Решение от 4 февраля 2021 г. по делу № А32-17912/2020

Арбитражный суд Краснодарского края

350063, г. Краснодар, ул. Постовая, 32

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

г. Краснодар

«04» февраля 2021 года Дело № А32-17912/2020


Резолютивная часть решения суда объявлена 25.01.2021.

Полный текст решения суда изготовлен 04.02.2021.

Арбитражный суд Краснодарского края в составе судьи Хмелевцевой А.С.,

при составлении протокола судебного заседания помощником судьи Стаценко В.А., ознакомившись в судебном заседании с делом по исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью «Сталинградский котел» (ИНН <***>, ОГРН <***>), г. Волгоград

к обществу с ограниченной ответственностью «Лукойл-Кубаньэнерго» (ИНН <***>, ОГРН <***>), г. Краснодар

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора:

(1) Акционерное общество «Подольский машиностроительный завод» (ИНН <***>, ОГРН <***>), г. Подольск

(2) ФАС России, г. Москва

о признании недействительным итогового протокола о результатах закупки от 22.04.2020 № 13/6,

при участии в судебном заседании:

от истца: не явился, извещен;

от ответчика: не явился, извещен;

от третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора: не явились, извещены;

У С Т А Н О В И Л:

Общество с ограниченной ответственностью «Сталинградский котел» (далее – заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением о признании недействительным итогового протокола о результатах закупки от 22.04.2020 № 13/6, вынесенного обществом с ограниченной ответственностью «Лукойл-Кубаньэнерго».

Представители сторон в судебное заседание не явились, извещены.

Судебное заседание проведено в отсутствие представителей сторон в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Лица, участвующие в деле, уведомлены о дате и времени проведения судебного заседания путем направления в их адрес определения суда, а также посредством размещения информации на официальном сайте Арбитражного суда Краснодарского края в сети «Интернет» www.kad.arbitr.ru.

Согласно части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, несут риск наступления неблагоприятных последствий в результате непринятия мер по получению информации о движении дела, если суд располагает информацией о том, что указанные лица надлежащим образом извещены о начавшемся процессе, за исключением случаев, когда лицами, участвующими в деле, меры по получению информации не могли быть приняты в силу чрезвычайных и непредотвратимых обстоятельств.

Изучив материалы дела, и оценив в совокупности все представленные доказательства, суд установил следующие обстоятельства, касающиеся существа спора.

Как следует из материалов дела, 18.02.2020 в Единой Информационной Системе обществом с ограниченной ответственностью «Лукойл-Кубаньэнерго» размещено извещение № 32008896340 о проведении закупки «Модернизация энергоблоков № 1 – 3 Краснодарской ТЭЦ» способом запроса ТКП, состоящей из трех лотов:

Лот № 1: «Договор на комплектную поставку оборудования, элементов и материалов котлов ТГМ-94 (Еп-500-13,8-565ГМ) и оказания услуг по шефнадзору за монтажом и шефнадзору за наладкой для энергоблоков № 1-3 Краснодарской ТЭЦ»;

Лот № 2: «Договор на комплектную поставку оборудования, элементов и материалов котлов ТГМ-94 (Еп-500-13,8-565ГМ) в расширенном объеме и оказания услуг по шефнадзору за монтажом и шефнадзору за наладкой для энергоблоков № 1-3 Краснодарской ТЭЦ»;

Лот № 3: «Договор на поставку Оборудования (котлоагрегата с котлом типа Еп-500-13,8-565ГМ) и оказания услуг в рамках инвестиционного проекта «Модернизация энергоблоков №1-3 Краснодарской ТЭЦ в рамках ДПМ-2».

Начальная (максимальная) цена договора по лоту № 1 составила 2 040 000 000 рублей, по лоту № 2 – 2 640 000 000 рублей, по лоту № 3 – 3 240 000 000 рублей.

Общество с ограниченной ответственностью «Сталинградский котел» подало заявку по лоту № 2.

Как следует из итогового протокола о выборе победителя закупки от 22.04.2020 № 13/6, размещенного в Единой Информационной Системе «на основании пункта 1.5.1.9 Положения о закупке товаров, работ и услуг для нужд общества с ограниченной ответственностью «Лукойл-Кубаньэнерго» и пункта 5.13 Документация по запросу ТКП отменена закупка «Модернизация энергоблоков № 1 – 3 Краснодарской ТЭЦ» по Лоту № 2: «Договор на комплектную поставку оборудования, элементов и материалов котлов ТГМ-94 (Еп-500-13,8-565ГМ) в расширенном объеме и оказания услуг по шефнадзору за монтажом и шефнадзору за наладкой для энергоблоков № 1 – 3 Краснодарской ТЭЦ» для нужд общества с ограниченной ответственностью «Лукойл-Кубанъэнерго».

