Решение от 6 февраля 2019 г. по делу № А64-8697/2018

Арбитражный суд Тамбовской области

392020, г. Тамбов, ул. Пензенская, д. 67/12

http://tambov.arbitr.ru

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


РЕШЕНИЕ

Дело №А64-8697/2018
06 февраля 2019 года
г. Тамбов


Резолютивная часть решения объявлена 30 января 2019 года

Решение в полном объеме изготовлено 06 февраля 2019 года

Арбитражный суд Тамбовской области в составе судьи Митиной Ю.Н.

при ведении протокола судебного заседания с использованием средств аудиозаписи до перерыва помощником судьи Зверевой Н.В., после перерыва секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании дело по иску

Акционерного общества «Тамбовская областная сбытовая компания» (ИНН <***>, ОГРН <***>, дата регистрации: 06.12.2005 г., 392000, <...>)

к Обществу с ограниченной ответственностью «Рандеву» (ИНН <***>, ОГРН <***>, дата регистрации: 11.02.1992 г., 117218, <...>, пом.Б)

третье лицо: акционерное общество «ОРЭС-Тамбова»

о взыскании 3 718 476,57 руб.

при участии в судебном заседании до и после перерыва:

от истца: ФИО2, доверенность от 29.12.2018,

от ответчика: ФИО3, доверенность от 21.11.2018,

от третьего лица: ФИО4, доверенность от 16.10.2017, ФИО5, доверенность от 05.02.2018

УСТАНОВИЛ:

Акционерное общество «Тамбовская областная сбытовая компания» (ИНН <***>, ОГРН <***>, дата регистрации: 06.12.2005 г., 392000, <...>) обратилось в Арбитражный суд Тамбовской области с иском к Обществу с ограниченной ответственностью «Рандеву» (ИНН <***>, ОГРН <***>, дата регистрации: 11.02.1992 г., 117218, <...>, пом.Б) о взыскании задолженности по оплате электрической энергии за август 2018 года, рассчитанную по акту о неучтенном потреблении электроэнергии № 0107/18 от 10.08.2018 в размере 3 718 476, 57 руб.

В соответствии со статьей 35 АПК РФ иск предъявляется в арбитражный суд субъекта Российской Федерации по месту нахождения или месту жительства ответчика.

Согласно статье 37 АПК РФ подсудность, установленная статьями 35 и 36 настоящего Кодекса, может быть изменена по соглашению сторон до принятия арбитражным судом заявления к своему производству.

Стороны, подписав дополнительное соглашение от 01.08.2018 к договору № 2658 от 18.06.2009, изменили подсудность споров по данному договору, определив, что все споры подлежат разрешению в арбитражном суде Тамбовской области.

Определением суда от 26.10.2018 исковое заявление принято к производству, предварительное судебное заседание назначено на 21.11.2018, к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено акционерное общество «ОРЭС-Тамбова».

Определением от 21.11.2018 дело назначено к судебному разбирательству на 12.12.2018.

В судебном заседании 12.12.2018 представитель истца поддержал исковые требования, пояснил свою позицию.

Представитель ответчика исковые требования не признает, пояснил, что спорный прибор учета был приобретен ООО «Рандеву».

Представитель третьего лица считает исковые требования подлежащими удовлетворению.

В заседании суда 23.01.2019 на основании статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) объявлялся перерыв до 30.01.2019 до 16 час 40 мин, информация об объявлении перерыва опубликована на сайте Арбитражного суда Тамбовской области. После перерыва судебное заседание продолжено в том же составе.

Лица, участвующие в деле поддержали заявленную ранее позицию. Представитель ответчика представил паспорт прибора учета, приобщено судом к материалам дела.

