Решение от 25 сентября 2019 г. по делу № А40-193745/2017

И М Е Н Е М Р О С С И Й С К О Й Ф Е Д Е Р А Ц И И


Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А40- 193745/17-76-1331
г. Москва
26 сентября 2019 года
Резолютивная часть решения объявлена 17 сентября 2019 года

Полный текст решения изготовлен 26 сентября 2019 года

Арбитражный суд г. Москвы

в составе судьи Н.П. Чебурашкиной

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску ПАО «Мосэнергосбыт»

к АО «Оптрон»

3-е лицо ПАО «МОЭСК»

о взыскании задолженности по договору энергоснабжения № 14501301 от 01.01.2009 в размере 37784905 руб. 87 коп. за период с 17.02.2017 по 11.07.2017, неустойки за просрочку оплаты потребленной электрической энергии в размере 4911373 руб. 44 коп. за период с 19.08.2017 по 13.03.2018 с последующим начислением в порядке ст. 37 Федерального закона РФ от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике», исходя из 1/130 ключевой ставки ЦБ РФ, действующей на день фактической оплаты, на сумму задолженности в размере 37784905 руб. 87 коп. за период с 14.03.2018 по дату фактической оплаты задолженности

при участии

от истца: ФИО2 по дов. от 21.05.2018, ФИО3 по дов. от 13.09.2019 №97-07-1060;

от ответчика: ФИО4 по дов. от 30.07.2019 №83, ФИО5 по дов. от 20.06.2019 №76;

3-е лицо: ФИО6 по дов. от 15.01.2019;

У С Т А Н О В И Л:

ПАО «Мосэнергосбыт» обратилось с иском с учетом последующего увеличения в порядке ст. 49 АПК РФ о взыскании с АО «Оптрон» задолженности по договору энергоснабжения № 14501301 от 01.01.2009 в размере 37784905 руб. 87 коп. за период с 17.02.2017 по 11.07.2017, неустойки за просрочку оплаты потребленной электрической энергии в размере 4911373 руб. 44 коп. за период с 19.08.2017 по 13.03.2018 с последующим начислением в порядке ст. 37 Федерального закона РФ от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике», исходя из 1/130 ключевой ставки ЦБ РФ, действующей на день фактической оплаты, на сумму задолженности в размере 37784905 руб. 87 коп. за период с 14.03.2018 по дату фактической оплаты задолженности.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ПАО «МОЭСК».

Решением Арбитражного суда города Москвы от 23.08.2018 в удовлетворении исковых требований отказано в полном объеме.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 19.11.2018 решение Арбитражного суда города Москвы от 23.08.2018 оставлено без изменений.

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 24.04.2019 решение Арбитражного суда города Москвы от 23.08.2018, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 19.11.2018 отменены, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.

Ответчик предъявленные требования не признал по доводам, изложенным в отзыве.

Рассмотрев материалы дела, выслушав доводы сторон, суд установил, что предъявленный иск не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 01.01.2009 между ОАО «Мосэнергосбыт» (в настоящее время ПАО «Мосэнергосбыт») и АО «Оптрон» заключен договор энергоснабжения № 14501301, в соответствии с которым истец обязался продавать (поставлять) электрическую энергию, а ответчик обязался принимать и оплачивать приобретаемую электроэнергию в порядке и в сроки, определенные заключенным договором.

Согласно п. 1 ст. 539 ГК РФ по договору энергоснабжения ответчик обязан оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В силу п. 1 ст. 544 ГКРФ, оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

П. 1.2.2. Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Министерства энергетики РФ от 13.01.2003г. № 6, установлены обязанности потребителя по содержанию электроустановок в работоспособном состоянии, их эксплуатации в соответствии с требованиями настоящих Правил, правил безопасности и других нормативно-технических документов и учету, рациональному расходованию электрической энергии и проведению мероприятий по энергосбережению.

В соответствии с п. 2.11.17 Правил и условиями заключенного договора энергоснабжения обо всех дефектах схем учета или случаях отказов в работе средств измерений электрической энергии ответчик обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию.

Ответчик несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям.