Истец полагает, что итоговый Протокол о выборе победителя закупки от 22.04.2020 № 13/6 вынесен в нарушение требований Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», Положения о закупках общества с ограниченной ответственностью «Лукойл-Кубаньэнерго», утвержденного решением единственного участника общества на основании протокола от 24.12.2018 № 51, Положения о закупке товаров, работ и услуг для нужд общества с ограниченной ответственностью «Лукойл-Кубаньэнерго», в связи с чем является недействительным.

По мнению истца, нарушением является то, что протокол вскрытия конвертов, стенограмма и иные документы, отражающий информацию о проведении закупки, участниках и результатах начисления отдельных баллов не размещены в ЕИС надлежащим образом.

Кроме того, истец указывает на то, что из размещенных документов невозможно установить основания принятия решений комиссией заказчика.

Изложенные обстоятельства послужили основанием для обращения истца в суд.

При решении вопроса об обоснованности требований суд руководствуется следующим.

Общие принципы закупки товаров, работ, услуг и основные требования к закупке товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц установлены Федеральным законом от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее – Закон о закупках).

Целями регулирования данного Закона являются обеспечение единства экономического пространства, создание условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей юридических лиц, указанных в части 2 статьи 1 (заказчики), в товарах, работах, услугах с необходимыми показателями цены, качества и надежности, эффективное использование денежных средств, расширение возможностей участия юридических и физических лиц в закупке товаров, работ, услуг (далее – закупка) для нужд заказчиков и стимулирование такого участия, развитие добросовестной конкуренции, обеспечение гласности и прозрачности закупки, предотвращение коррупции и других злоупотреблений.

В соответствии с частью 1 статьи 3 Закона о закупках при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются следующими принципами: информационная открытость закупки; равноправие, справедливость, отсутствие дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки; целевое и экономически эффективное расходование денежных средств на приобретение товаров, работ, услуг (с учетом при необходимости стоимости жизненного цикла закупаемой продукции) и реализация мер, направленных на сокращение издержек заказчика; отсутствие ограничения допуска к участию в закупке путем установления неизмеряемых требований к участникам закупки.

Не допускается предъявлять к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора требования и осуществлять оценку и сопоставление заявок на участие в закупке по критериям и в порядке, которые не указаны в документации о закупке. Требования, предъявляемые к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора, критерии и порядок оценки и сопоставления заявок на участие в закупке, установленные заказчиком, применяются в равной степени ко всем участникам закупки, к предлагаемым ими товарам, работам, услугам, к условиям исполнения договора (часть 6 статьи 3 Закона о закупках товаров).

В силу части 9 статьи 3 Закона о закупках участник закупки вправе обжаловать в судебном порядке действия (бездействие) заказчика при закупке товаров, работ, услуг.

Правоотношения, возникающие при организации и проведении торгов, а также при заключении договоров по результатам торгов, относятся к сфере гражданско-правового регулирования, и защита прав, нарушенных при организации и проведении торгов, должна осуществляться соответствующими предусмотренными законом способами, а именно способом, прямо установленным статьей 449 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Согласно пункту 1 статьи 449 Гражданского кодекса Российской Федерации торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица в течение одного года со дня проведения торгов. Торги могут быть признаны недействительными, в частности, в случае, если кто-либо необоснованно был отстранен от участия в торгах.

Признание торгов недействительными влечет недействительность договора, заключенного с лицом, выигравшим торги, и применение последствий, предусмотренных статьей 167 Гражданского кодекса Российской Федерации (пункт 2 статьи 449 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Основанием для признания торгов недействительными являются только такие нарушения правил их проведения, которые, являясь существенными, повлияли на результат торгов (пункт 5 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.12.2005 № 101 «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с признанием недействительными торгов, проводимых в рамках исполнительного производства»).

Тем самым под грубыми нарушениями правил конкурса или аукциона понимаются необоснованное исключение из числа участников конкурса или аукциона лиц, подавших заявки на участие, а также такие нарушения порядка проведения конкурса или аукциона, которые могли привести к неправильному определению победителя.

Поскольку по смыслу указанных норм основанием для признания публичных торгов недействительными может являться не любое допущенное при их проведении нарушение, то при рассмотрении иска об их оспаривании суд должен оценить, являются ли нарушения, на которые ссылается истец, существенными, и повлекли ли за собой нарушение прав и законных интересов заинтересованного лица.

