Решение от 20 июня 2019 г. по делу № А31-14964/2018

АРБИТРАЖНЫЙ СУД КОСТРОМСКОЙ ОБЛАСТИ

156961, г. Кострома, ул. Долматова, д. 2

http://kostroma.arbitr.ru

Именем Российской Федерации


Р Е Ш Е Н И Е



Дело № А31-14964/2018
г. Кострома
20 июня 2019 года
Резолютивная часть решения объявлена 13 июня 2019 года.

Полный текст решения изготовлен 20 июня 2019 года.

Арбитражный суд Костромской области в составе председательствующего судьи Авдеевой Натальи Юрьевны, при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в судебном заседании дело по иску акционерного общества "Аэроплан" (ОГРН <***>, ИНН <***>) к индивидуальному предпринимателю ФИО2 (ОГРН <***>, ИНН <***>), третье лицо: общество с ограниченной ответственностью "ОдисФорум" (ИНН <***>, ОГРН <***>),

о взыскании 50000 рублей в качестве компенсации за нарушение исключительных прав,

при участии:

от истца: представитель не явился,

от ответчика: ФИО2,

от третьего лица: не явился,

установил следующее:

Закрытое акционерное общество «Аэроплан» (в настоящее время акционерное общество «Аэроплан») обратилось в Арбитражный суд Костромской области с иском к индивидуальному предпринимателю ФИО2 о взыскании 50000 рублей компенсации за нарушение исключительных прав на товарные знаки и произведения изобразительного искусства - рисунки персонажей анимационного сериала "Фиксики".

Истец уточнял исковые и просит взыскать с ответчика 100000 рублей в качестве компенсации, а именно:

- 10000 рублей компенсации за нарушение исключительных прав на товарный знак "Мася" по свидетельству № 489244;

- 10000 рублей компенсации за нарушение исключительных прав на товарный знак "Папус" по свидетельству № 489246;

- 10000 рублей компенсации за нарушение исключительных прав на товарный знак "Симка" по свидетельству № 502206;

- 10000 рублей компенсации за нарушение исключительных прав на товарный знак "Нолик" по свидетельству № 502205;

- 10000 рублей компенсации за нарушение исключительных прав на товарный знак "ДимДимыч и Кусачка" по свидетельству № 495105;

- 10000 рублей компенсации за нарушение исключительных прав на произведение изобразительного искусства - рисунок (изображение персонажа) "Мася";

- 10000 рублей компенсации за нарушение исключительных прав на произведение изобразительного искусства - рисунок (изображение персонажа) "Папус";

- 10000 рублей компенсации за нарушение исключительных прав на произведение изобразительного искусства - рисунок (изображение персонажа) "Симка";

- 10000 рублей компенсации за нарушение исключительных прав на произведение изобразительного искусства - рисунок (изображение персонажа) "Нолик";

- 10000 рублей компенсации за нарушение исключительных прав на произведение изобразительного искусства - рисунок (изображение персонажа) "Дим Димыч".

Истец явку представителя в судебное заседание не обеспечил, извещен.

Ответчик требования не признал, факт продажи товара не оспаривал, однако указал, что реализация одного экземпляра товара не может причинить существенный вред правообладателю и размер компенсации является несоразмерным последствиям нарушения.

Суд, руководствуясь частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, рассмотрел дело в отсутствие истца.

Исследовав материалы дела, выслушав ответчика, суд установил следующие обстоятельства.

Акционерное общество «Аэроплан» является правообладателем исключительных прав на товарные знаки "" по свидетельству Российской Федерации № 489246, " " по свидетельству Российской Федерации № 489244, "" по свидетельству Российской Федерации № 502206, "" по свидетельству Российской Федерации № 502205, «» по свидетельству Российской Федерации № 495105.

Указанные товарные знаки зарегистрированы, в том числе в отношении товаров (продукции) по классу МКТУ 18 - кожа и имитация кожи, изделия из них, не относящиеся к другим классам; шкуры животных; дорожные сундуки, чемоданы; зонты от дождя и солнца, трости; хлысты, кнуты, конская сбруя и шорные изделия.