Как следует из материалов дела, 18.06.2009 между ОАО «Тамбовская областная сбытовая компания» (гарантирующий поставщик) и ООО «Рандеву» (потребитель) заключен договор энергоснабжения №2658 (с учетом дополнительного соглашения от 01.08.2018), в соответствии с которым гарантирующий поставщик обязался осуществлять продажу потребителю электрической энергии, качество которой должно соответствовать требованиям технических регламентов, а до принятия соответствующих регламентов- обязательным требованиям государственных стандартов, на условиях, предусмотренных настоящим договором, а также в интересах Потребителя оформить отношения с Сетевой организацией по передаче электрической энергии, оперативно-диспетчерскому управлению и иные услуги, неразрывно связанные с процессом снабжения электрической энергией путем заключения соответствующих договоров, а Потребитель обязуется принимать и оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные ему услуги в соответствии с требованиями Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики (п. 1.2. договора).

Права и обязанности сторон определены в разделах 2, 3 договора.

Согласно п. 3.1.2. договора потребитель обязался оплачивать потребленную электроэнергию в порядке, сроки и размере, согласно разделов 5,6 настоящего договора и в соответствии с правилами функционирования розничных рынков.

В соответствии с п. 3.1.8. договора потребитель обязан обеспечивать за свой счет замену и поверку расчетных приборов учета электрической энергии, находящихся на балансе потребителя, в установленные для данных приборов учета электрической энергии сроки, или при их повреждении; самостоятельно обеспечивать их сохранность и эксплуатацию. При этом сохранность прибора учета определяется отсутствием следов порчи корпуса прибора или повреждения его внутреннего оборудования, а также сохранностью пломбы и знака маркировки (идентификационного номера).

Учет электроэнергии, полученной потребителем, осуществляется средствами измерений, типы которых утверждены Федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию и метрологии и внесены в государственный реестр средств измерений и прошли поверку в органах Госстандарта Российской Федерации (п. 4.1. договора).

В соответствии с п. 4.7 договора по фактам безучетного потребления электроэнергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную электроэнергию. Расчеты объемов безучетного потребления электроэнергии производятся в соответствии с Правилами функционирования розничных рынков.

В соответствии с п. 4.8 договора перечень приборов коммерческого учета по точкам поставки электроэнергии Потребителю и электрическая характеристика токоприемников потребителя оформляются в договоре (приложение №3,4).

Расчет за полученную электрическую энергию и мощность производится по регулируемым и нерегулируемым ценам (п. 5.1 договора).

Доказательств расторжения указанного договора, заключения на иных условиях в материалы дела не представлено, в связи с чем, договор энергоснабжения от 18.06.2009 №2658 считается действующим.

Согласно приложению №3 к договору энергоснабжения №2658 от 18.06.2009 точкой поставки электрической энергии является гостиница «Державинская», расположенная по адресу: <...>, наименование присоединения ТП-300.

Сетевой организацией, оказывающей услуги по передаче электрической энергии на указанный выше объект энергопотребления, является АО «ОРЭС-Тамбов».

10.08.2018 сотрудниками АО «ОРЭС-Тамбов» проведена проверка прибора учета в точке поставки электроэнергии, расположенной по адресу: <...>.

10.08.2018 при проведении проверки энергомонитором 3.3 №1336 прибора учета Меркурий 230 ART-03, заводской номер №26914051, принадлежащего ответчику, расположенного по адресу: г. Тамбов, площадь Л.Толстого, гостиница «Державинская», выявлено следующее нарушение: прибор учета электрической энергии работает с погрешностью – 67, 2 %; знак визуального контроля на корпусе прибора имеет следы потертости, о чем составлен акт №0107/18 о неучтенном потреблении электрической энергии юридическим лицом (гражданином), использующим электрическую энергию для осуществления предпринимательской деятельности.

На основании составленного акта №0107/18 от 10.08.2018 о неучтенном потреблении электрической энергии сетевой организацией произведен расчет объема безучетного потребленной электрической энергии в размере 564 351 кВт*ч., истцом рассчитана стоимость безучетного потребления на сумму 3 718 476, 57 руб.

Для оплаты электроэнергии по акту безучетного потребления электрической энергии №0107/2018 от 10.08.2018 был выставлен счет № Т2204110 от 31.08.2018 на сумму 3 718 476,57 руб., оплату по которому ответчик не произвел.

В порядке досудебного урегулирования спора истец направил в адрес ответчика претензионное письмо №исх./006/2345 от 14.09.2018 с требованием оплатить задолженность в сумме 3 718 476, 57 руб. в установленный срок.