В обоснование предъявленных требований истец ссылается на то, что в силу п. 167 постановления Правительства РФ № 442 от 04.05.2012 истцом проведена проверка соблюдения ответчиком порядка учета электрической энергии, в результате которой установлен факт нарушения учета электрической энергии, а именно: измерительные трансформаторы тока и напряжения не опломбированы, дверцы ячеек с трансформаторами тока и трансформаторами напряжения не опломбированы, имеется доступ к вторичным цепям трансформаторов тока и трансформаторов напряжения.

Ответчику направлено уведомление о предстоящей проверке от 29.06.2017 № ЭУ/164/955.

По результатам проверки составлен акт проверки узла учета электрической энергии от 11.07.2017.

В силу требований постановления Правительства РФ от 04.05.2012 № 442 по результатам проверки и выявления факта безучетного потребления электрической энергии составлены акты о неучтенном потреблении электрической энергии от 19.07.2017 № 002408, 002409, 002410, 002411,002412, 002413.

В соответствии с указанным постановлением № 442 от 04.05.2012г., безучетное потребление - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и/или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета, а в случае если такая проверка не проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна быть проведена в соответствии с настоящим документом, до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенной потреблении электрической энергии.

При этом, период безучетного потребления электрической энергии, в целях определения ее объема не может превышать 8760 часов, т.е. год.

В данном случае период безучетного потребления электрической энергии составляет с 17.02.2017 по 11.07.2017.

ПАО «Мосэнергосбыт» направило в адрес ответчика претензию от 22.08.2017 № ИП/26-2486/17 об оплате задолженности в размере стоимости безучетно потребленной электрической энергии за период с 11.02.2017 по 11.07.2017 в размере 37784905,87 руб., а также пени в размере 78476,34 руб.

Указанная претензия оставлена ответчиком без ответа и без исполнения.

При этом, истцом не приняты во внимание следующие обстоятельства.

В 2008 году начался активный раздел имущества между АО «Оптрон» и ЗАО НПП «Сапфир», в связи с чем, к АО «Оптрон» предъявлены исковые требования по уплате арендной платы за занимаемые площади, в которые попали помещения трансформаторной подстанции ТП-3 с трансформаторами №5 и № 6 (ул. Щербаковская д.53 корп.2) и трансформаторной подстанции ТП-4 с трансформатором №7 (ул. Щербаковская д.53 корп. 15).

Данные подстанции получали электропитание от распределительной подстанции РП-348, которая находится на балансе АО «Оптрон», так же на балансе находились и силовые трансформаторы № 5,6,7.

Поскольку подстанции ТП-3 и ТП-4 электроснабжали корпуса ЗАО НИН «Сапфир», с целью минимизировать исковые претензии, принято решение об отключении от РП-348 ТП-3 и ТП-4, демонтаже силовых трансформаторов и дальнейшей их реализации за ненадобностью. Данные обстоятельства подтверждаются договором купли-продажи №183 от 25.11.2009 г., копиями актов приёма-передачи, инвентарными карточками силовых трансформаторов и актом по разграничению балансовой принадлежности, представленными в материалы дела.

Таким образом, на балансе АО «Оптрон» находятся и обозначены в акте разграничения с ПАО «МОЭСК» восемь коммутационных высоковольтных ячеек КСО и непосредственно к ним подведено напряжение 6,3 кВ. До 2009 года все ячейки использовались для подачи напряжения на силовые трансформаторы (имели в своём составе высоковольтный выключатель ВМГ-133) - семь силовых трансформаторов принадлежало АО «Оптрон» и один (№8) ЗАО НПН «Сапфир». В ходе раздела недвижимого имущества предприятий, отключены четыре высоковольтных выключателя в соответствующих ячейках, подававшие электропитание на силовые трансформаторы (4 шт.), находившиеся в корпусах ЗАО НПП «Сапфир». В последствии ненужные силовые трансформаторы (№№ 5,6,7) демонтированы и проданы ООО «ЗКВ» по договору купли-продажи, т.е. четыре из восьми высоковольтных ячеек стали неиспользуемыми АО «Оптрон».

Предписание инспектора ПАО «Мосэнергосбыт», отражённое в акте проверки от 01.10.2009 г., содержится пункт о необходимости организации на стороне абонента - АО «Оптрон» ячеек с измерительными трансформаторами напряжения, по одной на каждую секцию шин 6,3 кВ.

