Решение от 23 октября 2020 г. по делу № А14-17724/2019

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ВОРОНЕЖСКОЙ ОБЛАСТИ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


Р Е Ш Е Н И Е

г. Воронеж Дело № А14-17724/2020

«23» октября 2020 г.

Резолютивная часть решения объявлена 17 сентября 2020 г.

В полном объеме решение изготовлено 23 октября 2020 г.

Арбитражный суд Воронежской области в составе судьи Пригородовой Л.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску

Министерства обороны Российской Федерации (ОГРН <***>, ИНН <***>) г. Москва

к ФГКУ Комбинат «Богатырь» Управления Федерального агентства по государственным резервам по Центральному Федеральному округу (ОГРН <***> ИНН <***>) г. Лиски,

об обязании ФГКУ Комбинат «Богатырь» Управления Федерального агентства по государственным резервам по Центральному Федеральному округу поставить:

- в адрес войсковой части 77360-Ю недостающее количество топлива марки «Нормаль-80»

в количестве 5,189 тонн;

- в адрес войсковой части 57229-21 - недостающее количество топлива марки «Нормаль-

80» в количестве 2,722 тонны.

при участии в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора:

Федерального агентства по государственным резервам (ОГРН 1047710037440, ИНН <***>) г. Москва

при участии в судебном заседании:

от истца: ФИО2, представитель по доверенности от № 207/4/203д от 23.04.2019 (сроком до 27.11.2020), диплом, паспорт;

от ответчика: ФИО3, представитель по доверенности № 8 от 19.05.2020, диплом, паспорт;

от 3-го лица: Долгая А.Ю. доверенность №7-52/2020 от 19.05.2020, диплом, паспорт,

установил:

Министерство обороны Российской Федерации обратилось в Арбитражный суд Воронежской области с иском к ФГКУ Комбинат «Богатырь» Управления Федерального агентства по государственном резервам по Центральному Федеральному округу (ОГРН <***> ИНН <***>) г. Лиски, об обязании ФГКУ Комбинат «Богатырь» Управления Федерального агентства по государственном резервам по Центральному Федеральному округу поставить в адрес воинской части 77360-Ю недостающее количество топлива марки «Нормаль -80» в количестве 5, 189 тонн, в адрес воинской части 57229-21 недостающее количество топлива марки «Нормаль-80» в количестве 2,722 тонны.

Определением суда от 18.12.2019 исковое заявление принято к производству (судья Бобрешова А.Ю.), предварительное судебное заседание, судебное разбирательство по делу назначены на 27.01.2020.

Определением Арбитражного суда Воронежской области от 23.03.2020 произведена замена состава суда, в соответствии со ст. 18 АПК РФ, дело передано на рассмотрение судье Пригородовой Л.В., в связи с отпуском и отставкой судьи Бобрешовой А.Ю.

Определениями суда судебные заседания неоднократно откладывались для представления сторонами дополнительных доказательств.

В судебном заседании 10.09.2020 истец поддержал исковые требования в полном объеме.

Ответчик возражал против удовлетворения заявленных требований по основаниям, изложенным в отзыве, в котором указывает, что предприятие не являясь ответственным хранителем и не являясь собственником автомобильного бензина, является ненадлежащим ответчиком по делу, поскольку не обладает правами собственника данной продукции; указывает, что Комбинат не является участником каких-либо обязательств, в том числе спорных; обращает внимание, что при отгрузке топлива отсутствовал представитель МО РФ; поясняет, что в системе государственного материального резерва (в том числе ФГКУ комбинат «Богатырь» Росрезерва) измерения и определение массы нефтепродуктов при выполнении всех государственных учетных операций (при приеме, хранении, отпуске, инвентаризации) в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений проводятся на основании Методики измерений косвенным методом статических измерений на комбинатах Федерального агентства по государственным резервам, зарегистрированной в Федеральном информационном фонде по обеспечению единства измерений за № ФР.1.29.2015.21833, свидетельство об аттестации методики (метода) измерений № 01.00257-2013/32407-15 от 17.11.2019, выданное Госстандартом; Комбинатом правомерно используется косвенный метод статических измерений массы нефтепродуктов на основании Методики, утвержденной и зарегистрированной в соответствии с требованиями Федерального закона N 102-ФЗ, разработанной и аттестованной в установленном законом порядке Росстандартом России; указывает, что истец не предоставил суду и ответчику необходимые руководящие документы в области обеспечения единства измерений, а именно Методику измерений косвенным методом статических измерений, на основании которой он измеряет и определяет фактическое (действительное) количество нефтепродуктов при выполнении операций по приему-отпуску нефтепродуктов; обращает внимание, что согласно акту № 118 от 14.06.2017, составленному представителем истца - грузополучателем - в/ч 57229-21, приемка бензина, отгруженного Комбинатом, осуществлялась путем замера плотности, температуры и уровня бензина, т.е. масса поставленного товара определялась истцом расчетным путем — косвенным методом статических измерений массы нефтепродуктов; при этом из данного акта не усматривается, что измерения проводились по аттестованной Госстандартом Методике (методе) измерений, свидетельствующей о правомерности применения истцом косвенного метода статических измерений массы нефтепродуктов; между тем, поясняет, что отпуск нефтепродуктов производился материально-ответственными лицами Комбината, уполномоченными директором; для определения массы нефтепродуктов специалистами комбината применялся косвенный метод статических измерений; в соответствии с п.7.1.1.3 СТО при косвенном методе статических измерений массу нефтепродукта определяют по результатам измерений: уровня, плотности, температуры и объема нефтепродукта; замер уровня продукта производился метрштоком МШС-3,5, заводской номер №2220, свидетельство о поверке № 22-405, действительно до 28.04.2018, определение объема продукта по градуировочной таблице (таблица калибровки железнодорожных цистерн); поясняет, что при отгрузке продукции потребителю специалисты производственно-испытательной лаборатории ФГКУ комбинат «Богатырь» Росрезерва, аттестованной на техническую компетентность (Свидетельство о состоянии измерений № 756.05/33 действительно до 06.05.2018), проводят ряд измерений и испытаний: замеры температуры в вагоноцистернах, отбор проб в соответствии с ГОСТ 2517-12, определение стандартной плотности при 20°С и плотности при фактической температуре в вагоноцистернах.