В рассматриваем споре в качестве оснований для признания результатов закупки недействительным истец приводит следующие доводы:

– торги проведены с нарушением Закона о закупках, отклонение заявок участников произведено в нарушение положений документации о закупке, Положения о закупке, Закона о защите конкуренции, Закона о закупках, действия ответчика могут быть квалифицированы как направленные на недопущение, ограничение, устранение конкуренции;

– факт необоснованного отстранения кого-либо от участия в торгах достаточен для признания результатов торгов недействительными.

Однако согласно правовой позиции, изложенной в определении Верховного суда Российской Федерации от 02.10.2017 № 309-КГ17-7502, в отличие от закупок, осуществляемых в рамках контрактной системы для обеспечения государственных и муниципальных нужд, первоочередной целью Федерального закона № 223-ФЗ является создание условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей заказчиков в товарах, работах, услугах с необходимыми показателями цены, качества и надежности (часть 1 статьи 1 Закона о закупках), что предполагает относительную свободу заказчиков в определении условий закупок, недопустимость вмешательства кого-либо в процесс закупки по мотивам, связанным с оценкой целесообразности её условий и порядка проведения.

Таким образом, воля законодателя не направлена в данном случае на введение ограничений, аналогичных предусмотренным Федеральным законом № 44-ФЗ в отношении закупок для государственных и муниципальных нужд. Следовательно, при условии, что способы закупки и порядок их применения установлены в положении о закупке, заказчик, являющийся коммерческой организацией, вправе самостоятельно определять способы закупки, порядок и условия их применения.

Общество с ограниченной ответственностью «Лукойл-Кубаньэнерго» является коммерческой организацией.

Способы закупки и порядок их применения установлены в Положении о закупках.

Положение о закупке товаров, работ и услуг для нужд общества с ограниченной ответственностью «Лукойл -Кубаньэнерго» утверждено в соответствии с законодательством и размещено в публичном доступе на официальном сайте Единой информационной системы в сфере закупок.

В соответствии с пунктом 3.1 Положения о закупках устанавливаются следующие виды закупок: конкурентный (запрос предложений, конкурс, аукцион, запрос котировок) и неконкурентный (запрос ТКП, запрос цен). Ежегодно общество в соответствии с Законом о закупках и Положением о закупках разрабатывает и утверждает План закупок товаров, работ и услуг для нужд общества с ограниченной ответственностью «Лукойл-Кубаньэнерго» и размещает на сайте zakupki.gov.ru. В Плане закупок указывается способ проведения закупки.

Частью 3 статьи 3 Закона о закупках установлены условия проведения конкурентной закупки, являющиеся императивными.

Часть 3.2 статьи 3 Закона о закупках относит все закупки, условия осуществления которых не соответствуют условиям, предусмотренным частью 3 данной статьи, к неконкурентным закупкам.

В случаях, когда хоть одно из условий не выполняется, то закупка является неконкурентной.

Таким образом, неконкурентной закупкой является закупка, условия осуществления которой не соответствуют условиям, предусмотренным частью 3 статьи 3 Закона о закупках. Оспариваемая Закупка не соответствует требованию подпункта 3 части 3 статьи 3 Закона о закупках, которой определено, что конкурентная закупка осуществляется с соблюдением требований подпункта 2 части 6.1 статьи 3 Закона о закупках, а именно: при описании в документации о конкурентной закупке в описание предмета закупки не должны включаться требования или указания в отношении наименования страны происхождения товара.

В описании предмета Закупки указывается, что оборудование, элементы и материалы должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации к проектам модернизации генерирующих объектов тепловых электростанций в части целевой степени локализации производства Оборудования, в том числе, но не ограничиваясь, требованиями постановления Правительства РФ от 17.07.2015 № 719 «О подтверждении производства промышленной продукции на территории Российской Федерации», а также методическим указаниями и приказам Министерства Промышленности и торговли РФ, в том числе приказу от 29.03.2019 № 1037 «О перечне оборудования, эксплуатируемого по итогам реализации проектов модернизации генерирующих объектов тепловых электростанций, в отношении которого необходимо получить заключение о подтверждении производства промышленной продукции на территории РФ». Для обеспечения возврата тарифной части ДПМ техническими требованиями на поставку оборудования и договором предусмотрено обеспечение соответствия поставляемого оборудования требованиям законодательства РФ к проектам модернизации генерирующих объектов тепловых электростанций в части целевой степени локализации производства оборудования, в том числе, но не ограничиваясь, требованиями постановления Правительства РФ от 17.07.2015 № 719 и методическим указаниями и приказам Министерства Промышленности и торговли РФ, в том числе приказу от 29.03.2019 № 1037, а также постановления Правительства РФ от 25.01.2019 № 43.