Указанное предписание выполнено и две освободившиеся высоковольтные ячейки КСО в РП-348 переоборудованы под установку измерительных трансформаторов напряжения на стороне абонента - АО «Оптрон». Таким образом, у инспектора АО «Мосэнергосбыт» имелась информация о четырёх бездействующих высоковольтных ячейках (и об отключённых силовых трансформаторах), которая внесена в акт проверки от 01.10.2009 г.

В настоящее время АО «Оптрон» использует для подключения силовых трансформаторов четыре ячейки КСО, еще две ячейки задействованы под измерительные трансформаторы напряжения, а оставшиеся две находятся в резерве. В узел учёта потреблённой электроэнергии входят шесть высоковольтных ячеек - четыре с подключёнными силовыми трансформаторами и две, находящиеся в резерве.

26 января 2010 г. после замены измерительного оборудования узла коммерческого учёта электроэнергии вызван специалист филиала МТЦ ПАО «Мосэнергосбыт» для проверки правильности схемы подключения и необходимой опломбировки.

В акте проверки от 09.02.2010 г. старшим мастером ФИО7 зафиксировано наличие 4-х силовых трансформаторов № 1-4, а также зафиксировано получение им копий паспортов измерительных трансформаторов тока и напряжения, а также им опломбированы крышки испытательных коробок, крышки электросчётчиков, автоматические выключатели АП-50 перед испытательными коробками и привода разъединителей на новых двух ячейках с измерительными трансформаторами пломбой № 57.

Согласно акта проверки от 05.10.2012г., и в соответствии предписанием инспектора ПАО «Мосэнергосбыт» о замене электросчётчиков АО «Оптрон» установило новые электрические счётчики, вызван представитель ПАО «Мосэнрегосбыт» для их проверки и приёма в эксплуатацию.

По результатам произведенной замены электросчетчиков в акте № 958/ОКП ПАО «Мосэнрегосбыт» от 28.12.2012 г. указано о правильности схемы коммерческого учёта и об опломбировке электросчётчиков пломбой № тц44мэс.

В соответствии с письмом ПАО «Мосэнергосбыт» от 18.12.2012 г., между АО «Оптрон» и филиалом МТЦ ПАО «Мосэнергосбыт» заколочен договор №Д-072-13040893-1-55 от 23.04.2013 г. на монтаж автоматизированной системы контроля и учёта электроэнергии (АСКУЭ).

После завершения работ составлены акты № А244/1-6 от 13.08.2013г., в которых указаны опломбированные места пломбой МЭС ТЦ 44: крышки приборов учёта Меркурий 230ART и испытательные коробки.

При этом, в графах указанного акта, в местах, где должны быть указаны номера пломб на измерительных трансформаторах тока в разных фазах, стоят прочерки, т.е. пломбы не установлены.

Другие отдельные акты первичной опломбировки схем коммерческого учёта электрической энергии ранее и на момент проверки, которая проведена представителями ПАО «Мосэнергосбыт» 17.07.2017 г. не составлялись, опломбировка не осуществлялась.

В соответствии с п. 2.11.18 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, обязанность опломбирования возлагается на энергоснабжающую организацию, а так же указан обязательный порядок и необходимые места для опломбирования.

Доводы истца о том, что отсутствие пломб на каком - либо участке цепи коммерческого узла учёта электроэнергии, приравнивается к безучетному потреблению электроэнергии, не принимаются во внимание, поскольку данное утверждение возможно только в случае, если не существует или технически невозможно осуществление проверки всей цепи учета приборным, аппаратным или любым другим из доступных, на момент проверки, способом, в зависимости от моделей или модификаций установленных у абонента элементов измерительного комплекса.

Установленные АО «Оптрон» электрические счётчики и устройство сбора и передачи данных, в составе узла учёта, имеют встроенную электронную память, которая накапливает информацию по расходу электроэнергии и сохраняет сведения об ключевых событиях в измерительном комплексе.

