания Сторонами Акта о завершении гарантийного срока по общестроительным работам (п. 16.4.1. Договора) Ответчик по обязательствам предусмотренным п. 4.4.2. выплачивает в течении 10 рабочих дней сумму гарантийного удержания в размере 2 % от стоимости выполненных работ. Сумма гарантийного удержания может быть уменьшена в случае наступления обстоятельств, предусмотренных разделом 6 Договора.

Разделом 6 Договора регулируется порядок приемки выполненных работ. В частности, п. 6.1.1. предусмотрена обязанность Истца до 25 числа текущего месяца предоставить Ответчику в 4 экземплярах Акт о приемке выполненных работ по Форме КС-2. Справку о стоимости выполненных работ и затрат по Форме КС-3. полный комплект исполнительной документации за отчетных период.

На основании п. 6.1.3. после подписания Сторонами Акта о приемке выполненных работ по Форме КС-2, Справки о стоимости выполненных работ и затрат но Форме КС-3 работы считаются подтвержденными и подлежат оплате. При этом не являются доказательством факта приемки работ. Приемка результатов строительно-монтажных работ в силу п. 6.2. Договора осуществляется Ответчиком на основании Акта приемки законченного строительством объекта по форме КС-11.

Согласно п. 7.11. Истец своевременно не предупредивший Ответчика о необходимости выполнения дополнительных работ, а также выполнивший дополнительные работы при отсутствии соответствующего дополнительного соглашения к Договору, не вправе требовать увеличения цены Договора.

Пунктом 8.7. и п. 8.25 Договора Истец принял на себя обязательства выполнить все работы по Договору в соответствии с требованиями Проектной и Рабочей документацией.

В силу п. 8.55. Договора в случае возникновения необходимости в выполнении работ, которые не предусмотрены Проектной и Рабочей документацией Истец обязан письменно согласовать выполнение данных работ с Ответчиком.

Таким образом, руководствуясь условиями договора, подписанного со стороны Истца без разногласий Ответчик вправе:

при не предоставлении Истцом полного комплекта документов, образующих у Ответчика обязанность к оплате выполненных Истцом работ, Ответчик вправе удерживать причитающееся к выплате, проценты на сумму удержанного не начисляются.

не оплачивать дополнительные работы, не предусмотренные Проектной и Рабочей документацией.

Генподрядчик обязан осуществлять строительные работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем и содержание работ, и со сметой, определяющей цену работ (п. 1 ст. 743 ГК РФ). Как следует из и. 3 ст. 743 ГК РФ, в случае обнаружения в ходе строительства необходимости осуществления дополнительных работ, не учтенных в технической документации, проведение которых требует увеличения сметы. Генподрядчик обязан сообщить об этом Заказчику.

При неполучении от Заказчика ответа на свое сообщение в установленный срок подрядчик обязан приостановить соответствующие работы с отнесением убытков, вызванных простоем, на счет заказчика, если только последний не докажет отсутствие необходимости в проведении дополнительных работ.

В силу прямого предписания закона Генподрядчик, не выполнивший указанные выше обязанности по уведомлению заказчика о необходимости проведения дополнительных работ, влекущих увеличение сметы, и, соответственно, по приостановке работ в случае неполучения ответа, лишается права требовать от заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ и возмещения вызванных этим убытков (п. 4 ст. 743 ГК РФ).

Генподрядчик обязан осуществить только те работы, которые отражены в технической документации и, как следствие, в смете, являющихся неотъемлемой частью договора. Следовательно, в силу ст. 743 ГК РФ Генподрядчик получает право осуществить дополнительные работы не ранее чем в техническую документацию и смету будут внесены соответствующие изменения посредством оформления дополнительною соглашения к договору либо как минимум внесения дополнений в соответствующие приложения к договору, уточняющие техническую документацию и смету.

Пунктом 1 ст. 720 ГК РФ на заказчика по договору подряда возлагается обязанность в сроки и порядке, которые предусмотрены договором, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат).

В соответствии с п. 1 ст. 753 ГК РФ заказчик, получивший сообщение подрядчика о готовности к сдаче результата выполненных по договору строительного подряда работ либо, обязан немедленно приступить к его приемке.

Согласно п. 4 ст. 753 ГК РФ сдача результата работ подрядчиком, и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами.

Между истцом и ответчиком до настоящего времени не подписан Акт приемки законченного строительством Объекта (Форма КС-11).

Согласно ч. 1, ст. 711 ГК РФ, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после приемки работ и при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в предусмотренном договором объеме.

Президиум ВАС РФ в Постановлении от 09.10.2012 № 5150/12 указал, что акт сдачи-приемки выполненных работ, является доказательством факта сдачи подрядчиком заказчику результата выполненных работ.