Таким образом, избрание неконкурентного способа закупки осуществлено обществом с ограниченной ответственностью «Лукойл-Кубаньэнерго» в соответствии с Положением о закупках и Закона о закупках, соответствовало закупочной документации, и являлось экономически эффективным и целесообразным в сложившейся ситуации.

Правомерность данной позиции подтверждается судебной практикой (постановления Седьмого арбитражного апелляционного суда от 20.12.2019 по делу № A45-23790/2019 и Восьмого арбитражного апелляционного суда от 25.11.2019 по делу № A70-11093/2019).

Из пояснений ответчика следует, что согласно требованиям Документации по запросу ТКП, 1 этап открытого двухэтапного запроса ТКП со вскрытием конвертов с технической частью предложений участников, проведен в 11 часов 00 минут (время московское) 02.03.2020.

После вскрытия конверты с технической частью предложений участников проверены на соответствие предоставленных заявок на участие в закупке требованиям документации о закупке (комплектность документов), в соответствии с пунктом 7.2.7 Положения о закупке и переданы экспертам для проведения технической оценки. Эксперты внимательно изучили все предложения участников и приняли решение не допускать ОАО ТКЗ «Красный котельщик» и ПАО «Силовые машины» к дальнейшему участию в закупке в связи с несоответствием их заявок требованиям Закупочной документации и нарушением пунктов 1.4.2.1 Положения о закупке и пункта 5.9 Закупочной документации (входящие в соответствии со статьей 9 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» в одну группу лиц), что отражено в решении технического совещания от 12.03.2020.

Кроме того, заявка ПАО «Силовые машины» не соответствовала требованиям пункта 5.19.3 раздела 5 закупочной документации (в техническую часть заявки, представленную участником в электронном виде, включены документы, содержащие сведения о цене заявки).

При этом особенность закупки с применением ТКП заключается именно в том, что на первом этапе сообщаются только технические параметры предложений, чтобы не допустить влияния ценового параметра на работу комиссии по оценке технических характеристик заявок.

Заявка ОАО ТКЗ «Красный котельщик» также отклонена по целому ряду причин как не соответствующая требованиям закупочной документации и Положению о закупках.

Положение о закупках находится в публичном доступе, является составной и неотъемлемой частью закупочной документации Заказчика и применяется в равной мере ко всем участникам закупочных процедур.

Пунктом 1.4.2.1 Положения о закупке, помимо критерия о недопущении к закупкам общества с ограниченной ответственностью «Лукойл-Кубаньэнерго» аффилированных лиц, содержит еще десять критериев, которым в обязательном порядке должны соответствовать все без исключения участники закупочных процедур. Данные критерии применяются как при проведении конкурентных, так и неконкурентных процедур закупок.

Законодательством и закупочной документацией именно Заказчику делегировано право допуска и отклонения участников закупки, в связи с чем ко 2-му этапу открытого двухэтапного запроса ТКП правомерно допущен только участник, заявка которого полностью соответствовала Положению о закупках и закупочной документации – АО «Подольский машиностроительный завод».

Таким образом, положения закона и Положения о закупках не нарушены, основания для признания недействительным итогового протокола о результатах закупки от 22.04.2020 № 13/6 отсутствуют.

Суд также учитывает, что решением ФАС России от 06.04.2020 по делу № 223ФЗ-246/20 общество с ограниченной ответственностью «Лукойл-Кубаньэнерго» признано нарушившим положения части 6 статьи 3 Закона о закупках при проведении закупки способом открытый двухэтапный запрос ТКП на предмет «Модернизация энергоблоков № 1-3 Краснодарской ТЭЦ».

Решением Арбитражного суда города Москвы от 12.11.2020 по делу № А40-116998/2020 признано недействительным решение ФАС России от 06.04.2020 по делу № 223ФЗ-246/20, по мотиву того, что действия заказчика совершены в полном соответствии с императивными нормами Положения о закупках и закупочной документации, а также Закона о закупках. На момент вынесения судом решения в рамках дела № А32-17912/20 решение Арбитражного суда города Москвы от 12.11.2020 по делу № А40-116998/2020 вступило в законную силу.

Оценив по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные сторонами в обоснование своих требований и возражений доказательства, исследовав обстоятельства дела, суд делает вывод об отсутствии оснований для удовлетворения требований истца.

Руководствуясь статьями 65, 110, 156, 167 – 171 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении требований общества с ограниченной ответственностью «Сталинградский котел» (ИНН <***>, ОГРН <***>) – отказать.

Решение суда может быть обжаловано в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты его принятия.

Судья А.С. Хмелевцева