После визуального осмотра всех элементов узла учёта специалистами ПАО «МОЭСК» проведена комплексная проверка всей цепи узла учёта электроэнергии, с подключением персонального компьютера с предустановленной специальной программой и уровнем доступа только сотрудников АО «Мосэнергосбыт» и ПАО «МОЭСК», к предусмотренным производителем электроизмерительного оборудования местам. Данная процедура позволила получить информацию о работе электроизмерительного комплекса.

Проведённой аппаратной проверкой установлено полное соответствие исходной электрической схеме подключений и не выявлено каких-либо отклонений в работе измерительного оборудования.

Согласно правовой позиции Верховного Суда РФ, изложенной в определении от 27.09.2017 по делу № А31-1689/2016, в соответствии с п. 2 Основных положений № 442 под безучетным потреблением понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и названными Основными положениями порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Из указанного определения следует, что безучетное потребление электрической энергии действующее законодательство обуславливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

К первой группе относятся действия, выразившиеся во вмешательстве потребителя в работу прибора (системы) учета, в том числе нарушение (повреждение) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) учета, а также несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора (системы) учета. Совершение перечисленных действий не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем.

Ко второй группе относятся иные, не связанные с вмешательством в работу прибора учета, действия потребителя, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

Истцом не представлены доказательства факта безучетного потребления ответчиком электроэнергии. Сам факт отсутствия пломб на каком-либо участке цепи коммерческого узла учета электроэнергии не подтверждает факт безучетного потребления электроэнергии, поскольку не доказано и не отражено искажение объектов потребления в результате снятия пломб.

Кроме того, истцом не представлены доказательства снятия пломб ответчиком.

В соответствии с п. 3,4 ст. 1 ГК РФ при установлении, осуществлении и защите гражданских прав и при исполнении гражданских обязанностей участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно. Никто не вправе извлекать преимущество из своего незаконного или недобросовестного поведения.

Недобросовестное поведение истца и третьего лица выражено в формальном походе к выполнению требований действующего законодательства при составлении акта с целью извлечения преимущества в последующем начислении сумм по безучетному потреблению электроэнергии. При этом, сам факт потребления вне рамках прибора учета или искажения данных истцом не подтверждено.

В постановлении Арбитражного суда Московского округа от 24.04.2019 суд, отменяя решение Арбитражного города Москвы от 23.08.2018, суд кассационной инстанции указал, что мотивы и выводы суда первой инстанции при вынесении решения были преждевременными, не основанными на имеющихся в деле доказательствах, а именно указал, что вывод суда первой инстанции о том, что истцом не доказано безучетное потребление со ссылкой на то, что сам факт отсутствия пломб не подтверждает безучетное потребление, является ошибочным, поскольку при снятии (повреждении) пломб не требуется доказывания истцом искажения показаний приборов учета. Кроме того, в материалах дела отсутствовал Акт от 31.07.2017.

Во исполнение указаний Арбитражного суда Московского округа в соответствии с п. 15 ст. 289 АПК РФ судом оценены представленные в материалы дела доказательства, а также пояснения лиц, участвующих в деле.

В силу пункта 136 Основных положений под измерительным комплексом понимается совокупность приборов учета и измерительных трансформаторов тока и (или) трансформаторов напряжения, соединенных между собой по установленной схеме, через которые такие приборы учета установлены (подключены), предназначенная для измерения объемов электрической энергии (мощности) в одной точке поставки. Следовательно, трансформаторы тока (напряжения) относятся к системе учета электрической энергии.

В отсутствие пломб на трансформаторах тока у потребителя имеется возможность вмешательства в работу системы учета путем отключения либо искажения измерительного сигнала.

Согласно пункту 145 Основных положений обязанность по обеспечению оснащения энергопринимающих устройств потребителей, объектов по производству электрической энергии (мощности) производителей электрической энергии (мощности) на розничных рынках, объектов электросетевого хозяйства сетевых организаций приборами учета, а также по обеспечению допуска установленных приборов учета в эксплуатацию возлагается на собственника энергопринимающих устройств, объектов по производству электрической энергии (мощности) и объектов электросетевого хозяйства соответственно.

Обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

При этом под эксплуатацией прибора учета понимается выполнение действий, обеспечивающих функционирование прибора учета в соответствии с его назначением на всей стадии его жизненного цикла со дня допуска его в эксплуатацию до его выхода из строя, включающих в том числе осмотры прибора учета, техническое обслуживание (при необходимости) и проведение своевременной поверки.

