Решение от 20 января 2022 г. по делу № А44-6529/2021

АРБИТРАЖНЫЙ СУД НОВГОРОДСКОЙ ОБЛАСТИ

Большая Московская улица, дом 73, Великий Новгород, 173020

http://novgorod.arbitr.ru

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

Великий Новгород

Дело № А44-6529/2021


20 января 2022 года

Резолютивная часть решения объявлена 18 января 2022 года

Решение в полном объеме изготовлено 20 января 2022 года


Арбитражный суд Новгородской области в составе судьи Киселевой М.С.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Петровой В.А.

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению:

Министерства промышленности и торговли Новгородской области (ИНН <***>, ОГРН <***>)

к индивидуальному предпринимателю ФИО1 (ИНН <***>, ОГРН <***>)

о привлечении к административной ответственности

при участии

от заявителя: ФИО2, доверенность от 17.01.2022; ФИО3, доверенность от 17.01.2022;

от ответчика: ФИО1, паспорт; ФИО4, доверенность от 25.11.2021, ордер от 03.12.2021 № 018372;

установил:

Министерство промышленности и торговли Новгородской области (далее- Министерство, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Новгородской области с заявлением о привлечении индивидуального предпринимателя-главы крестьянского фермерского хозяйства ФИО1 (далее- Предприниматель) к административной ответственности по части 3 статье 14.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее- КоАП РФ) на основании протокола № 2.14.17/2021 от 11.11.2021.

Представитель заявителя требования поддержала по основаниям, изложенным в заявлении.

Представитель Предпринимателя требования не признала, изложив позицию согласно письменным возражениям. Полагала, что розничная продажа алкогольной продукции не осуществлялась, алкогольная продукция осталась после семейного торжества в кафе, в связи с чем событие административного правонарушения в действиях Предпринимателя отсутствует. Считала, что имеют место процессуальные нарушения при осмотре помещения, выразившиеся в привлечении только одного понятого, являющегося заинтересованным лицом.

Как следует из материалов дела, 16 октября 2021 года в период с 00 часов 15 минут до 01 часов 00 минут в кафе «Чайхана», расположенном по адресу: г.Малая Вишера, ул.50 лет Октября, д.13А, сотрудником полиции ООПАЗ ООООПиВ УМВД России по Новгородской области проведен осмотр помещений территорий, в ходе которого установлен факт розничной продажи алкогольной продукции без лицензии, а именно водки «Тундра», объемом 0,5 л., крепостью 40% в количестве 1 единицы, водки «Особая» объемом 0,5 л., крепостью 38% в количестве 1 единицы, коньяка «Конари», объемом 0,5 л., крепостью 40% в количестве 1 единицы, коньяка «Бастион», объемом 0,5 л., крепостью 40% в количестве 1 единицы, коньяка «Старейшина», объемом 0,5 л., крепостью 40% в количестве 1 единицы, виски «Mancatcher», объемом 0,5 л., крепостью 40% в количестве 1 единицы, вино игристое в ассортименте, объемом 0,75 л, крепостью 10-13%, в количестве 2 единиц, напитка слабоалкогольного газированного в ассортименте, объемом 0,75 л, крепостью 6%, в количестве 3 единиц, коктейля винного газированного, объемом 0,75 л, крепостью 6%, в количестве 1 единицы, вино в ассортименте, объемом 0,7л., крепостью 9-12%, в количестве 5 единиц (л.д.18-19).

В заявлении ФИО1 о регистрации в качестве страхователя физического лица от 05.08.2019 местом осуществления деятельности Предпринимателя указано <...>.

Согласно публичной кадастровой карте кафе «Чайхана» находится в г.Малая Вишера на пересечении улиц 50 лет Октября и Московская с номером дома 10/13А.

21 октября 2021 года копии материалов в отношении Предпринимателя направлены в Министерство для принятия мер (л.д.40).