Данная претензия направлена в адрес ответчика 17.09.2018, однако оставлена ответчиком без исполнения.

Поскольку ответчик не оплатил образовавшуюся задолженность, АО «Тамбовская областная сбытовая компания» обратилось в арбитражный суд с настоящим исковым заявлением.

Исследовав материалы дела, изучив представленные по делу доказательства, суд находит исковое заявление обоснованным и подлежащим удовлетворению, руководствуясь следующими основаниями.

Согласно п. 1 ст. 8 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности. В соответствии с этим гражданские права и обязанности возникают, в том числе из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему.

В соответствии с п. 1 ст. 11 ГК РФ арбитражные суды осуществляют защиту нарушенных или оспоренных гражданских прав.

Статьей 12 ГК РФ предусмотрены определенные способы защиты гражданских прав. Условиями предоставления судебной защиты лицу, обратившемуся в суд с рассматриваемым требованием, являются установление наличия у истца принадлежащего ему субъективного материального права потребовать исполнения определенного обязательства от ответчика, наличия у ответчика обязанности исполнить это обязательство и факта его неисполнения последним.

В соответствии со ст. 307 ГК РФ в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в Гражданском кодексе РФ.

В силу требований ст. 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

По правилам п. 3 ст. 401 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.

В соответствии с ст. 548 ГК РФ к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, применяются правила о договоре энергоснабжения, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

Согласно п. 1 ст. 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Как установлено нормами ст. 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В силу ст. 424 ГК РФ исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. В предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами.

Гражданско-правовые отношения, связанные с поставкой и передачей электрической энергии на розничном рынке в спорный период регулируются Федеральным законом от 26.03.2003 года № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее - Закон №35-ФЗ), Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 года №442 (далее - Основные положения), Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 года № 861 (далее - Правила № 861).

Согласно пункту 136 Основных положений №442 определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных: с использованием указанных в настоящем разделе приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета; при отсутствии приборов учета и в определенных в настоящем разделе случаях - путем применения расчетных способов, предусмотренных настоящим документом и приложением № 3.

В силу п. 137 Основных положений №442 приборы учета, показания которых в соответствии с настоящим документом используются при определении объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, за которые осуществляются расчеты на розничном рынке, должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, быть допущенными в эксплуатацию в установленном настоящим разделом порядке, иметь неповрежденные контрольные пломбы и (или) знаки визуального контроля.

Достоверность сведений, полученных с помощью приборов учета, обеспечивается путем соблюдения сторонами нормативно установленных требований к техническим характеристикам приборов, порядку их установки и принятию в эксплуатацию, периодичности поверки и сохранению средств маркировки, сохранности в ходе эксплуатации.

Согласно пункту 145 Основных положений №442 обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

В соответствии с пунктом 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 №6 (далее – Правила №6), потребитель обязан обеспечивать содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями названных Правил и других нормативно-технических документов (НТД). Организация эксплуатации средств учета электроэнергии должна вестись в соответствии с требованиями действующих НТД и инструкций заводов- изготовителей (пункт 2.11.4 Правил).

Пунктом 2.11.17 Правил № 6 предусмотрено, что потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков электрической энергии. Персонал энергообъекта несет ответственность за сохранность расчетного средства измерения, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям. Нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электроэнергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком.

В соответствии с пунктами 3.1.8, 3.1.9 договора потребитель обязался:

- обеспечивать за свой счет замену и проверку расчетных приборов учета электрической энергии, находящихся на балансе потребителя, в установленные для данных приборов учета электрической энергии сроки, или при их повреждении; самостоятельно обеспечивать их сохранность и эксплуатацию.

Сохранность прибора учета определяется отсутствием следов порчи корпуса прибора или повреждением его внутреннего оборудования, а также сохранностью пломбы и знака маркировки (идентификационного номера).

- незамедлительно информировать гарантирующего поставщика и сетевую организацию об аварийных ситуациях на энергетических объектах, влияющих на работу энергосистемы, а в срок не позднее чем за 10 дней о плановом, текущем и капитальном ремонте на них.