Температура продукта определялась термометром стеклянным ТЛ-4, заводской №332, свидетельство о поверке № 14/Т313 действительно до 09.07.2019, предел допустимой абсолютной погрешности +/-0,1 °С. Точечные пробы из ж/д цистерн отбирались переносным пробоотборником из каждой вагоноцистерны, с уровня, расположенного на высоте 0,33 диаметра цистерны от нижней внутренней образующей (п.4.11.1; п.4.11.4 ГОСТ 2517-12). Объединенная проба составлялась смешением точечных проб.

Стандартная плотность при 20°С определялась в соответствии с ГОСТ 3900-85 «Нефть и нефтепродукты. Методы определения плотности». Для определения плотности применялся ареометр для нефти АН, поверенный в установленном порядке. В соответствии с Приложением № 1 к ГОСТ 3900-85 делался перевод стандартной плотности при 20°С к плотности при фактической температуре испытания; масса определялась расчетным путем в соответствии с Методикой измерений; полученное значение массы по каждой железнодорожной цистерне было указано в товарно-транспортных документах и накладных по форме Р-24 (в соответствии с п.6.4.1.13 СТО); результаты отгрузки зарегистрированы в Журнале приемки и отгрузки нефтепродуктов (регистрационный № 26); при этом, ответчик отмечает, что при определении количества нефтепродуктов истцом применен неравноценный метод измерения, что привело к неверному расчету количества поступившего нефтепродукта; методы, способы и средства измерений у истца и ответчика были применены разные, что ставит под сомнение достоверность подсчета предполагаемой недостачи бензина, подтвержденного Актом № 118 от 14.06.2017.

Третье лицо поддерживает позицию ответчика, указывает, что истец не представил в материалы дела пояснения и доказательства того, каким методом им проводилась приемка нефтепродуктов и какие средства измерений были применены.

В порядке ст. 163 АПК РФ в судебном заседании объявлялся перерыв до 17.09.2020.

Из материалов дела следует, что согласно распоряжению Правительства Российской Федерации от 21.12.2016, было принято решение о передаче на безвозмездной основе (выпуске) в 2017 г. из государственного резерва на нужды Министерства обороны Российской Федерации автомобильного бензина марки «Нормаль-80» (далее - топливо) в количестве до 400 тыс. тонн.

На основании распоряжения Правительства Российской Федерации № 2753-рс от 21.12.2016 г. Министерством обороны Российской Федерации была направлена разнарядка от 22 мая 2017 г. № 100 (далее - разнарядка) в адрес ФГКУ Комбинат «Богатырь» Росрезерва (далее - Комбинат) на отгрузку топлива грузополучателям Минобороны России в количестве 2 160 тонн, в том числе, в ФКУ «ОСК «Северного флота» в/ч 77360-Ю (55443-72) в количестве 660 тонн (и. 1 разнарядки), в войсковую часть 57229-21 в количестве 180 тонн (п. 8 разнарядки).

Поставка топлива Министерству обороны была произведена Комбинатом на основании задания Росрезерва от 26.04.2017 № 6-04/4916 во исполнение распоряжения Правительства РФ от 21.12.2016.

В ходе исполнения разнарядки Комбинат согласно транспортным железнодорожным накладным №№ Х004838, Х004848, Х004849, Х004850, X004852 железнодорожным транспортом в адрес войсковой части (77360-Ю) отгрузил 6 железнодорожных цистерн с топливом в количестве тонн, в том числе, в цистерне № 50567601 - 49,876 тонн, в цистерне № 50970003 - 60,251 тонн, в цистерне № 51284339 - 60,889 тонн, в цистерне № 51642791 - 50,418 тонн, в цистерне № 58303082 - 60,266 тонн, в цистерне № 50796887 - 60,766 тонн; согласно транспортным железнодорожным накладным №№ Х004841, Х004842, Х004843 в адрес войсковой части 57229-21 отгрузил 3 железнодорожных цистерн с топливом в количестве 179,349 тонн, в том числе, в цистерне № 75091447 - 59,617 тонн в цистерне № 75071035 - 59,617 тонн, в цистерне № 50741594 - 60,115 тонн.

Цистерны были опломбированы пломбами грузоперевозчика в присутствии грузоотправителя, номера пломб (ЗПУ) указаны в квитанциях дорожной ведомости.

При вскрытии цистерны № 51284339 с исправной пломбой № М2733798 и завершении замеров топлива в цистерне, войсковой частью 77360-Ю была установлена недостача в количестве 1,083 тонн, что подтверждается актом об установленном расхождении по количеству и качеству при приемке товарно-материальных ценностей от 13.06.2017 № 94.

