Решение от 13 февраля 2020 г. по делу № А40-232723/2019

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


РЕШЕНИЕ

г. Москва

13.02.2020 г. . Дело № А40-232723/19-133-1903

Решение в полном объеме изготовлено: 13.02.2020 г.

Резолютивная часть решения объявлена: 12.02.2020 г.

Арбитражный суд в составе:

судьи ФИО1

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО2

с участием представителей:

от истца: не явка. извещен

от ответчика: ФИО3, дов. 14 от 31.12.2019 г.,пред.паспорт

от третьего лица: ФИО4, дов. 565/ЭУ/МУЭ от 14.03.2019 г.,пред.паспорт

рассмотрел в судебном заседании дело по иску, истца - АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО "МОСЭНЕРГОСБЫТ" 117312, МОСКВА ГОРОД, УЛИЦА ВАВИЛОВА, 9, ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 01.04.2005, ИНН: <***>,

к ответчику - ГОСУДАРСТВЕННОЕ БЮДЖЕТНОЕ ОБЩЕОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ ГОРОДА МОСКВЫ "ШКОЛА № 1534" 117036, МОСКВА ГОРОД, УЛИЦА КЕДРОВА, 11, ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 13.02.2003, ИНН: <***>,

о взыскании задолженности в размере 210 491,40 рублей за период май 2019, неустойки в размере 15 533,59 рублей с продолжением начисления п дату оплаты , и по встречному иску о признании недействительной проверки, оформленной актом от 05.03.2019 г. б/н.; от 12.04.2019 г. б/н; признать недействительным акт о неучтённом потреблении от 29.03.2019г., от 06.05.2019 г., при участии третьего лица – ПАО "МОЭСК"

УСТАНОВИЛ:

АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО "МОСЭНЕРГОСБЫТ" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском к ответчику - ГОСУДАРСТВЕННОЕ БЮДЖЕТНОЕ ОБЩЕОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ ГОРОДА МОСКВЫ "ШКОЛА № 1534" о взыскании задолженности в размере 210 491,40 рублей за период май 2019, неустойки в размере 15 533,59 рублей начисленной за период с 29.06.2019 по 22.11.2019 в соответствии со ст. 37 ФЗ от 26.03.2003 г. № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (в редакции ФЗ от 03.11.2015 г. № 307 «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с укреплением платежной дисциплины потребителей энергетических ресурсов»), а также неустойки начисленной, на сумму долга, исходя из 1/130 ставки рефинансирования ЦБ РФ за каждый банковский день просрочки платежа, за период начиная с 23.11.2019 г. по день фактической оплаты.

В основание заявленных требований положен факт безучетного потребления ответчиком электрической энергии.

Ответчик против иска возражал по доводам изложенным в отзыве, факт безучетного потребления оспорил.

Исследовав материалы дела, выслушав представителей, суд пришел к следующему выводу.

Исковые требования по настоящему делу мотивированы тем, что в результате проверки соблюдения ответчиком порядка учета электрической энергии истцом выявлен факт безучетного потребления электрической энергии.

В соответствии с пунктом 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии установлено, что объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Стоимость электрической энергии в определенном в соответствии с настоящим пунктом объеме безучетного потребления включается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в выставляемый потребителю (покупателю) счет на оплату стоимости электрической энергии (мощности), приобретенной по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии. Указанный счет также должен содержать расчет объема и стоимости безучетного потребления. Потребитель (покупатель) обязан оплатить указанный счет в срок, определенный в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности).

В соответствии с пунктом 167 названных Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Безучетным потреблением является потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности) (пункт 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии).

В силу пункта 173 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией.

Проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

При этом, соглашением между сетевой организацией и гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) может быть определено, что проверка расчетных приборов учета осуществляется гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в отношении всех или части точек поставки.

Согласно пунктов 192, 193 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

В случае если сетевая организация не присутствовала при проведении гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) проверки состояния приборов учета, в результате которой был выявлен факт безучетного потребления электрической энергии, то акт о неучтенном потреблении электрической энергии составляется гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) и не позднее 3 рабочих дней со дня его составления передается в сетевую организацию (пункт 192).

В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц (пункт 193).

12.04.2019 в соответствии с п. 167 ОПФРР функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 №442 (далее - Основные положения) ПАО «МОЭСК» произведена проверка электроустановки Потребителя, составлен акт проверки. В ходе проверки выявлен факт безучетного потребления выразившейся в отсутствии пломбировки на измерительном трансформаторе тока №646876 (пломба - наклейка МЭС вскрыта).