11 ноября 2021 года в отношении Предпринимателя Министерством составлен протокол № 2.14.17/2021 об административном правонарушении, согласно которому в вину Предпринимателя вменяется розничная продажа алкогольной продукции без соответствующей лицензии в объекте общественного питания «Чайхана», расположенном по адресу г.Малая Вишера, ул.50 лет Октября, д.13А, что образует в действиях Предпринимателя признаки события административного правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.17 КоАП РФ (л.д.11-15).

Согласно части 3 статьи 14.17 КоАП РФ производство или оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без соответствующей лицензии влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от пятисот тысяч до одного миллиона рублей или дисквалификацию на срок от двух до трех лет.

На основании пункта 16 статьи 2 Федерального закона от 22.11.1995 № 171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" (далее - Закон № 171-ФЗ) 16) оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции это закупка (в том числе импорт), поставки (в том числе экспорт), хранение, перевозки и розничная продажа, на которые распространяется действие настоящего Федерального закона.

Согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 10.2 Закона № 171-ФЗ оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции осуществляется только при наличии указанных в ней сопроводительных документов, удостоверяющих легальность их производства и оборота, если иное не установлено настоящей статьей, к которым отнесена и товарно-транспортная накладная.

В силу пункта 1 статьи 11 и пунктом 1 статьи 16 Закона № 171-ФЗ оборот алкогольной продукции (за исключением розничной продажи пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи), в том числе розничную продажу такой продукции, вправе осуществлять только организации.

Выдача индивидуальным предпринимателям лицензий на осуществление розничной торговли алкогольной продукцией действующим законодательством не предусмотрена.

Таким образом, индивидуальные предприниматели не вправе осуществлять оборот, в том числе розничную продажу алкогольной продукции.

В силу статьи 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.

Согласно части 3 статьи 26.2 КоАП РФ не допускается использование доказательств по делу об административном правонарушении, в том числе результатов проверки, проведенной в ходе осуществления государственного контроля (надзора) и муниципального контроля, если указанные доказательства получены с нарушением закона.

Как указано в статье 27.8 КоАП РФ осмотр принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю используемых для осуществления предпринимательской деятельности помещении, территорий и находящихся там вещей и документов производится должностными лицами, уполномоченными составлять протоколы об административных правонарушениях в соответствии со статьей 28.3 настоящего Кодекса.

Осмотр принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов осуществляется в присутствии представителя юридического лица, индивидуального предпринимателя или его представителя, а также в присутствии двух понятых либо с применением видеозаписи.

В случае необходимости применяются фото- и киносъемка, иные установленные способы фиксации вещественных доказательств.

Об осмотре принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов составляется протокол, в котором указываются дата и место его составления, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, сведения о соответствующем юридическом лице, а также о его законном представителе либо об ином представителе, об индивидуальном предпринимателе или о его представителе, об осмотренных территориях и помещениях, о виде, количестве, об иных идентификационных признаках вещей, о виде и реквизитах документов.

В протоколе об осмотре принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов делается запись о применении фото- и киносъемки, иных установленных способов фиксации вещественных доказательств. Материалы, полученные при осуществлении осмотра с применением фото- и киносъемки, иных установленных способов фиксации вещественных доказательств, прилагаются к соответствующему протоколу.

Протокол об осмотре принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов подписывается должностным лицом, его составившим, законным представителем юридического лица, индивидуальным предпринимателем либо в случаях, не терпящих отлагательства, иным представителем юридического лица или представителем индивидуального предпринимателя, а также понятыми в случае их участия.

Таким образом, наличие двух понятых не обязательно только при проведении видеозаписи осмотра.

Согласно статье 25.7 КоАП РФ в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, должностным лицом, в производстве которого находится дело об административном правонарушении, в качестве понятого может быть привлечено любое не заинтересованное в исходе дела совершеннолетнее лицо. Число понятых должно быть не менее двух.