Кроме того, акционерным обществом «Аэроплан» заключен авторский договор от 01.09.2009 № А0906 с ФИО3 (исполнитель), по условиям которого исполнитель обязался разработать образы персонажей анимационного телесериала с условным (рабочим) названием «Фиксики», создать эскизы и фон для фильма и передать результат работы заказчику по акту приема-передачи.

В пунктах 1.2, 8.10 договора (в редакции дополнительного соглашения от 21.01.2015) стороны предусмотрели, что исключительные права на результат работ по договору как на результат интеллектуальной деятельности передаются от исполнителя заказчику путем подписания акта приема-передачи работ.

По акту приема-передачи от 25.11.2009 ФИО3 передал обществу рисунки (изображения) персонажей анимационного сериала «Фиксики» и права на них, в том числе в отношении персонажей: «Мася», «Папус», «Нолик», «Симка» «ДимДимыч».

Таким образом, общество также является правообладателем исключительных авторских прав на изображение персонажей «Мася», «Папус», «Нолик», «Симка» «ДимДимыч».

Как указывает истец, 18.09.2018 в торговой точке ответчика, расположенной по адресу: г. Кострома, м/р-н Давыдовский-3, ТЦ «Авокадо», осуществлена реализация детского зонта с изображениями товарных знаков «Мася», «Папус», «Нолик», «Симка» «ДимДимыч и кусачка» и рисунков персонажей «Мася», «Папус», «Нолик», «Симка» «ДимДимыч» анимационного сериала «Фиксики».

В подтверждение факта приобретения у ответчика указанного товара в материалы дела представлен кассовый чек от 18.09.2018 на сумму 200 руб. на котором присутствует запись «ИП ФИО2, ИНН <***>».

В обоснование иска истцом в материалы дела также представлен материальный носитель с видеозаписью реализации спорного товара в торговой точке ответчика, расположенной по вышеуказанному адресу.

В качестве доказательства истцом представлен также сам товар.

Товар судом осмотрен и приобщен к материалам дела в качестве вещественного доказательства.

Ссылаясь на то, что, осуществляя реализацию указанного товара, ответчик нарушил принадлежащие обществу исключительные права на товарные знаки № 489246, № 489244, № 502206, № 502205, № 495105, а также авторские права на изображение персонажей «Мася», «Папус», «Нолик», «Симка» «ДимДимыч», истец обратился в арбитражный суд за защитой своих прав.

Оценив представленные в дело доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, выслушав ответчика, арбитражный суд приходит к следующим выводам.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1229 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом.

Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением).

Другие лица не могут использовать соответствующие результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом. Использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (в том числе их использование способами, предусмотренными настоящим Кодексом), если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет ответственность, установленную настоящим Кодексом, другими законами, за исключением случаев, когда использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации лицами иными, чем правообладатель, без его согласия допускается настоящим Кодексом.

В силу подпункта 3 пункта 1 статьи 1252 Гражданского кодекса Российской Федерации защита исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и на средства индивидуализации осуществляется, в том числе, путем предъявления в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом, требования о возмещении убытков - к лицу, неправомерно использовавшему результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без заключения соглашения с правообладателем (бездоговорное использование) либо иным образом нарушившему его исключительное право и причинившему ему ущерб.

Согласно пункту 3 статьи 1252 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях, предусмотренных названных Кодексом для отдельных видов результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации, при нарушении исключительного права правообладатель вправе вместо возмещения убытков требовать от нарушителя выплаты компенсации за нарушение указанного права. Компенсация подлежит взысканию при доказанности факта правонарушения, при этом правообладатель, обратившийся за защитой права, освобождается от доказывания размера причиненных ему убытков.