По факту выявленного безучетного потребления юридическим лицом представителем ПАО «МОЭСК» составлен акт о неучтенном потреблении №007736/ЮЗ-МУЭ от 06.05.2019 (далее - Акт). Представитель Потребителя не присутствовал при составлении акта, в порядке п. 193 ОПФРР, Акт подписан двумя незаинтересованными лицами.

В результате проверки выявлен факт безучетного потребления, выразившийся в нарушении пломб на трансформаторах тока прибора учета №22023609 (пломба наклейка МЭС вскрыта).

В соответствии с п. 173 Основных положений проверка являлась внеплановой, так как проведана на основании заявления потребителя о проведении проверки №00-06/7 57 от 08.04.2019 (исполнителем указан техник по эксплуатации ФИО5).

Доводы Ответчик об отсутствии уведомления о проведении проверки несостоятельны, проверка проведена по заявке самого Ответчика.

Энергетическое законодательство. в том числе Федеральный закон от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об элекроэнергетике», Основные положения № 442, Правила недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861, не содержит положений, особым образом регламентирующих оформление или подтверждение полномочий представителя потребителя при участии в фиксации безучетного потребления электроэнергии.

Согласно пункту 1 статьи 182 ГК РФ полномочие может также явствовать из обстановки, в которой действует представитель (продавец в розничной торговле, кассир и т.п.).

Данное лицо указано в заявке на внеплановую проверку, участвовало в предыдущей проверке 05.03.2019, предоставило доступ в электрощитовую, подписало акт проверки от имени Ответчика, из чего следует, что полномочия ФИО5 для с явствовала из обстановки.

Лицо, оспаривающее их наличие, обязано доказать отсутствие обстановки, порождающей у добросовестного контрагента впечатление о существовании полномочий представителя, в противном случае они предполагаются (данный правовой подход фактически следует из постановлений Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 03.07.2012 N 3172/12, от 03.07.2012 N3170/12, от 24.06.2014 N 1332/14).

Фиксация нарушения в присутствии представителя потребителя, полномочие которого явствовало из обстановки, в кокорой он действовал, отвечает требованию составления акта в присутствии уполномоченного лица (абзац второй пункта I статьи 182 Гражданского кодекса Российской Федерации (Определение Верховного Суда РФ от 06.06.2016 N 303-ЭС16_-4921 по делу N A37-204/2015).

В соответствии с п. 192 Основных положений по факту безучетного потребления Потребителем составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии №007736/ЮЗ-МУЭ от 06.05.2019 (далее - Акт).

На составление Акта представитель Ответчика не явился, в подтверждение отказа от участия в составлении Акта, Акт подписан двумя незаинтересованными лицами.

Нормы Основных положений (ОПФРР) не содержат критериев, определяющих отсутствие допуска к энергопринимающим устройствам (энергетическим установкам, объектам электросетевого хозяйства.).

В этой связи из буквального толкования норм пунктов 170 и 177 ОПФРР усматривается, что уведомление потребителя о дате и времени проведения проверки необходимо в случае, если работник сетевой организации или гарантирующего поставщика не были допущены на объект электроснабжения или к приборам учёта (системе учёта).

В случае, если допуск к энергопринимающим устройствам (приборам учёта (системе учёта)) был обеспечен потребителем (его работниками или представителями), либо лицами, фактически осуществляющими потребление электроэнергии (арендаторами или иными лицами, на законных основаниях пользующимися энергопринимающими устройствами (помещениями) потребителей, то такая проверка считается проведенной в соответствии с требованиями законодательства. (письмо Федеральной Антимонопольной Службы (ФАС РОССИИ) от 06.06.2017 «О разъяснении законодательства»)

Вопреки доводам Ответчика, он был уведомлен о дате и месте составления Акта письмом от 16.04.2019 №ЭУ/167/1036. Письмо направлено с помощью подрядной организации МАО «МОЭСК» ООО «Интрига».

В соответствии с почтовым идентификатором № 10978631224331 письмо прибыло по адресу доставки 25.04.2019 г. при это риски не получения не современного получения надлежащим образом направленного почтового отправления в силу ст. 165.1 ГК РФ лежат на адресате юридически значимого сообщения.

В соответствии си. 192 Основных положений № 442 акт о неучтенном потреблении электрической энергии составляется по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен, в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

В силу абз. 5-6 п. 193 Основных положений № 442, акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, или обслуживающего его гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации).

При этом составляющее акт лицо прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. В этом случае акт составляется в присутствии 2 незаинтересованных лиц или с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки, видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении.