В случаях, предусмотренных главой 27 и статьей 28.1.1 настоящего Кодекса, обязательно присутствие понятых или применение видеозаписи. Понятой удостоверяет в протоколе своей подписью факт совершения в его присутствии процессуальных действий, их содержание и результаты.

Материалами дела подтверждается, что осмотр помещений территорий 16.10.2021 проводился в присутствии одного понятого и с применением фотографирования на телефон Samsung Galaxy 320fe.

Допрошенная в качестве свидетеля ФИО5, капитан полиции ООПАЗ ООООПиВ УМВД России по Новгородской области, также подтвердила факт привлечения только одного понятого и отсутствие видение видеозаписи при осмотре помещения кафе.

При таких обстоятельствах, протокол осмотра помещений территорий от 16.10.2021, в том числе и сделанные фотографии, составлен с нарушением требований части 2 статьи 27.8 КоАП РФ и в связи с этим подлежит признанию ненадлежащим доказательством в силу части 3 статьи 26.3 КоАП РФ.

В рассматриваемом случае привлечение двух понятых влияет непосредственно на факт установления состава и события административного правонарушения, в связи с этим то обстоятельство, что осмотр производился в ночное время, не освобождает административный орган от обязанности соблюдать требования, установленные КоАП РФ.

Поскольку протокол об административном правонарушении от 11.11.2021 составлен на основании данных, полученных в ходе осмотра помещений, а иных доказательств, свидетельствующих об обороте (розничной продаже) алкогольной продукции в кафе не представлено, требование Министерства о привлечении Предпринимателя к административной ответственности за совершение Предпринимателем правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.17 КоАП РФ, не подлежат удовлетворению.

Из положений пункта 1 статьи 25 Закона № 171-ФЗ следует, что этиловый спирт, алкогольная и спиртосодержащая продукция в случае, если их производство и (или) оборот осуществляются без соответствующих лицензий, признаются находящимися в незаконном обороте.

В силу пункта 2 части 3 статьи 29.10 КоАП РФ вещи, изъятые из оборота, подлежат передаче в соответствующие организации или уничтожению.

Согласно правовой позиции Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в пункте 3 Обзора практики рассмотрения судами дел об административных правонарушениях, связанных с назначением административного наказания в виде конфискации, а также с осуществлением изъятия из незаконного владения лица, совершившего административное правонарушение, вещей и иного имущества в сфере оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, явившихся орудием совершения или предметом административного правонарушения (утвержденном Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 19.09.2018) этиловый спирт, алкогольная и спиртосодержащая продукция, находящиеся в незаконном обороте и изъятые административным органом в рамках применения им мер обеспечения производства по делу об административном правонарушении, не изымаются судом повторно; определяя дальнейшие действия с названным имуществом, суд в резолютивной части судебного акта указывает на то, что оно подлежит уничтожению.

Учитывая, что Предпринимателем не представлено достаточных и бесспорных доказательств законного нахождения алкогольной продукции в помещении кафе, изъятая в ходе осмотра и находящаяся на хранении в Министерстве алкогольная продукция подлежит уничтожению.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

1. В удовлетворении требования Министерства промышленности и торговли Новгородской области о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО1 (ОГРНИП <***>) к административной ответственности по части 3 статьи 14.17 Кодекса РФ об административных правонарушениях отказать.

2. Уничтожить изъятую согласно протоколу осмотра помещений, территорий от 16.10.2021 алкогольную продукцию, находящуюся на хранении в Министерстве промышленности и торговли Новгородской области, расположенном по адресу: г.Великий Новгород, площадь Победы-Софийская,д.1, каб.439.

3. Решение может быть обжаловано в Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд (г.Вологда) через Арбитражный суд Новгородской области в течение десяти дней со дня его принятия.

4. Направить настоящее решение для исполнения в части уничтожения в службу судебных приставов после вступления настоящего решения в законную силу.


Судья

М.С. Киселева