Согласно разъяснениям, содержащимся в п. 8 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 № 51, факт сдачи подрядчиком заказчику результата выполненных работ является основанием для возникновения обязательства заказчика по их оплате. Впоследствии Президиум ВАС РФ неоднократно подтверждал данный вывод.

Ответчик обязан оплатить исключительно фактически выполненные работы в соответствии с объемами и стоимостью отраженными в Акте КС-11.

Согласно проведенной судебной экспертизы судом установлено, что стоимость выполненных ООО «Миланстрой» работ по Договору №Куз 115-15/ГП/ЖД/15/133 от 09.09.2015 на выполнение подрядных работ по строительству жилого дома по адресу: г. Москва, район Кузьминки, кв.115, к.16 по Актам КС-2 №22 от 05.10.2018 составляет 49 402 682,83 руб.

Кроме того, работы предъявляемые к оплате в Акте КС-2 №22 от 05.10.2018, являются частью работ, предусмотренных Проектом, что, в свою очередь, свидетельствует о необходимости выполнения работ для целей ввода здания в эксплуатацию.

Выполнение всего комплекса работ, предусмотренных Рабочей документацией, является необходимым в интересах Заказчика.

Не выполнение объемов работ, отраженных в Акте КС-2 №22 от 05.10.2018, привело бы к невозможности ввода объекта в эксплуатацию.

Отсутствие ввода в эксплуатацию, в свою очередь, ведет к необходимости консервации объекта, что приведет к дополнительным финансовым затратам.

Приостановление работ могло привести к повреждению отдельных элементов объекта строительства.

Однако, Пунктом 1 статьи 743 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ. При отсутствии иных указаний в договоре строительного подряда предполагается, что подрядчик обязан выполнить все работы, указанные в технической документации и в смете.

По смыслу пункта 1 данной статьи цена договора строительного подряда определяется путем составления сметы, представляющей собой постатейный перечень затрат на выполнение работ. Смета вместе с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, образует проектно-сметную документацию, являющуюся неотъемлемой частью договора строительного подряда. При этом предполагается, что технической документацией учтен весь комплекс работ, а в согласованной сторонами смете учтены все затраты по предстоящим работам.

Подрядчик, обнаруживший в ходе строительства не учтенные в технической документации работы и в связи с этим необходимость проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства, обязан сообщить об этом заказчику (пункт 3 статьи 743 ГК РФ).

Из материалов дела следует, что в ходе исполнения подрядчиком контракта была выявлена потребность в проведении дополнительных работ.

в соответствии со ст. 743 ГК РФ подрядчик, обнаруживший в ходе строительства не учтенные в технической документации работы и в связи с этим необходимость проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства, обязан сообщить об этом заказчику. При неполучении от заказчика ответа на свое сообщение в течение десяти дней, если законом или договором строительного подряда не предусмотрен для этого иной срок, подрядчик обязан приостановить соответствующие работы с отнесением убытков, вызванных простоем, на счет заказчика. Заказчик освобождается от возмещения этих убытков, если докажет отсутствие необходимости в проведении дополнительных работ.

Подрядчик, не выполнивший обязанности, установленной пунктом 3 статьи, лишается права требовать от заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ и возмещения вызванных этим убытков, если не докажет необходимость немедленных действий в интересах заказчика, в частности в связи с тем, что приостановление работ могло привести к гибели или повреждению объекта строительства.

Согласно выводу экспертов, выполненные дополнительные работы были произведены в интересах заказчика, дабы их приостановление не привело к повреждению и разрушению объекта строительства

При этом, главным условием оплаты дополнительных работ без увеличения твердой цены является необходимость немедленных действий, то есть недопускающих приостановление работ ни на один день.

Из экспертного заключения не следует, что приостановление работ на разумный срок, являющийся достаточным для заключения дополнительного соглашения об увеличении объёма и стоимости привело бы к угрозе повреждения/разрушения(объекта).

В соответствии с пунктом 3 статьи 453 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае изменения договора обязательства считаются измененными с момента заключения соглашения сторон об изменении договора.

Выполнение работ без внесенных в установленном порядке изменений в договор свидетельствует о том, что лицо, оказывающее услуги (выполнявшее работы), не могло не знать, что работы выполняются им при очевидном отсутствии обязательства.

С учетом того, что согласно заключения, незамедлительных действий в смысле ст. 743 АПК РФ не требовалось, договором предусмотрена твердая цена , которая не была изменена в установленном порядке, подрядчик лишается права на оплату дополнительных работ.

При указанных обстоятельствах иск удовлетворению не подлежит.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 110, 123, 167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении иска отказать.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «АВ Строй» в пользу казённому предприятию города Москвы "УПРАВЛЕНИЕ ГРАЖДАНСКОГО СТРОИТЕЛЬСТВА" 320 000 руб. в возмещение судебных издержек.

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты его принятия.


Судья: А.В. Мищенко