При вскрытии цистерны № 75091447 с исправной пломбой № М2733800 и завершении замеров топлива в цистерне войсковой частью 57229-21 была установлена недостача в количестве 0,948 тонн, что подтверждается актом об обнаружении недостачи продукции (товара) от 13.06.2017 № 114.

В связи с чем, прием топлива был приостановлен, вагоны опломбированы, а в адрес Комбината были направлены телеграммы от 12 июня 2017 г., от 13 июня 2017 г. о вызове представителя для продолжения приемки, составлен акт.

Письмами от 13 июня 2017 г. № 783, от 14 июня 2017 г. № 805 Комбинат от направления представителя для участия в приемке топлива отказался, просил осуществлять прием в соответствии с нормативными документами.

Приемка топлива была продолжена, в соответствии с положениями Инструкции, без представителя грузоотправителя, по ее результатам была выявлена его недостача в количестве 7,367 тонн - в войсковой части 77360-Ю, а именно: в цистерне № 50567601 - 1,135 тонн, в цистерне № 50970003 - 1,059 тонн, в цистерне № 51642791 - 1,102 тонн, в цистерне № 58303082 - 1,963 тонн; в количестве 3,889 тонн - в войсковой части 57229-21 в цистерне № 75091447 - 0,948 тонн, в цистерне № 75071035 - 1,544 тонн, в цистерне № 50741594 - 1,397 тонн.

При этом, при приемке комиссия склада руководствовалась требованиями ГОСТ Р 8.595-2004 «Масса нефти и нефтепродуктов. Общие требования к методикам выполнения измерений».

В состав комиссии по приемке топлива был включен представитель общественности – начальник отдела грузовой и коммерческой работы ЗАО «Бункерная компания» ФИО4

Приемка топлива была продолжена.

При проведении замера полученного топлива недостача, за вычетом погрешности, составила: в войсковой части 77360-Ю - 5,189 тонн, в войсковой части 57229-21 - 2,722 тонны, что подтверждается сведениями о размере недостачи и стоимости горючего.

Направленная в адрес ответчика претензия №559 от 19.06.2017 с просьбой возместить обнаруженную недостачу осталась без удовлетворения.

Ссылаясь на указанные обстоятельства, ответчик обратился с настоящим иском в арбитражный суд.

Рассмотрев материалы дела, заслушав представителя истца, оценив представленные по делу доказательства, суд находит исковые требования подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии со статьей 8 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

В соответствии со статьей 11 Федерального закона от 29.12.1994 № 79-ФЗ материальные ценности государственного резерва размещаются в организациях, входящих в систему государственного резерва и специально предназначенных для хранения материальных ценностей государственного резерва, и у ответственных хранителей.

В силу статьи 2 Федерального закона от 29.12.1994 № 79-ФЗ "О государственном материальном резерве" под ответственным хранением материальных ценностей государственного резерва понимается ответственное хранение материальных ценностей государственного резерва - обеспечение ответственными хранителями сохранности материальных ценностей государственного резерва, а также разбронированных материальных ценностей государственного резерва до их выпуска из государственного резерва.

Организации, которым установлены мобилизационные и другие специальные задания, обязаны обеспечить размещение, хранение, своевременное освежение, замену, а также выпуск материальных ценностей из государственного резерва в соответствии с указанными заданиями своими силами и средствами.

Согласно абзацу 5 статьи 2 указанного Закона поставщик (производитель) или получатель (потребитель) осуществляет ответственное хранение материальных ценностей государственного резерва - обеспечение ответственными хранителями сохранности материальных ценностей государственного резерва, а также разбронированных материальных ценностей государственного резерва до их выпуска из государственного резерва.

Согласно пункту 3 статьи 4 Закона о государственном материальном резерве федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий управление государственным резервом, осуществляет от имени Российской Федерации полномочия собственника в отношении материальных ценностей государственного резерва в порядке и в пределах, которые установлены указанным Федеральным законом, актами Правительства Российской Федерации.

Согласно пункту 2 статьи 11 Закона о государственном материальном резерве хранение материальных ценностей государственного резерва ответственными хранителями осуществляется на основании государственных контрактов (в том числе долгосрочных государственных контрактов), заключенных федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим управление государственным резервом, или его территориальными органами, с учетом особенностей, установленных настоящим Федеральным законом.

Ответственный хранитель обязан обеспечивать количественную сохранность материальных ценностей государственного резерва, а также полное восстановление их запасов в государственном резерве (пункт 8 статьи 16 названного Закона).

Выпуск материальных ценностей из государственного резерва, в связи с их разбронированием, осуществляется на основании акта Правительства Российской Федерации. Разбронированные материальные ценности государственного резерва до их выпуска из государственного резерва входят в состав имущества казны Российской Федерации. Разбронирование материальных ценностей государственного резерва не освобождает ответственных хранителей от обязательств по их хранению до выпуска из государственного резерва.

Пунктом 1 статьи 13 указанного Федерального закона исчерпывающим образом определены случаи, когда осуществляется выпуск материальных ценностей из государственного резерва.

Согласно пункту 15 приведенной статьи порядок реализации материальных ценностей, выпускаемых из государственного резерва, устанавливается Правительством Российской Федерации.

Постановление Правительства РФ от 16.08.2012 N 837 (ред. от 24.01.2018) "Об утверждении Правил реализации материальных ценностей, выпускаемых из государственного материального резерва" утверждены Правила реализации материальных ценностей, выпускаемых из государственного материального резерва.