Размер компенсации определяется судом в пределах, установленных настоящим Кодексом, в зависимости от характера нарушения и иных обстоятельств дела с учетом требований разумности и справедливости.

Если одним действием нарушены права на несколько результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации, размер компенсации определяется судом за каждый неправомерно используемый результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации. При этом в случае, если права на соответствующие результаты или средства индивидуализации принадлежат одному правообладателю, общий размер компенсации за нарушение прав на них с учетом характера и последствий нарушения может быть снижен судом ниже пределов, установленных настоящим Кодексом, но не может составлять менее пятидесяти процентов суммы минимальных размеров всех компенсаций за допущенные нарушения.

В силу подпункта 1 статьи 1301 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях нарушения исключительного права на произведение автор или иной правообладатель наряду с использованием других применимых способов защиты и мер ответственности, установленных статьями 1250, 1252 и 1253 Гражданского кодекса Российской Федерации, вправе в соответствии с пунктом 3 статьи 1252 названного Кодекса требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации в размере от десяти тысяч рублей до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда.

Аналогичное по существу правило закреплено в подпункте 4 пункта 4 статьи 1515 Гражданского кодекса Российской Федерации применительно к защите нарушенного исключительного права на товарный знак.

Ссылаясь на приобретение товара у третьего лица, ответчик вместе с тем наличие признаков контрафактности приобретенного товара не оспорил, доказательств обратного не представил.

Нарушение исключительных прав является основанием для привлечения ответчика к ответственности.

Истец требует взыскания с ответчика компенсации в размере 10000 рублей за каждый из пяти объектов исключительных прав на товарный знак и компенсации в размере 10000 рублей за каждое из пяти произведений изобразительного искусства - рисунков персонажей.

Акционерное общество «Аэроплан» является правообладателем товарных знаков:

– "Мася" по свидетельству № 489244, дата приоритета от 18.11.2011, дата регистрации 07.06.2013, срок действия регистрации до 18.11.2021;

- "Папус" по свидетельству № 489246, дата приоритета от 18.11.2011, дата регистрации 07.06.2013, срок действия регистрации до 18.11.2021;

- "Симка" по свидетельству № 502206, дата приоритета от 18.11.2011, дата регистрации 13.12.2013, срок действия регистрации до 18.11.2021;

- "Нолик" по свидетельству № 502205, дата приоритета от 18.11.2011, дата регистрации 13.12.2013, срок действия регистрации до 18.11.2021;

- "ДимДимыч и Кусачка" по свидетельству № 495105, дата приоритета от 18.11.2011, дата регистрации 29.08.2013, срок действия регистрации до 18.11.2021.

Охраняемый по свидетельству № 489244 товарный знак представляет из себя комбинированное обозначение со словесными элементами "Фиксики", "Мася", стилизованным изображением девочки в полный рост и изображением винта в неправильном пятиугольнике.

Словесный элемент "Фиксики" расположен вверху справа, выполнен на прямоугольном фоне красного цвета крупными печатными буквами белого цвета оригинальным шрифтом буквами разного размера, при этом буква "С" значительно крупнее других и выполнена в виде разомкнутой с одной стороны гайки. Также слева на данном фоне расположена неправильная трапеция, в которой на желтом фоне изображена красная ладонь с тремя раскрытыми и двумя согнутыми пальцами, справа внизу расположена надпись мелкими латинскими строчными буквами "fixiki.ru".

Словесный элемент "Мася" расположен вертикально справа, выполнен крупными печатными буквами розового цвета оригинальным шрифтом, при этом буква "С" значительно крупнее других и выполнена в виде разомкнутой с одной стороны гайки.

Стилизованное изображение девочки в полный рост расположено слева, представляет собой фигуру с непропорционально крупной головой с прической в виде пружины и длинными руками до пола, опущенными вдоль тела; цвет или цветовое сочетание: темно-розовый, сиреневый, фиолетовый, розовый, красный, серый, черный, белый, светло-розовый, ярко-красный, желтый.