В соответствии с пунктом 2 Основных положений №442 безучетным является потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Из приведенного определения следует, что безучетное потребление электрической энергии действующее законодательство обуславливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

К первой группе относятся действия, выразившиеся во вмешательстве потребителя в работу прибора (системы) учета, в том числе нарушение (повреждение) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) учета, а также несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора (системы) учета. Совершение перечисленных действий не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем.

Ко второй группе относятся иные, не связанные с вмешательством в работу прибора учета, действия потребителя, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (Определении Верховного Суда РФ от 27.09.2017 №301-ЭС17-8833).

Определение безучетного потребления электрической энергии имеет диспозитивную основу и связано с характеристикой действий потребителя, направленных на нарушение порядка учета электрической энергии. Действующим законодательством не предусмотрен исчерпывающий перечень действий потребителя, влекущих безучетное потребление электрической энергии.

Состав безучетного потребления электроэнергии образуют не только активные действия потребителя, направленные на нарушение учета электроэнергии путем вмешательства в работу прибора учета, но и бездействие, выражающееся в отсутствии надлежащей технической эксплуатации со стороны потребителя, в том числе осмотров прибора учета с целью своевременного выявления недостатков учета и сообщения об этом энергоснабжающей организации.

Факт нарушения в работе прибора учета типа Меркурий 230 ART-03 №26914051 в точке поставки - гостиница «Державинская», расположенной по адресу: <...>, установлен сетевой организацией при проведении проверки 10.08.2018, о чем в присутствии представителя потребителя составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии от 10.08.2018 №0107/18. Факт установки данного прибора учета на указанной точке подтверждается актом проверки состояния схемы измерения электрической энергии от 16.11.2016 № 7237/16.

Согласно акту от 10.08.2018 №0107/18 при проведении проверки состояния прибора учета электрической энергии потребителя выявлено следующее нарушение: проверка прибора учета Меркурий 230 ART-03 №26914051 энергомонитором 3.3 №1336 показала, что прибор учета электрической энергии работает с погрешностью – 67, 2 %; знак визуального контроля на корпусе прибора учета имеет следы потертости.

Проверка проводилась в присутствии представителя потребителя с использованием средств видеозаписи, акт безучетного потребления подписан представителем потребителя без возражений.

По результатам проверки составлен акт проверки технического состояния приборов учета электрической энергии/допуск в эксплуатацию пробора учета от 10.08.2018 №2977/18, прибор учета признан непригодным к коммерческим расчетам за потребляемую электроэнергию, в качестве расчетного не допущен; потребителю выдано предписание на замену прибора учета. Акт проверки прибора учета от 10.08.2018 №2977/18 подписан представителем потребителя без возражений.

Неисправный прибор учета, принадлежащий ООО «Рандеву» был демонтирован, упакован в пакет, опломбирован пластиковой пломбой №00001972 для проведения дальнейшей экспертизы, что подтверждается актом №4140/18 от 14.08.2018.

В материалы дела представлен акт технического исследования изделия №966/230 от 26.09.2018 - спорного электросчетчика «Меркурий» 230 ART-03 СN, заводской номер 26914051-16, проведенного ООО НПК «Инкотекс».

Согласно акту №966/230 от 26.09.2018 при визуальном осмотре счетчика обнаружено: оттиски на свинцовых пломбах не соответствуют оттискам государственного поверителя (несоответствие размеров и шрифта), следы отклеивания гарантийной и голографической наклеек от крышки счетчика. Согласно результатам технической диагностики электронного узла обнаружено вмешательство в конструкцию электронного модуля: резисторы R1, R2, R3 в измерительных цепях фаз «А», «В», «С» с предусмотренным конструкторской документацией завода изготовителя номиналом 200 Ом, заменены на резисторы, номинал которых составляет 62 Ом.

На основании результатов проверки установлено, что погрешность счетчика не соответствует заявленному предприятием-изготовителем классу точности 0,5 S.

Кроме того, в электронном журнале событий зафиксированы не заводские отметки о вскрытии крышки счетчика, зафиксировано вскрытие прибора учета 11.10.2016 в 20:54:04 (л.д. 90).