В настоящих Правилах под реализацией материальных ценностей, выпускаемых из государственного резерва, понимается их возмездное отчуждение (продажа) в связи с освежением, заменой и в порядке разбронирования.

Основанием для реализации материальных ценностей государственного резерва являются акт Правительства Российской Федерации о выпуске материальных ценностей из государственного резерва в порядке разбронирования и решение Федерального агентства по государственным резервам о выпуске материальных ценностей из государственного резерва в связи с их освежением и заменой (п.п. 2,3 Правил).

В соответствии с Распоряжением Правительства Российской Федерации № 2753-рс от 21.12.2016, в ходе реализации решения о передаче на безвозмездной основе (выпуске) в 2017 году из государственного резерва на нужды Министерства обороны Российской Федерации автомобильного бензина марки «Нормаль-80», Министерством обороны Российской Федерации была направлена разнарядка от 22 мая 2017 г. № 100 (далее - разнарядка) в адрес ФГКУ Комбинат «Богатырь» Росрезерва (далее - Комбинат) на отгрузку топлива грузополучателям Минобороны России в количестве 2 160 тонн, в том числе, в ФКУ «ОСК «Северного флота» в/ч 77360-Ю (55443-72) в количестве 660 тонн (и. 1 разнарядки), в войсковую часть 57229-21 в количестве 180 тонн (п. 8 разнарядки).

В соответствии с п. 1 ст. 531 ГК РФ в случаях, когда в соответствии с условиями государственного или муниципального контракта поставка товаров осуществляется непосредственно государственному или муниципальному заказчику или по его указанию (отгрузочной разнарядке) другому лицу (получателю), отношения сторон по исполнению государственного или муниципального контракта регулируются правилами, предусмотренными статьями 506 - 522 настоящего Кодекса.

Согласно п. 2 ст. 513 ГК РФ покупатель (получатель) обязан проверить количество принятых товаров в порядке, установленном законом, иными правовыми актами, договором или обычаями делового оборота.

В соответствии с пунктом 14 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.10.1997 N 18 "О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки" порядок проверки качества товаров может быть предусмотрен обязательными требованиями государственных стандартов (пункт 1 статьи 474 ГК РФ).

Приемка нефтепродуктов в настоящем случае производилась в соответствии с Порядком приемки товаров по количеству и качеству, установленным Инструкцией о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по количеству, утвержденной Постановлением Госарбитража СССР от 15.06.65 № П-6, которая применяется во всех случаях, когда стандартами, техническими условиями, Основными и Особыми условиями поставки или иными обязательными правилами не установлен другой порядок приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по количеству (п.1 Инструкции).

Согласно пункту 1 статьи 506 ГК РФ по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

В силу статей 307, 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом. Односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение условий такого обязательства допускаются также в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства.

Согласно части 1 статьи 511 ГК РФ поставщик, допустивший недопоставку товаров в отдельном периоде поставки, обязан восполнить недопоставленное количество товаров в следующем периоде (периодах) в пределах срока действия договора поставки, если иное не предусмотрено договором.

В пункте 1 статьи 466 ГК РФ установлено, если продавец передал в нарушение договора купли-продажи покупателю меньшее количество товара, чем определено договором, покупатель вправе, если иное не предусмотрено договором, либо потребовать передать недостающее количество товара, либо отказаться от переданного товара и от его оплаты, а если товар оплачен, потребовать возврата уплаченной денежной суммы.

Обращаясь с заявленными требованиями, истец указал, что выполняя требования разнарядки от 22.05.2017 № 100нс и задания Росрезерва от 26.04.2017, ответчик принял на себя обязательства по отгрузке спорного топлива, при этом отгрузка была выполнена не в полном объеме, что подтверждается накладными и иными доказательствами.

В своих возражениях на исковые требования, ответчик указал, что отгрузка комбинатом проводилась в строгом соответствии с требованиями СТО Росрезерва 00034482 004-2013 «Нефтепродукты. Порядок и условия приема, хранения, отпуску и учету нефтепродукто» и методики «Масса нефтепродуктов в железнодорожных цистернах. Методика измерений косвенным методом статистических измерений на комбинатах Федерального агентства по государственным резервам», с применением поверенных измерительных приборов. Замер уровня продукта производился метрштоком МШС – 3,5 заводской номер №2220, свидетельство о поверке №22-405, действительно до 28.04.2018 определением объема продукта по градуировочной таблице.

При отгрузке нефтепродуктов специалистами производственно-испытательной лаборатории комбината проводились ряд измерений и испытаний. Температура нефтепродуктов определялась термоментром стеклянным ТЛ-4, заводской номер № 332, свидетельство о поверке № 14/Т313, действительно до 09.07.2019, предел допустимой абсолютной погрешности +/- 0,1С. Точечные пробы из железнодорожных цистерн отбирались переносным пробороотборником из каждой вагоноцистерны с уровня, расположенного на высоте 0,33 диаметра цистерны от нижней внутренней образующей. Объединенная проба составлялась смешением точечных проб. Стандартная плотность при 200 С определялась в соответствии с ГОСТ 3900-85 «Нефть и нефтепродукты. Методы определения плотности». Для определения плотности нефтепродуктов применялся ареометр для нефти АН, заводской номер № 173, свидетельство о поверке №13/797, действительно до 13.03.2019. Согласно приложения №1 к ГоСТ 3900-85 делался перевод стандартной плотности при 200 С к плотности при фактической температуре испытания.