Внизу слева расположено изображение винта белого цвета в неправильном пятиугольнике розового цвета со светло-розовым контуром.

Охраняемый по свидетельству № 489246 товарный знак представляет из себя комбинированное обозначение со словесными элементами "Фиксики", "Папус", стилизованным изображением человека в полный рост и изображением болта в неправильной трапеции.

Словесный элемент "Фиксики" аналогичен словесному элементу "Фиксики" по свидетельству № 489244.

Словесный элемент "Папус" расположен вертикально справа, выполнен крупными печатными буквами голубого цвета оригинальным шрифтом, при этом буква "С" значительно крупнее других и выполнена в виде разомкнутой с одной стороны гайки.

Стилизованное изображение человека в полный рост расположено слева, представляет собой фигуру с непропорционально крупной головой с широкой выдающейся челюстью, оригинальной прической, состоящей из геометрических элементов, длинными руками до пола, опущенными вдоль тела, и непропорционально маленькими ногами; цвет или цветовое сочетание: зеленый, темно-голубой, светло-зеленый, темно-зеленый, серый, черный, белый, светло-розовый, ярко-красный, желтый.

Внизу слева расположено изображение болта белого цвета в неправильной трапеции зеленовато-голубого цвета со светло-голубым контуром.

Охраняемый по свидетельству № 502206 товарный знак представляет из себя комбинированное обозначение со словесными элементами "Фиксики", "Симка", стилизованным изображением девочки в полный рост и изображением болта в неправильной трапеции.

Словесный элемент "Фиксики" аналогичен словесному элементу "Фиксики" по свидетельству № 489244.

Словесный элемент "Симка" расположен вертикально справа, выполнен крупными печатными буквами оранжевого цвета оригинальным шрифтом, при этом буква "С" значительно крупнее других и выполнена в виде разомкнутой с одной стороны гайки.

Стилизованное изображение девочки в полный рост расположено слева, представляет собой фигуру с непропорционально крупной головой с графически выполненной прической и длинными руками, опущенными вдоль тела; цвет или цветовое сочетание: оранжевый, розовый, бордовый, светло-розовый, сиреневый, желтый, красный, серый, черный, белый.

Внизу слева расположено изображение болта белого цвета в неправильной трапеции красного цвета с оранжевым контуром.

Охраняемый по свидетельству № 502205 товарный знак представляет из себя комбинированное обозначение со словесными элементами "Фиксики", "Нолик", стилизованным изображением мальчика в полный рост и изображением болта в неправильном пятиугольнике.

Словесный элемент "Фиксики" аналогичен словесному элементу "Фиксики" по свидетельству № 489244.

Словесный элемент "Нолик" расположен вертикально справа, выполнен крупными печатными буквами синего цвета оригинальным шрифтом, при этом буква "О" значительно крупнее других и выполнена в виде гайки.

Стилизованное изображение мальчика в полный рост расположено слева, представляет собой фигуру с непропорционально крупной головой с прической, состоящей из геометрических элементов, и длинными руками до пола, опущенными вдоль тела; цвет или цветовое сочетание: синий, светло-голубой, голубой, серый, белый, темно-синий, ярко-красный.

Внизу слева расположено изображение болта белого цвета в неправильном пятиугольнике синего цвета.

Охраняемый по свидетельству № 495105 товарный знак представляет из себя комбинированное обозначение со словесными элементами "Фиксики", "ДимДимыч и Кусачка", стилизованными изображениями мальчика в полный рост и собаки.

Словесный элемент "Фиксики" аналогичен словесному элементу "Фиксики" по свидетельству № 489244.

Словесный элемент "ДимДимыч и Кусачка" расположен справа под словесным элементом "Фиксики", выполнен крупными печатными буквами синего цвета оригинальным шрифтом.

Стилизованное изображение мальчика в полный рост расположено слева, представляет собой фигуру с непропорционально крупной головой и руками, опущенными вдоль тела.