В судебном заседании представитель сетевой организации представил копию заявления потребителя от 31.10.2016 с заявкой на опломбировку прибора учета электрической энергии, установленного в административном здании по адресу: <...>, указал, что прибор учета приобретался потребителем самостоятельно.

Представитель ответчика подтвердил приобретение спорного прибора учета обществом с ограниченной ответственностью «Рандеву», представил паспорт прибора учета.

В отзыве на иск и судебном заседании ответчик пояснил, что не имел сомнений в достоверности показаний прибора учета и не мог выявить нарушений в неисправности прибора учета, поскольку не обладает специальными знаниями. Кроме того, для выявления неисправности сетевой организацией использовано специальное оборудование.

По мнению ответчика, действий, направленных на искажение данных об объеме потребления, которое могло повлечь безучетное потребление электрической энергии, потребителем не допущено, имеет место неисправность прибора учета, в связи с чем, расчет должен быть произведен в соответствии с п. 166 Основных положений.

Судом отклоняется приведенный довод ответчика как необоснованный ввиду следующего.

В соответствии со ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Согласно ст. 64 АПК РФ доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном настоящим Кодексом и другими федеральными законами порядке сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела. В качестве доказательств допускаются письменные и вещественные доказательства, объяснения лиц, участвующих в деле, заключения экспертов, консультации специалистов, показания свидетелей, аудио- и видеозаписи, иные документы и материалы.

В соответствии с пунктом 179 Основных положений №442 в случае неисправности, утраты или истечения срока межповерочного интервала расчетного прибора учета либо его демонтажа в связи с поверкой, ремонтом или заменой определение объема потребления электрической энергии (мощности) и оказанных услуг по передаче электрической энергии осуществляется в порядке, установленном пунктом 166 настоящего документа для случая непредоставления показаний прибора учета в установленные сроки.

Согласно пункту 166 Основных положений №442 в случае непредставления потребителем показаний расчетного прибора учета в установленные сроки и при отсутствии контрольного прибора учета:

для 1-го и 2-го расчетных периодов подряд, за которые не предоставлены показания расчетного прибора учета, объем потребления электрической энергии, а для потребителя, в расчетах с которым используется ставка за мощность, - также и почасовые объемы потребления электрической энергии, определяются исходя из показаний расчетного прибора учета за аналогичный расчетный период предыдущего года, а при отсутствии данных за аналогичный расчетный период предыдущего года - на основании показаний расчетного прибора учета за ближайший расчетный период, когда такие показания были предоставлены;

для 3-го и последующих расчетных периодов подряд, за которые не предоставлены показания расчетного прибора учета, объем потребления электрической энергии определяется расчетным способом в соответствии с подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу, а для потребителя, в расчетах с которым используется ставка за мощность, почасовые объемы потребления электрической энергии определяются расчетным способом в соответствии с подпунктом "б" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

Между тем, судом установлено, что акт о неучтенном потреблении электрической энергии от 10.08.2018 №0107/18 содержит все необходимые сведения, предусмотренные п. 193 Основных положений №442. На основании пункта 176 Основных положений в качестве результатов проверки приборов учета сетевая организация в акте сделала заключение о непригодности расчетного прибора учета для осуществления расчетов за потребленную (произведенную) на розничных рынках электрическую энергию (мощность).

Ответчиком допущено вмешательство в работу прибора учета, в том числе, повреждение знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета, что подтверждается результатами технического исследования изделия (акт №966/230 от 26.09.2018).

Допущенное ответчиком нарушение квалифицировано как нарушающее достоверность показаний прибора учета и ведущее к недоучету электроэнергии.

При указанных обстоятельствах довод ответчика о том, что неисправность прибора учета не могла быть установлена при визуальном осмотре прибора учета, не принимается судом, поскольку вмешательство в прибор учета подтверждено материалами дела, факт самостоятельного приобретения прибора учета подтвержден ответчиком в ходе судебного разбирательства.

Вышеуказанные действия ответчика являются основанием для их квалификации в качестве безучетного потребления электроэнергии, в связи с чем, определение объема потребленной электроэнергии расчетным способом, предусмотренным п. 166 Основных положений №442, произведено быть не может.