Ответчик указывает, что масса нефтепродуктов определялась расчетным путем в соответствии с Методикой измерений косвенным методом статических измерений на комбинатах Федерального агентства по государственным резервам «Масса нефтепродуктов в цистернах» (свидетельство об аттестации № 01.00257-2013/32407-15 от 17.11.2015), а именно, согласно п. 6.1., методом измерений массы нефтепродуктов в цистерне или в группе цистерн с нефтепродуктами одной марки выполняют косвенным методом статических измерений. Полученное значение массы нефтепродуктов по каждой железнодорожной цистерне было указано в товарно-транспортных документах и накладных по форме Р-24. Также результаты отгрузки зарегистрированы в журнале приемки и отгрузки нефтепродуктов комбината.

Указывал, что истцом не представлены пояснения каким методом истцом проводилась приемка нефтепродуктов и какие средства измерения были применены; обратил внимание, что приемка нефтепродуктов по количеству осуществлялась, в нарушение п.п. 3 и 3.9 ГОСТа 8.595-2004, в спорной железнодорожной цистерне, не прошедшей в установленном порядке поверку.

Истец, возражая против доводов ответчика, указал, что метод измерений как у грузополучателей, так и у комбината одинаковый – косвенный метод статических измерений. Данный факт отражен в акте о приемке материалов №118.

По мнению ответчика, в акте №118 о приемке материалов от 14.06.2017, составленном в/ч 57229-21 указаны средства измерения, которыми производился замер - ареометр АНТ-1 №109 (цена деления которого согласно паспорту 0,5 кг/м3 ), но из свидетельства о поверке № 616/02от 24.01.2014, видно, что это ареометр марки АНТ-2, так как указана цена деления 1,0 кг/м3. По мнению ответчика, в акте отражены недостоверные сведения о средствах измерений, что влияет в целом на точность измерения полученного бензина.

Проанализировав представленные сторонами документы, принимая во внимание пояснения сторон, суд пришел к следующим выводам.

Между истцом и ответчиком, в отсутствие заключенного контракта, сложились долгосрочные взаимоотношения, подтверждающие реальность поставки, а именно: факт поставки нефтепродуктов в адрес истца, факт совершения хозяйственных операций, в соответствии с возложенными на ответчика Правительством Российской Федерации обязательства по отгрузке топлива из государственного резерва в адрес войсковых частей на нужды Министерства Обороны РФ.

В связи с чем, правоотношения по отгрузке топлива в данном случае регулируются общими положениями Гражданского кодекса РФ об обязательствах, государственными стандартами и Инструкцией о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного пения по количеству, утвержденной постановлением Госарбитража СССР от 15.06.1965г. №П-6 (далее - Инструкция).

В соответствии с п. 1 Инструкции, настоящая Инструкция применяется во всех случаях, когда стандартами, техническими условиями, Основными и Особыми условиями поставки или иными обязательными правилами не установлен другой порядок приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по количеству.

В соответствии с п.6 Инструкции приемка продукции производится в месте вскрытия опломбированных транспортных средств и (или) контейнеров.

В настоящем случае, таким местом являлись склады войсковых частей 77360-Ю и 57229-21.

В соответствии с п. 3 Инструкции предприятие-получатель обязано обеспечить приемку продукции по количеству в точном соответствии со стандартами, техническими условиями, Основными и Особыми условиями поставки, настоящей Инструкцией, иными обязательными правилами и договором.

В соответствии с п.4 Инструкции при приемке груза от органов транспорта предприятие-получатель в соответствии с действующими на транспорте правилами перевозок грузов обязано проверить, обеспечена ли сохранность груза при перевозке. В случае обнаружения повреждения или порчи груза при перевозке получателем и перевозчиком составляется коммерческий акт.

Железнодорожные цистерны прибыли на склад получателей - войсковых частей с неповрежденными пломбами грузоотправителя, коммерческий акт не составлялся, претензии к грузоперевозчику отсутствовали.

Перед началом приемки топлива лаборантом были произведены испытания плотности принимаемого топлива, результаты испытаний оформлены протоколами от 12.06.2017 и от 13.06.2017.

Количество принимаемого топлива определялось по ГОСТ Р 8.595-2004. Государственная система обеспечения единства измерений. Масса нефти и нефтепродуктов. Общие требования к методикам выполнения измерений» (утвержден Приказом Ростехрегулирования от 07.12.2004 №99-ст) (ред. от 02.11.2009).

Стандарт распространяется на методики выполнения измерений (далее - МВИ) массы товарной нефти и нефтепродуктов в сферах распространения государственного метрологического контроля и надзора.

Приемка топлива осуществлялась комиссией с использованием поверенного оборудования: метроштока МШМ-3,5; 13457-92; ареометра для нефти АНТ-2 №03381; термометра ртутного стеклянного лабораторного ТЛ-4 №144.

О соответствии хода приемки топлива нормативным требованиям председатель комиссии ФИО5 и лаборант ФИО6 предоставили подтверждение объяснительные.

В соответствии с требованиями пункта 25 Инструкции № П-6, если при приемке продукции с участием представителя, указанного в п. 17 или п. 18 настоящей Инструкции, будет выявлена недостача продукции против данных, указанных в транспортных и сопроводительных документах (счете-фактуре, спецификации, описи, в упаковочных ярлыках и др.), то результаты приемки продукции по количеству оформляются актом. Акт должен быть составлен в тот же день, когда недостача выявлена.