Данная позиция подтверждается также письмом Федеральной антимонопольной службы (ФАСРОССИИ) от 06.06.2017№ВК/38035/17, согласно которому при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление, при этом пункты 192-193 ОПФРР не устанавливают предельного срока для составления акта о неучтенном потреблении с момента выявления нарушения учёта. В этой связи в целях обеспечения участия потребителя в составлении акта о неучтенном потреблении необходимо обеспечить его уведомление о дате и месте составления акта способом, позволяющим подтвердить получение уведомления потребителем.

Акт о неучтенном потреблении №007736/ЮЗ-МУЭ от 06.05.2019 составлен по факту безучетного потребления, выявленного в ходе проверки узла учета электроэнергии 12.04.2019.

Данный акт составлен в отсутствии уполномоченного представителя абонента, уведомленного письмом № ЭУ/167/1036 от 16.04.2019 (письмо прибыло в место вручения 24.04.2019, неудачная попытка вручения 25.04.2019 (РПО10978631224331)). Акт подписан двумя незаинтересованными лицами.

Таким образом, Ответчик был надлежащим образом уведомлен о дате и времени составления Акта.

Согласно акту о неучтённом потреблении №007736/ЮЗ-МУЭ от 06.05.2019 нарушение заключается в отсутствии пломбировки на измерительном трансформаторе тока №646876 (пломба - наклейка МЭС вскрыта).

Согласно позиции Верховного Суда Российской Федерации (определение от 27.09.2017 по делу № 301-ЭС17-8833) из приведенного определения следует, что безучетное потребление электрической энергии действующее законодательство обуславливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

К первой группе относятся действия, выразившиеся во вмешательстве потребителя в работу прибора (системы) учета, в том числе нарушение (повреждение) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) учета, а также несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора (системы) учета. Совершение перечисленных действий не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем.

Ко второй группе относятся иные, не связанные с вмешательством в работу прибора учета, действия потребителя, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

Процедура проведения проверки расчетных приборов учета и составления акта проверки приборов учета изложена в пунктах 172-178 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 № 442 (далее - Основные положения).

Проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета.

Индикаторная пломба наклейка это высокоэффективное современное пломбировочное устройство для защиты объектов и предметов, не имеющих специальных проушин изготавливается из специального двухслойного защитного термоматериала; каждая защитная наклейка оснащена устойчивым к стиранию индивидуальным номером и предупреждающей надписью «опломбировано не вскрывать! при попытке вскрытия проявляется надпись!»; при попытке вскрытия самоклеящейся пломбы по всей площади изделия проявляется сигнальная надпись «void» «ореп» или «вскрыто»), данную надпись стереть невозможно (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 23 июля 2018 г. по делу № А40-157597/17; Постановление Арбитражного суда Московского округа от 10 июля 2019 г. по делу № А40-254437/2018; Постановление Арбитражного суда Московского округа от 18 декабря 2018 г. по делу № А40-71219/2018; Постановление Арбитражного суда Московского округа от 29 марта 2017 г. по делу № А41-21254/2017).

Согласно п. 3.1 «ГОСТ 31282-2004. Межгосударственный стандарт. Устройства пломбировочные. Классификация» (введен в действие Приказом Ростехрегулирования от 16.06.2005 N 158-ст) (ред. от 21.06.2017) (далее -ГОСТ 31282-2004), пломбировочные устройства (ПУ): персонально идентифицируемые устройства одноразового действия, обеспечивающие защиту объекта (транспортного средства, контейнера, цистерны, помещения, тары, оборудования и др.) от несанкционированного доступа путем индикации вмешательства и сдерживания в определенных пределах от проникновения.

В соответствии с п. 3.3 ГОСТ 18680-73, контроль внешнего вида производится визуально.

Согласно п. 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6 (далее - Правила технической эксплуатации электроустановок потребителей), потребитель обязан обеспечить содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями настоящих Правил, правил безопасности и других нормативно-технических документов.

Все средства измерений и учета электрической энергии, а также информационно-измерительные системы должны быть в исправном состоянии и готовыми к работе (п. 2.11.6 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей).

Ответственность за сохранность и чистоту внешних элементов средств измерений и учета электрической энергии несет персонал, обслуживающий оборудование, на котором они установлены (п. 2.11.15 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей).

Согласно подп. 3.5 п. 3 Правил учета электрической энергии, утвержденных Министерством топлива и энергетики Российской Федерации 19.09.1996, средства учета электрической энергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений.