Доказательств, опровергающих зафиксированные в акте нарушения, ответчиком не представлено (статья 65 АПК РФ). В рассматриваемом случае показания прибора учета об объеме поставленного энергоресурса не могут считаться достоверными.

С учетом указанных обстоятельств, суд приходит к выводу, что ответчик при выявленном нарушении осуществлял безучетное потребление электроэнергии, что подтверждается актом о неучтенном потреблении электрической энергии от 10.08.2018 №0107/18, который соответствует требованиям Основных положений №442, являющимся основанием для расчета объема и стоимости безучетного потребления.

Согласно п. 84 Основных положений №442 стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного безучетного потребления электрической энергии рассчитывается и взыскивается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) с потребителя по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

В силу п. 194 Основных положений №442 расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии. Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 настоящего документа.

Стоимость безучетного потребления включается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в выставляемый потребителю (покупателю) счет на оплату стоимости электрической энергии (мощности), приобретенной по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии. Указанный счет также должен содержать расчет объема и стоимости безучетного потребления. Потребитель (покупатель) обязан оплатить указанный счет в срок, определенный в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) (абз. 4 п. 195 Основных положений № 442).

Согласно пункту 195 Основных положений № 442 объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом «а» пункта 1 приложения № 3 к настоящему документу.

В свою очередь подпунктом «а» пункта 1 приложения № 3 к Основным положениям №442 предусмотрены различные расчетные способы (формулы) определения объема потребления электрической энергии (мощности): в зависимости от наличия либо отсутствия данных о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки

Основным расчетным способом определения объема безучетного потребления электроэнергии, предусмотренным подпунктом «а» пункта 1 приложения № 3 к Основным положениям №442, является расчет с использованием данных о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств.

На основании пункта 1 приложения № 3 к Основным положениям № 442 в случаях, предусмотренных пунктами 166, 178, 179, 181 и 195 Основных положений № 442, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, имеются данные о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки, применяется расчетный способ определения объема потребления электрической энергии (мощности): по формуле: W = Pмакс * Т,

где W - объем потребления электрической энергии в соответствующей точке поставки,

Рмакс - максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки;

T - количество часов в расчетном периоде, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электрической энергии, но не более 8 760 часов.

Согласно абз. 13 п. 2 ст. 1 Основных положений №442 максимальная мощность энергопринимающих устройств потребителя для целей определения его обязательств на розничном рынке, а также для целей отнесения его к подгруппам потребителей, в том числе и при применении гарантирующими поставщиками дифференцированных по группам (подгруппам) потребителей сбытовых надбавок, определяется в соответствии с Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 №861, в рамках границ балансовой принадлежности в отношении энергопринимающего устройства, принадлежащего на праве собственности или на ином законном основании потребителю, а в случае, если у потребителя несколько энергопринимающих устройств, имеющих между собой электрические связи через принадлежащие потребителю объекты электросетевого хозяйства, для этих целей максимальная мощность определяется в соответствии с указанными Правилами в отношении такой совокупности энергопринимающих устройств.

В свою очередь абз. 8 п. 2 ст. 1 Правил №861, определено понятие «максимальной мощности», под которой понимается наибольшая величина мощности, определенная к одномоментному использованию энергопринимающими устройствами (объектами электросетевого хозяйства) в соответствии с документами о технологическом присоединении и обусловленная составом энергопринимающего оборудования (объектов электросетевого хозяйства) и технологическим процессом потребителя, в пределах которой сетевая организация принимает на себя обязательства обеспечить передачу электрической энергии, исчисляемая в мегаваттах.

В материалы дела представлен акт балансовой принадлежности (границы раздела), согласно которому сетевой организацией и ООО «Рандеву» согласована максимальная мощность в размере 100 кВт. Данное обстоятельство сторонами не оспаривается.

В соответствии с абз. 3 п. 195 Основных положений №442 объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Основными положениями № 442 не только возложена обязанность на сетевую организацию проводить проверки расчетных приборов учета с определенной периодичностью (пункт 172), но и для целей расчета объема безучетно потребленной энергии предусмотрены последствия в виде применения фикции проведения такой проверки при нарушении сетевой организацией минимально установленной их периодичности (пункт 195).