Стилизованное изображение собаки расположено справа внизу, представляет собой фигуру собаки с непропорционально крупными головой, глазами и ушами, тонкими лапами.

Цвет или цветовое сочетание: коричневый, синий, белый, ярко-красный, желтый.

Судом произведено визуальное сравнение изображений, размещенных на спорном товаре, с товарными знаками (свидетельства о регистрации № 489246, № 489244, № 502206, № 502205, № 495105), поз и характерных черт персонажей, их мимики, костюмов и цветовой гаммы, который позволяет их идентифицировать и сделать вывод о наличии или отсутствии сходства их до степени смешения и возможности введения потребителя в заблуждение относительно принадлежности товара известному производителю.

Также акционерное общество "Аэроплан" является правообладателем исключительных прав на произведения изобразительного искусства - рисунки в виде изображений персонажей анимационного сериала "Фиксики" - "Мася", "Папус", "Нолик", "Симка" "ДимДимыч".

Согласно пункту 14.4.2 Правил составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию товарного знака и знака обслуживания, утвержденных приказом Российского агентства по патентам и товарным знакам от 05.03.2003 № 32, обозначение считается тождественным с другим обозначением, если оно совпадает с ним во всех элементах. Обозначение считается сходным до степени смешения с другим обозначением, если оно ассоциируется с ним в целом, несмотря на их отдельные отличия.

Оценка сходства обозначений производится на основе общего впечатления, формируемого в том числе с учетом неохраняемых элементов. При этом формирование общего впечатления может происходить под воздействием любых особенностей обозначений, в том числе доминирующих словесных или графических элементов, их композиционного и цветографического решения и других.

На приобретенном 18.09.2018 в торговой точке ответчика детском зонте изображены персонажи анимационного сериала "Фиксики" - «Мася», «Папус», «Нолик», «Симка» «ДимДимыч».

При этом изображения являются стилизованными изображениями, имеющими внешнее сходство с персонажами анимационного сериала "Фиксики" («Мася», «Папус», «Нолик», «Симка» «ДимДимыч») в чертах лица, в общем построении рисунков (использованных пропорциях тела и предметах одежды), цветовой гамме.

Согласно ст. 1259 Гражданского Кодекса Российской Федерации объектами авторских прав являются произведения науки, литературы и искусства независимо от достоинств и назначения произведения, а также от способа его выражения. В частности, к объектам авторских прав относятся произведения живописи, скульптуры, графики, дизайна, графические рассказы, комиксы и другие произведения изобразительного искусства; произведения декоративно-прикладного и сценографического искусства.

В соответствии со ст. 6 Закона РФ "Об авторском праве и смежных правах" авторское право распространяется на произведения науки, литературы и искусства, являющиеся результатом творческой деятельности, независимо от назначения и достоинства произведения, а также от способа его выражения.

В силу ст. 7 Закона РФ "Об авторском праве и смежных правах" объектами авторского права, в том числе являются произведения живописи, скульптуры, графики, дизайна, графические рассказы, комиксы и другие произведения изобразительного искусства; произведения декоративно-прикладного и сценографического искусства; фотографические произведения и произведения, полученные способами, аналогичными фотографии.

Авторскому праву неизвестны понятия "сходство" или "сходство до степени смешения". Авторское право оперирует понятием "производное произведение", которое в силу подпункта 1 пункта 2 статьи 1259 Гражданского кодекса Российской Федерации представляет собой переработку другого произведения.

Следовательно, для применения ответственности за нарушение исключительного права на произведение изобразительного искусства - рисунки персонажей - следует доказать либо факт использования произведения путем реализации его копий либо факт создания или реализации ответчиком производного произведения (переработанного произведения).