В акте о недостаче продукции должно быть указано:

а) наименование получателя, составившего акт, и его адрес;

б) дата и номер акта, место приемки продукции и составления акта, время начала и окончания приемки продукции, в случаях, когда приемка продукции произведена с нарушением установленного срока, - причины несвоевременности приемки, время их возникновения и устранения;

в) фамилия, имя и отчество лиц, принимавших участие в приемке продукции по количеству и в составлении акта, место их работы, занимаемые ими должности, дата и номер документа о полномочиях представителя на участие в приемке продукции, а также указание о том, что эти лица ознакомлены с правилами приемки продукции по количеству;

г) наименование и адреса отправителя (изготовителя) и поставщика;

д) дата и номер телефонограммы или телеграммы о вызове представителя отправителя (изготовителя);

е) дата и номер счета-фактуры и транспортной накладной (коносамента);

ж) дата отправки продукции со станции (пристани, порта) отправления или со склада отправителя;

з) дата прибытия продукции на станцию (пристань, порт) назначения, время выдачи груза органом транспорта, время вскрытия вагона, контейнера, автофургона и других опломбированных транспортных средств, время доставки продукции на склад получателя;

и) номер и дата коммерческого акта (акта, выданного органом автомобильного транспорта), если такой акт был составлен при получении продукции от органа транспорта;

к) условия хранения продукции на складе получателя до приемки ее, а также сведения о том, что определение количества продукции производилось на исправных весах или другими измерительными приборами, проверенными в установленном порядке;

л) состояние тары и упаковки в момент осмотра продукции, содержание наружной маркировки тары и другие данные, на основании которых можно сделать вывод о том, в чьей упаковке предъявлена продукция - отправителя или изготовителя, дата вскрытия тары;

м) при выборочной проверке продукции - порядок отбора продукции для выборочной проверки с указанием оснований выборочной проверки (стандарт, технические условия, Особые условия поставки, договор и т.п.);

н) за чьим весом или пломбами (отправителя или органа транспорта) отгружена продукция, исправность пломб и содержание оттисков в соответствии с действующими на транспорте правилами; общий вес продукции - фактический и по документам; вес каждого места, в котором обнаружена недостача, - фактический и по трафарету на таре (упаковке);

о) транспортная и отправительская маркировка мест (по документам и фактически), наличие или отсутствие упаковочных ярлыков, пломб на отдельных местах;

п) каким способом определено количество недостающей продукции (взвешиванием, счетом мест, обмером и т.п.), могла ли вместиться недостающая продукция в тарное место, в вагон, контейнер и т.п.;

р) другие данные, которые, по мнению лиц, участвующих в приемке, необходимо указать в акте для подтверждения недостачи;

с) точное количество недостающей продукции и стоимость ее;

т) заключение о причинах и месте образования недостачи.

При приемке топлива истцом был использован косвенный метод статических измерений массы продукта, указанный в п. 3.8. ГОСТ Р 8.595-2004.

Согласно пункту 4.5. указанного документа при косвенном методе статических измерений массу продукта определяют по результатам измерений:

а) в мерах вместимости:

- уровня продукта - стационарным уровнемером или другими средствами измерений уровня жидкости;

- плотности продукта - переносным или стационарным средством измерений плотности или ареометром по ГОСТ 3900, ГОСТ Р 51069 или лабораторным плотномером в объединенной пробе, составленной из точечных проб, отобранных по ГОСТ 2517;

- температуры продукта - термометром в точечных пробах или с помощью переносного или стационарного преобразователя температуры;

- объема продукта - по градуировочной таблице меры вместимости с использованием результата измерений уровня продукта;

При замере уровня продукта в цистерне был использован метрошток МШМ-3,5; 13457-92; заводской номер2021 (свидетельство о поверке №15-1106-02 от 07.04.2017).

При замерах уровня топлива в цистернах (взлива) было установлено расхождение с данными ФГКУ Комбинат «Богатырь».

На основании данных уровня взлива топлива в цистернах определен объем топлива по Таблицам градуировки железнодорожных цистерн, утвержденных начальником Департамента вагонного хозяйства ОАО «РЖД».

При этом не принимается во внимание довод ответчика о том, что у цистерн отсутствует свидетельство о поверке, как противоречащий обстоятельствам спора, ФГКУ «Комбинат «Богатырь» заполняло цистерны топливом и замеряло тем же методом, что и истец.

Для измерения плотности топлива был использован ариометр для нефти АНТ-2 № 03381, паспорт АКГ.2.843.200 ПС, введен в эксплуатацию в апреле 2017 года, межповерочный интервал по ГОСТ 18481-81 составляет 5 лет).

Замер плотности производился в лабораторных условиях по ГОСТ 3900-15 в точечной пробе с цистерны № 5128433966, и объединенной пробе с 5 железнодорожных цистерн №5056760172, №5097000366, №5164279172, №5830308266, №5079688766. Пробы были отобраны в соответствии с ГОСТ 2517-2012.

Плотность топлива определялась при температуре +15°С (объединенная проба отбиралась при +15,5°С).

Температура определялась с помощью термометра ртутного стеклянного лабораторного ТЛ-4 №144 (оттиск поверительного клейма от июня 2015 года, межповерочный интервал 3 года.