В отсутствие уважительных причин нарушения сетевой организацией установленной систематичности проверок негативные последствия ее неосмотрительности не должны перекладываться на потребителя, не препятствовавшего проведению проверок, так как их своевременность не относится к сфере его контроля.

Подобные последствия должны ложиться на сетевую организацию.

В данном случае последняя проверка прибора учета потребителя проведена 16.11.2016, о чем свидетельствует акт предыдущей проверки прибора учета №7237/16.

Применительно к обстоятельствам настоящего дела это означает, что нарушение установленной пунктом 172 Основных положений № 442 периодичности, с учетом установленной даты проведения последней проверки приборов учета ответчика 16.11.2016, влечет применение в расчете даты проверки, которая должна была состояться не позднее, соответственно, 16.11.2017. Соответствующая дата определяется как день истечения одного или нескольких максимально возможных временных интервалов между двумя проверками, прошедших со дня фактического проведения последней проверки прибора учета.

Другими словами, при расчете стоимости безучетно потребленной энергии следует исходить из проведения предыдущей контрольной проверки прибора учета 16.11.2017, как если бы она состоялась.

Данный подход согласуется с правовой позицией, содержащейся в Определении Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 07.04.2014 № ВАС-507/14.

Сведений о том, что потребитель каким-либо образом препятствовал регулярному проведению сетевой компаний проверок, в материалах дела не содержится и участники процесса на данное обстоятельство не ссылаются.

Определение объема безучетного потребления произведено АО «ОРЭС-Тамбов» исходя из максимальной мощности 100 кВт. за 6408 часов (с 17.11.2017 по 10.08.2018), оплаченный потребителем объем электрической энергии в период безучетного потребления составил 76 449 кВт.ч.,

Объем безучетного потребления составил 564 351 кВт.ч. (100*6408-76449), что не противоречит положениям пункта 195 Основных положений №442, пп. «а» п. 1 приложения №3 к Основным положениям №442.

С учетом подлежащего применению тарифа, стоимость безучетно потребленной электроэнергии за период равный 6408 часам, составляет 3 718 476, 57 руб., из расчета 564 351 кВт*ч * 5, 583850 руб. + 18% НДС.

Проверив расчет объема безучетного потребления электрической энергии, суд признает его арифметически и методологически верным. Контррасчет ответчиком не представлен.

В соответствии с требованиями статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые ссылается как на основание своих требований и возражений.

В силу ч. 3.1 ст. 70 АПК РФ обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований или возражений, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований.

В соответствии с ч. 2 ст. 65 АПК РФ обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, определяются арбитражным судом на основании требований и возражений лиц, участвующих в деле, в соответствии с подлежащими применению нормами материального права.

В силу ст. 9 АПК РФ лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или не совершения ими процессуальных действий.

Представленные по делу и исследованные судом доказательства и обстоятельства по спору сторон согласно заявленным основаниям, предмету иска суд находит достаточными для разрешения спора по существу.

Учитывая изложенные выше обстоятельства, суд приходит к выводу об удовлетворении исковых требований.

На основании ст. 110 АПК РФ с ответчика подлежит возмещению в пользу истца государственная пошлина в размере 41 592, 00 руб.

Руководствуясь статьями 102, 110, 112, 167-170, 171 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд


РЕШИЛ:

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Рандеву» (ИНН <***>, ОГРН <***>) в пользу акционерного общества «Тамбовская областная сбытовая компания» (ИНН <***>, ОГРН <***>) задолженность за потребленную электроэнергию в сумме 3 718 476,57 руб., а также судебные расходы по уплате государственной пошлины в сумме 41 592,00 руб.

Выдать исполнительный лист после вступления решения в законную силу.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения в мотивированном виде, а также в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Центрального округа в течение двух месяцев со дня вступления решения по делу в законную силу.

Апелляционная и кассационная жалобы подаются в арбитражные суды апелляционной и кассационной инстанции через Арбитражный суд Тамбовской области.

Судья Ю.Н. Митина