В соответствии с пунктом 1 статьи 1229 Гражданского кодекса Российской Федерации правообладатель вправе использовать по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации. В свою очередь, пункт 2 статьи 1270 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривает возможные способы использования произведения, однако, исходя из смысла пункта 1 этой статьи, приведенный в законе перечень не является исчерпывающим. Другие лица не могут использовать соответствующие результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя, в ином случае это является незаконным и влечет ответственность, установленную Гражданского кодекса Российской Федерации. Авторские права распространяются на персонаж произведения, если по своему характеру он может быть признан самостоятельным результатом творческого труда автора и отвечает требованиям, установленным пунктом 3 статьи 1259 Гражданского кодекса Российской Федерации, то есть выражен в какой-либо объективной форме, в том числе в форме изображения. Использованием персонажа может являться, в частности:

1) воспроизведение персонажа в любой форме, независимо от того, в какой форме он был создан изначально. При этом воспроизведением персонажа признается не использование конкретного изображения, а использование деталей образа, характера и (или) внешнего вида, которые характеризуют персонаж, делают его узнаваемым;

2) переработка персонажа, под которой понимается создание нового производного персонажа на основе характерных черт изначального. Согласно пункта 1 части 2 статьи 1259 Гражданского кодекса Российской Федерации производными произведениями являются произведения, представляющие собой переработку другого произведения.

Статьей 1301 Гражданского Кодекса Российской Федерации предусмотрена ответственность за нарушение исключительного права на произведение.

Факт продажи детского зонта в судебном заседании ответчик подтвердил, на приобретенном товаре отсутствует информация о правообладателе.

Рисунки персонажей аудиовизуального произведения являются самостоятельными объектами авторского права, подлежащим охране. Изображение на спорном товаре (детском зонте) являются стилизованными изображениями, совпадающими с изображениями рисунков персонажей анимационного сериала "Фиксики" («Мася», «Папус», «Нолик», «Симка» «ДимДимыч»), совпадают пропорции, стиль изображений, цветовая гамма рисунков и основные элементы рисунков, черты лица, а также смысловое значение персонажей. Рисунки имеют характерные отличительные признаки, позволяющие узнавать героя аудиовизуального произведения, формирующие его образ.

Отличия от образцов рисунков в выражениях лиц, позах, неполное (по грудь) воспроизведение персонажа «ДимДимыч» не являются признаками творческого переосмысления, не влияют на общее художественное решение, и, таким образом, являются полным воспроизведением персонажей анимационного сериала "Фиксики": «Мася», «Папус», «Нолик», «Симка» «ДимДимыч».

Доказательств правомерности использования указанных персонажей ответчиком не представлено, таким образом, суд приходит к выводу об обоснованности довода истца о неправомерном использовании ответчиком исключительных прав на произведения изобразительного искусства - рисунки персонажей анимационного сериала "Фиксики": «Мася», «Папус», «Нолик», «Симка» «ДимДимыч».

В части требований о взыскании компенсации за нарушение исключительных прав на товарные знаки Мася" по свидетельству № 489244, "Папус" по свидетельству № 489246, "Симка" по свидетельству № 502206, "Нолик" по свидетельству № 502205, "ДимДимыч и Кусачка" по свидетельству № 495105 иск удовлетворению не подлежит по следующим основаниям.

В силу статьи 1484 Гражданского кодекса Российской Федерации исключительное право использования товарного знака принадлежит лицу, на имя которого соответствующий товарный знак зарегистрирован (правообладателю). Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на товарный знак. Никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения.

Сходство изобразительных и объемных обозначений согласно пункту 5.2 Методических рекомендаций по проверке заявленных обозначений на тождество и сходство, утвержденных приказом Роспатента от 31.12.2009 № 197, определяется на основании следующих признаков: внешняя форма, наличие или отсутствие симметрии, смысловое значение, вид и характер изображений (натуралистическое, стилизованное, карикатурное и т.д.), сочетание цветов и тонов.

При этом перечисленные признаки могут учитываться как каждый в отдельности, так и в различных сочетаниях.