Полученный результат измерений сверен с плотностью, указанной в паспорте №2 от 28.03.2017, выданном Федеральным бюджетным учреждением «Государственный региональный центр стандартизации, и испытаний в Тульской области» (ФБУ «Тульский ЦСМ») (копия -приложение 2.49) для ФГБУ Комбинат «Богатырь» Росрезерва, и плотностью, указанной ФГБУ Комбинат «Богатырь» Росрезерва в накладной № 106 от 05.06.2017.

Согласно п. 1.4.6.2 ГОСТ 3900-85 два результата испытаний, полученные в двух лабораториях, признаются достоверными (с 95 %-ной доверительной вероятностью), если расхождение между ними не превышает 0,0012г/см3 для прозрачных продуктов.

Расхождений в плотности топлива обнаружено не было.

Руководствуясь положениями п. 16,17,18, 20 Инструкции П-6 в качестве представителя другой организации истцом был привлечен ЗАО «Бункерная компания» ФИО7, имеющий необходимую квалификацию и удостоверение на право участия в приемке топлива (п. 21 Инструкции П-6).

Между тем, суд не принимает во внимание довод ответчика о том, что информация, указанная в акте № 118 противоречит требованиям п.п. к. п. 25 Инструкции П-6.

В соответствии с п.п. к. п. 25 Инструкции П-6. в акте о недостаче продукции должны быть указаны, в т.ч. сведения о том, что определение количества продукции производилось на исправных весах или другими измерительными приборами, проверенными в установленном порядке.

Между тем, в акте № 118 от 14.06.2017 указано, что проведение замеров и расчёта количества недостающего горючего автомобильного бензина марки Н-80 при приёме комиссией, отгруженного ответчиком, определено методом статических измерений в соответствии с п.4.5 а ГОСТ Р 8.595-2004.

Плотность продукта определена на месте отбора проб на ровной площадке, защищенной от ветра и осадков щитом, ариометром АНТ-1, ГОСТ 8481-81 № 109, акт поверки № 616/02, действительна до января 2018 года, включающий термометр для определены температуры нефтепродуктов. Уровень продукта определен при устоявшемся уровне продукта при отсутствии пены через горловину котла каждой цистерны в двух противоположных точках горловин по оси цистерны. Измерения проводились дважды. Замер уровня продукта производился метрштоком МШМ-3,5 свидетельство о проверке №1201/04, заводской номер 812, действительно 16.02.2018 определением объема продукта по градуировочной таблице (таблица калибровки железнодорожных цистерн).

Приемка производилась, в т.ч. в соответствии с Инструкцией П-6 и «Инструкцией о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по качеству», с соблюдением норм и правил, регулирующих деятельность ж/д транспорта, инструкции Госкомнефтепродукта; СССР от 15.08.1985 №06/21-8-446 «О порядке поступления хранения, отпуска и учета нефти и нефтепродуктов на нефтебазах, наливных пунктах и автозаправочных станциях системы Госкомнефтепродукта СССР» и Инструкции «По контролю и обеспечению сохранения качества нефтепродуктов в организациях нефтепродуктообеспечения», утвержденной приказом Минэнерго России от 19.06.2003 г. №231.

Количество недостающей продукции определено путем замера высоты взлива метрштоком и определением плотности с пересчетом по калибровочной таблице.

С учетом изложенного, анализ представленных документов, в т.ч. акта №118 от 13-14.06.2017, свидетельствует о соблюдении при приемке груза требований Инструкции № П-6, в частности при поступлении товара покупатель проверил - обеспечена ли сохранность груза при перевозке, создал условия по сохранности топлива, обеспечил точное определение количества поступившей продукции, (с учетом естественной убыли), о выявленной недостаче был составлен акт, с уведомлением отправителя, порядок приостановки приемки продукции получателем соблюден; соответствующая информация об измерительных приборах указана.

Не принимается во внимание также довод ответчика об отсутствии у истца аттестованной Росстандартом Методики (методе) измерений, со ссылкой на неправомерность применения истцом косвенного метода статических измерений массы нефтепродуктов и нарушение требования законодательства в сфере обеспечения единства измерений, в связи со следующим.

Целями Федерального закона от 26.06.2008 N 102-ФЗ "Об обеспечении единства измерений" согласно п. 1 ч. 1 ст. 1 (далее - Закон N 102-ФЗ) являются установление правовых основ обеспечения единства измерений в Российской Федерации.

Согласно ч. 2 ст. 1 Закон N 102-ФЗ регулирует отношения, возникающие при выполнении измерений, установлении и соблюдении требований к измерениям, единицам величин, эталонам единиц величии, стандартным образцам, средствам измерений, применении стандартных образцов, средств измерений, методик (методов) измерений, а также при осуществлении деятельности по обеспечению единства измерений, предусмотренной законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений, в том числе при выполнении работ и оказании услуг по обеспечению единства измерений. К сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений относятся также измерения, предусмотренные законодательством Российской Федерации о техническом регулировании (ч. 4 ст. 1 Федерального закона N 102-ФЗ).

В силу пункта 11 статьи 2 Федерального закона от 26.06.2008 N 102-ФЗ "Об обеспечении единства измерений" (далее - Федеральный закон N 102-ФЗ), методика (метод) измерений - совокупность конкретно описанных операций, выполнение которых обеспечивает получение результатов измерений с установленными показателями точности.