В силу п. 2.11.17 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков электрической энергии потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию. Персонал энергообъекта несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям.

В соответствии с условиями Договора энергоснабжения, Ответчик обязан уведомлять Истца обо всех нарушениях схемы учета и неисправностях в работе или утраты средств измерений электрической энергии не позднее суточного срока с момента обнаружения.

Таким образом, обязанность по обеспечению эксплуатации прибора учета, контролю сохранности пломб и знаков визуальной защиты (в том числе обязанность проведения в порядке, установленном законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений, периодических поверок прибора учета, обязанность по допуску в эксплуатацию приборов учета возлагается на собственника такого прибора учета.

Нарушение пломбы приравнивается к вмешательству в работу прибора учета и квалифицируется как безучетное потребление, вне зависимости о технической исправности самого прибора - наличия/отсутствия искажения данных.

Из изложенного выше следует, что при проведении проверки присутствовал квалифицированный персонал потребителя, что соответствует законодательству. проверка выявила вмешательство потребителя в работу прибора (системы) учета. О составлении акта безучетного потребления абонент был уведомлен. Объем был определен в соответствии с действующим законодательством и подтверждён документально, в связи с чем суд признает обоснованным требования сбытовой организации.

Кроме того, истец требует взыскания пени в начисленных на сумму долга в соответствии со ст. 37 ФЗ от 26.03.2003 г. № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (в редакции ФЗ от 03.11.2015 г. № 307 «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с укреплением платежной дисциплины потребителей энергетических ресурсов»), исходя из 1/130 ставки рефинансирования ЦБ РФ за каждый банковский день просрочки платежа, за период начиная с момента просрочки оплаты и далее по день фактической оплаты.

Поскольку ответчиком допущено нарушение срока оплаты потребленного ресурса, суд считает правомерным требование истца о применении имущественных санкций.

Истец просит взыскать задолженности в размере 210 491,40 рублей за период май 2019, неустойки в размере 15 533,59 рублей начисленной за период с 29.06.2019 по 22.11.2019 в соответствии со ст. 37 ФЗ от 26.03.2003 г. № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (в редакции ФЗ от 03.11.2015 г. № 307 «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с укреплением платежной дисциплины потребителей энергетических ресурсов»), а также неустойки начисленной, на сумму долга, исходя из 1/130 ставки рефинансирования ЦБ РФ за каждый банковский день просрочки платежа, за период начиная с 23.11.2019 г. по день фактической оплаты.

Расчет основной задолженности судом проверен и признан обоснованным.

Письмо от 18.03.2019 г. № 00-06/261 не может повлиять на выводы суда о периоде начисления, допустимые доказательства направления которого ответчиком не представлено, надлежащее обращение датировано 08.04.2019 г., а 05.03.2019 технически произвести перепломбировку было невозможно.

Согласно подп. "а" п. 1 приложения N 3 Основных положений в случаях, предусмотренных п. 195, объем потребления электрической энергии (мощности) определяется по формуле: W = Рмакс. * Т, где Т - количество часов в определенном в соответствии с п. 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии периоде времени, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электрической энергии, но не более 8760 часов (что при делении на 24 часа дает 365 дней).

Пунктом 172 Основных положений предусмотрено, что проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией не реже 1 раза в год.

Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии (абз. 3 п. 195 Основных положений N 442).

Таким образом, Основные положения прямо предусматривают расчет объёма безучётного потребления исходя из 24 часов в сутках. Представленные Ответчиком документы подтверждают число часов рабочего времени, а не число часов электроприемников абонента. Потребление электроэнергии осуществляется круглосуточно, иного ответчиками не доказано. Сторонами договора не согласовывалось потребление электроэнергии менее 24 часов в сутки. Режим рабочего времени утверждается Ответчиком в одностороннем порядке и не может быть принят во внимание при расчете объема безучетного потребления электроэнергии.