Согласно пункту 5.2.1 названных Методических рекомендаций при определении сходства изобразительных и объемных обозначений наиболее важным является первое впечатление, получаемое при их сравнении. Именно оно наиболее близко к восприятию товарных знаков потребителями, которые уже приобретали такой товар. Поэтому если при первом впечатлении сравниваемые обозначения представляются сходными, а последующий анализ выявит отличие обозначений за счет расхождения отдельных элементов, то при оценке сходства обозначений целесообразно руководствоваться первым впечатлением. Поскольку зрительное восприятие отдельного зрительного объекта начинается с его внешнего контура, то именно он запоминается в первую очередь. Поэтому оценку сходства обозначений целесообразно основывать на сходстве их внешней формы, не принимая во внимание незначительное расхождение во внутренних деталях обозначений (пункт 5.2.2 Методических рекомендаций). Для установления сходства необходимость проведения экспертизы отсутствует.

Следует отметить, что установление точного сходства элементов для привлечения лица к ответственности за нарушение исключительных прав не требуется, поскольку оценка производится с учетом общего впечатления, которое может сформироваться в глазах потребителя.

Изображенные на приобретенном 18.09.2018 в торговой точке ответчика детском зонте стилизованные фигуры не имеют характерных черт зарегистрированных товарных знаков по свидетельствам № 489246, № 489244, № 502206, № 502205, № 495105, поскольку не сопровождены характерными словесными элементами "Фиксики", «Мася», «Папус», «Нолик», «Симка», «ДимДимыч и Кусачка» и иными графическими знаками, то есть не являются комбинированными обозначениями.

Вместе с тем, указанные фигуры изображены в различных позах, с различным выражением лиц, «ДимДимыч» изображен в движении и не полностью (по грудь), а стилизованного изображения собаки рядом с ним, как и в целом на зонте, не имеется; в силу значительного отличия графических элементов рисунки обладают достаточной различительной способностью и не сходны до степени смешения с указанными товарными знаками, а могут ассоциироваться с изображениями персонажей «Мася», «Папус», «Нолик», «Симка», «ДимДимыч» анимационного сериала "Фиксики", в связи с чем не могут ввести потребителя в заблуждение относительно принадлежности товара конкретному производителю.

Суд приходит к выводу, что указанные изображения нанесены на товар с целью придания им дополнительных потребительских качеств, но не с целью введения потребителя в заблуждение относительно принадлежности товара известному производителю, что свидетельствует об отсутствии угрозы смешения данных обозначений в глазах потребителя при использовании с целью индивидуализации однородных товаров.

Судом первой инстанции установлено, что в данном случае одним действием нарушены права на несколько объектов исключительных прав на произведения изобразительного искусства - рисунки персонажей анимационного сериала "Фиксики": «Мася», «Папус», «Нолик», «Симка», «ДимДимыч».

Согласно разъяснениям, изложенным в пункте 64 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.04.2019 № 10 «О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации», положения абзаца третьего пункта 3 статьи 1252 Гражданского кодекса Российской Федерации о снижении размера компенсации подлежат применению в случаях, когда одним действием нарушены права на несколько результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации, в частности, когда одним действием нарушены права на:

несколько результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации, связанных между собой: музыкальное произведение и его фонограмма; произведение и товарный знак, в котором использовано это произведение; товарный знак и наименование места происхождения товара; товарный знак и промышленный образец;

несколько результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации, не связанных между собой (например, в случае продажи одним лицом товара с незаконно нанесенными на него разными товарными знаками или распространения материального носителя, в котором выражено несколько разных экземпляров произведений).

При определении размера компенсации суд, учитывая, что истцом заявлен минимальный размер ответственности, полагает возможным определить размер компенсации по 10000 рублей за нарушение исключительных прав на каждый из персонажей анимационного сериала "Фиксики" («Мася», «Папус», «Нолик», «Симка», «ДимДимыч»).