Требования к потребителю по обслуживанию им электроустановки и прибора учета также изложены в ПТЭЭП и распространяются на организации, независимо от форм собственности и организационно-правовой форм, ИП, а также граждан, что следует из п. 1.1.2.

В соответствии с п. 1.2.2 ПТЭЭП потребитель обязан обеспечивать содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями ПТЭЭП и других нормативно-технических документов.

Согласно пункту 2.11.14 ПТЭЭП наблюдение за работой средств измерений и учета электроэнергии, должен вести оперативный персонал потребителя, определенный по решению технического руководителя.

Ответственность за сохранность и чистоту внешних элементов средств измерений и учета электрической энергии несет персонал, обслуживающий оборудование, на котором они установлены. Обо всех нарушениях в работе средств измерений и учета электрической энергии персонал должен незамедлительно сообщать подразделению, выполняющем) функции метрологической службы потребителя, (п.2.11.15).

Установку и замену измерительных трансформаторов тока и напряжения, к вторичным цепям которых подключены расчетные счетчики, выполняет персонал эксплуатирующего их потребителя с разрешения энергоснабжающей организации.

Замену и проверку расчетных счетчиков, по которым производится расчет между энергоснабжающими организациями и потребителями, осуществляет собственник приборов учета по согласованию с энергоснабжающей организацией. При этом время безучетного потребления электроэнергии и средняя потребляемая мощность должны фиксироваться двусторонним актом (пункт 2.11.16).

Обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков электрической энергии потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию. Персонал энергообъекта несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям.

В силу пункта 1.2.2 ПТЭПТТ - потребитель обязан обеспечить учет электрической энергии, а также проведение необходимых испытаний электрооборудования, эксплуатацию измерительных приборов и средств учета электрической энергии.

По требованию пункта 1.5.7 ПТЭЭП руководители потребителя, служб, цехов должны обеспечить достоверность показаний контрольно-измерительных средств и систем, правильную постановку учета и отчетности в соответствии с требованиями нормативно-технических документов.

Согласно пункту 1.2.1 ПТЭЭП эксплуатацию электроустановок потребителей должен осуществлять подготовленный электротехнический персонал.

Согласно пункту 2.11.4 ПТЭЭП организация эксплуатации средств учета электроэнергии должна вестись в соответствии с требованиями правил устройства электроустановок и инструкций заводов-изготовителей.

В соответствии с пунктом 1.2.2. ПТЭЭП потребитель обязан обеспечивать содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями настоящих ПТЭЭП и других нормативно-технических документов.

Средства учета электрической энергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений (подпункт 3.5 пункта 3 Правил учета электрической энергии, утвержденных Минтопэнерго России 19.09.1996, Минстроем России 26.09.1996).

Рассмотрение дела откладывалось, истцу предложено представить акт пломбировки или акт допуска приборов учета до 2017 года.

Указанные доказательства истцом не представлены со ссылкой на их отсутствие.

Таким образом, истец не доказал факт опломбирования приборов учета, в связи с чем ссылка на отсутствие пломб как подтверждение факта безучетного потребления электроэнергии необоснованный.

При таких обстоятельствах оснований для удовлетворения заявленных требований не имеется.

На основании ст.ст. 15, 309, 310, 330, 614, 622, 625 ГК РФ, и руководствуясь ст.ст. 110, 111, 123, 156, 167-171 АПК РФ арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

Отказать ПАО «Мосэнергосбыт» во взыскании с АО «Оптрон» 37784905 руб. 87 коп. задолженности, 4911373 руб. 44 коп. неустойки за период с 19.08.2017 по 13.03.2018 с последующим начислением в порядке ст. 37 Федерального закона РФ от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике», исходя из 1/130 ключевой ставки ЦБ РФ, действующей на день фактической оплаты, на сумму задолженности в размере 37784905 руб. 87 коп. за период с 14.03.2018 по дату фактической оплаты задолженности.

Решение может быть обжаловано в сроки и порядке, предусмотренные ст. 181, 257, 259, 273, 276 АПК РФ.

Судья Н.П. Чебурашкина