В отношении пени. Согласно "Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 3 (2016)"(утв. Президиумом Верховного Суда РФ 19.10.2016) «Статьей 25 Федерального закона от 31 марта 1999 г. N 69-ФЗ "О газоснабжении в Российской Федерации", ст. 26 Федерального закона от 26 марта 2003 г. N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", ст. 15 Федерального закона от 27 июля 2010 г. N 190-ФЗ "О теплоснабжении", ст. 13 Федерального закона от 7 декабря 2011 г. N 416-ФЗ "О водоснабжении и водоотведении" и ст. 155 Жилищного кодекса Российской Федерации установлена законная неустойка за просрочку исполнения обязательства по оплате потребления соответствующих энергетических ресурсов. Согласно указанным нормам размер неустойки определяется в зависимости от ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации (далее - ставка), действующей на дату уплаты пеней на не выплаченную в срок сумму. Следовательно, при добровольной уплате названной неустойки ее размер по общему правилу подлежит исчислению по ставке, действующей на дату фактического платежа.При этом закон не содержит прямого указания на применимую ставку в случае взыскания неустойки в судебном порядке. Вместе с тем по смыслу данной нормы, закрепляющей механизм возмещения возникших у кредитора убытков в связи с просрочкой исполнения обязательств по оплате потребленных энергетических ресурсов, при взыскании суммы неустоек (пеней) в судебном порядке за период до принятия решения суда подлежит применению ставка на день его вынесения. Данный механизм расчета неустойки позволит обеспечить правовую определенность в отношениях сторон на момент разрешения спора в суде.»

Таким образом, суд удовлетворяет требование о взыскании задолженности в размере 210 491,40 рублей, неустойки в размере 14 359,70 руб., рассчитанной судом по ставке по состоянию на 12.02.2020 г. , а также неустойки начисленной, на остаток долга, исходя из 1/130 ставки рефинансирования ЦБ РФ за каждый банковский день просрочки платежа, за период начиная с 23.11.2019 г. по день фактической оплаты, а также 7 351 рублей в возмещение судебных расходов по оплате госпошлины.

Оснований для применения ст.333 ГК РФ суд не усмотрел.

Определением от 22.11.2019г. суд, совместно с первоначальным принял к рассмотрению встречный иск, о признании недействительной проверки, оформленной актом от 05.03.2019 г. б/н.; от 12.04.2019 г. б/н; признать недействительным акт о неучтённом потреблении от 29.03.2019г., от 06.05.2019 г., относительно которого пришел к следующему выводу.

Стороны спора являются равноправными субъектами гражданско-правовых отношений. Требование ответчика в сущности является неверным поскольку в своем основании содержит неустранимые противоречия, так как проверка представляет собой действие, то есть явление фактического, а не правового порядка, а факт, как известно, возникает при наличии обстоятельств, свидетельствующих о его свершении и не может впоследствии быть признан недействительным.

При этом требование о признании недействительными актов суд также отклоняет, как не опосредующее восстановления нарушенного права. Указанные акты составлены субъектом частных правоотношений в рамках осуществляемой им хозяйственной деятельности.

Акты, о недействительности которого утверждает ответчик, лишь удостоверяет определенные обстоятельства, и имеет только доказательственное значение. Фиксация указанных обстоятельства сама по себе не влечет возникновения, изменения или прекращения права какой-либо из сторон правоотношения, в связи с чем указанные акты не могут быть оспорены по основаниям предусмотренным для оспаривания сделок. Обязанность по оплаты электроэнергии рассчитанной для категории безучетного потребления обусловлено не составлением актов, а фактом безучетного потребления электроэнергии абонентом.

Судебные расходы по уплате госпошлины относятся на ответчика в соответствии со ст.110 АПК РФ.

Руководствуясь ст.ст. 11,12, 309, 310, 382, 539, 534, 1102, 1107, 1109 ГК РФ и ст.ст. 27,65, 106, 110,167-171 АПК РФ, суд


Р Е Ш И Л :

Взыскать с ответчика - ГОСУДАРСТВЕННОЕ БЮДЖЕТНОЕ ОБЩЕОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ ГОРОДА МОСКВЫ "ШКОЛА № 1534" (117036, МОСКВА ГОРОД, УЛИЦА КЕДРОВА, 11, ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 13.02.2003, ИНН: <***>) в пользу истца - АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО "МОСЭНЕРГОСБЫТ" ( 117312, МОСКВА ГОРОД, УЛИЦА ВАВИЛОВА, 9, ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 01.04.2005, ИНН: <***>) о взыскании задолженности в размере 210 491,40 рублей, неустойки в размере 14 359,70 руб., неустойки начисленной, на остаток долга, исходя из 1/130 ставки рефинансирования ЦБ РФ за каждый банковский день просрочки платежа, за период начиная с 23.11.2019 г. по день фактической оплаты, а также 7 351 рублей в возмещение судебных расходов по оплате госпошлины.

В остальной части первоначального иска отказать.

В удовлетворении встречного иска отказать.

Судебный акт, выполненный в форме электронного документа, направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" в режиме ограниченного доступа не позднее следующего дня после дня его принятия.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

С У Д Ь Я ФИО1