Принимая во внимание, что права на результаты интеллектуальной деятельности – персонажи «Мася», «Папус», «Нолик», «Симка», «ДимДимыч», - нарушены одним действием, права на них принадлежат одному правообладателю, значительность убытков и наличие существенных последствий данного нарушения истцом не доказаны и на их наличие правообладатель не ссылается, исходя из принципов разумности и справедливости, а также соразмерности компенсации последствиям нарушения, суд полагает возможным снизить размер компенсации до пятидесяти процентов суммы минимальных размеров всех компенсаций за допущенные нарушения и взыскать с ответчика компенсацию в размере 25000 рублей.

В соответствии со статьей 15 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Из материалов дела следует, что расходы на приобретение товара в сумме 200 рублей понесены истцом для доказывания контрафактности приобретенного у ответчика товара, поэтому на основании статей 15, 393 Гражданского кодекса Российской Федерации они подлежат взысканию с ответчика в пользу истца в полном объеме.

Почтовые расходы истца в сумме 144 рублей, документально подтверждены истцом и в силу статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежат взысканию с ответчика.

Расходы на проведение экспертного исследования взысканию с ответчика не подлежат.

Верховный Суд Российской Федерации неоднократно отмечал (определения Верховного Суда Российской Федерации от 13.09.2016 по делу № 305-ЭС16-7224, и от 15.08.2016 № 305-ЭС16-7224 по делу № А40-26249/2015), что вопросы о наличии у истца исключительного права и об использовании его ответчиком, являются вопросами факта, которые устанавливаются в судах первой и апелляционной инстанций в пределах полномочий, предоставленных им Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, на основании исследования и оценки представленных сторонами в обоснование своих требований и возражений доказательств.

Согласно пункту 13 Информационного письма от 13.12.2007 № 122 Президиума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел, связанных с применением законодательства об интеллектуальной собственности" вопрос о сходстве до степени смешения обозначений является вопросом факта и по общему правилу может быть разрешен судом без назначения экспертизы. Вопрос о сходстве до степени смешения двух обозначений, применяемых на товарах истца и ответчика, может быть разрешен судом с позиции рядового потребителя и специальных знаний не требует.

В связи с этим обоснованность проведения экспертного исследования на предмет наличия признаков контрафактности, использования образов и персонажей, проверки на тождество и сходство истцом не доказана.

Судебные расходы относятся на стороны пропорционально размеру удовлетворенных требований (часть 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Кроме того, истцом не представлены доказательства компенсации указанных расходов своему представителю.

С учетом правила о пропорциональном распределении судебных расходов и частичного удовлетворения исковых требований подлежат взысканию расходы на уплату государственной пошлины, почтовые расходы пропорционально удовлетворенным требованиям в сумме 1024 рубля 25 копеек.

В соответствии со статьями 110, 167, 168, 169, 170, 171, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л:

взыскать с индивидуального предпринимателя ФИО2 (ОГРН <***>, ИНН <***>) в пользу акционерного общества "Аэроплан" (ОГРН <***>, ИНН <***>) 25000 рублей компенсации за нарушение исключительных прав, 200 рублей расходов на приобретение товара, 1024 рубля 25 копеек судебных расходов.

В удовлетворении остальной части исковых требований отказать.

Исполнительный лист выдать по вступлении решения в законную силу.

Взыскать с акционерного общества "Аэроплан" (ОГРН <***>, ИНН <***>) в доход федерального бюджета 2000 рублей государственной пошлины.

Исполнительный лист на взыскание государственной пошлины выдать по истечении десяти дней со дня вступления решения в законную силу при отсутствии у суда сведений о добровольной уплате государственной пошлины в соответствии с требованиями пункта 2 части 1 статьи 333.18 Налогового кодекса Российской Федерации.

Вещественное доказательство – детский зонт с изображениями персонажей «Фиксики» передать на уничтожение после вступления решения в законную силу.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке во Второй арбитражный апелляционный суд в месячный срок со дня его принятия.

Апелляционная жалоба подается через Арбитражный суд Костромской области.

Судья Н.Ю. Авдеева