Одними из форм государственного регулирования в области обеспечения единства измерений являются поверка средств измерений и аттестация методик (методов) измерений (ст. 11 Федерального закона № 102-ФЗ).

Пунктом 5 статьи 11 Федерального закона N 102-ФЗ установлено, что аттестация методик (методов) измерений является формой государственного регулирования обеспечения единства измерений.

В силу положений ст. 9 Федерального закона № 102-ФЗ к применению допускаются средства измерений утвержденного типа, прошедшие поверку в соответствии с положениями настоящего Федерального закона, а также обеспечивающие соблюдение установленных законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений обязательных требований, включая обязательные метрологические требования к измерениям, обязательные метрологические и технические требования к средствам измерений, и установленных законодательством Российской Федерации о техническом регулировании обязательных требований.

В силу основных понятий, приведенных в статье 2 Федерального закона N 102-ФЗ, средством измерений является техническое средство, предназначенное для измерений; поверка средств измерений - совокупность операций, выполняемых в целях подтверждения соответствия средств измерений метрологическим требованиям.

Поверку средств измерений осуществляют аккредитованные в установленном порядке в области обеспечения единства измерений юридические лица и индивидуальные предприниматели (пункт 2 статьи 13 Федерального закона N 102-ФЗ).

В соответствии с ч. 1 ст.13 названного закона средства измерений, предназначенные для применения в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений, в процессе эксплуатации подлежат периодической поверке. Применяющие средства измерений в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений юридические лица обязаны своевременно представлять эти средства измерений на поверку.

Результаты поверки средств измерений удостоверяются знаком поверки, и (или) свидетельством о поверке, и (или) записью в паспорте (формуляре) средства измерений, заверяемой подписью поверителя и знаком поверки. Конструкция средства измерений должна обеспечивать возможность нанесения знака поверки в месте, доступном для просмотра. Если особенности конструкции или условия эксплуатации средства измерений не позволяют нанести знак поверки непосредственно на средство измерений, он наносится на свидетельство о поверке или в паспорт (формуляр) (ч.4 ст.13 Федерального закона N 102-ФЗ).

Согласно п. 1.2. Инструкции о порядке поступления, хранения и учета нефти и нефтепродуктов на нефтебазах, наливных пунктах и автозаправочных станциях системы Госкомнефтепродукта СССР, утвержденной заместителем председателя Госкомнефтепродукта СССР от 15.08.1985 N 06/21-8-446 (далее - Инструкция), средства измерений, находящиеся в эксплуатации, подвергаются государственной или ведомственной поверке, которая удостоверяется клеймением средств измерений, выдачей свидетельства о поверке или отметкой в паспорте средства измерений.

В соответствии с разделом 3 Инструкции приемка нефтепродуктов по количеству должна производиться с соблюдением требований, предусмотренных Инструкцией о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по количеству, утвержденной Постановлением Госарбитража СССР от 15.06.65 N П-6.

Применяемый при приемке метод измерения массы нефтепродукта должен соответствовать одному из методов, установленных ГОСТ Р 8.595-2004 "Государственная система обеспечения единства измерений. Масса нефти и нефтепродуктов. Общие требования к методикам выполнения измерений".

В соответствии с п. 4.1 ГОСТ Р 8.595-2004 для измерений массы продукта в мерах вместимости и мерах полной вместимости применяют:

- прямой метод статических измерений:

- косвенный метод статических измерений;

- косвенный метод, основанный на гидростатическом принципе.

Методика измерений косвенным методом статических измерений на комбинатах Федерального агентства по государственным резервам (2015), на которую ссылается ответчик, устанавливает методику измерений массы нефтепродуктов, относящуюся к сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений, в том числе при осуществлении торговли, выполнении государственных учетных операций, взаиморасчетах между поставщиком и потребителем и учете количества энергетических ресурсов (нефтепродуктов) в железнодорожных цистернах при приеме и отпуске на комбинатах Федерального агентства по государственным резервам (Росрезерва) (п.1.1.). Указанный документ разработан с учетом требований Федерального закона «Об обеспечении единства измерений» № 102 от 26 июня 2008 г., ГОСТ Р 8.563 и ГОСТ Р 8.595 (п. 1.2.).

Истец, производя замеры аналогичным методом (косвенным методом статических измерений) использовал измерительные инструменты, поверенные в установленном порядке, с учетом положений ГОСТ Р 8.595-2004 "Государственная система обеспечения единства измерений. Масса нефти и нефтепродуктов. Общие требования к методикам выполнения измерений", Инструкции П-6.

Между тем, сторонами не представлены доказательства согласования применения при приемке нефтепродуктов именно аттестованной методики измерений.

При этом, с учетом вышеизложенного, принимая во внимание представленные доказательства, отсутствие у истца данной методики не свидетельствует об ошибочности произведенных им замеров.

Таким образом, масса нефтепродуктов рассчитывалась истцом в соответствии с требованиями Инструкции П-6, а также ГОСТ Р 8.595-2004 "Государственная система обеспечения единства измерений. Масса нефти и нефтепродуктов. Общие требования к методикам выполнения измерений", с использованием поверенных средств измерений, что нашло отражение в актах.

Для участия в приемке истцом выделялись лица, компетентные в правилах приемки продукции по количеству/качеству со знанием Инструкции о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по количеству, утвержденной постановлением Госарбитража при Совете Министров СССР от 15 июня 1965 г. N П-6 и Инструкции о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по качеству, утвержденной постановлением Госарбитража при Совете Министров СССР от 25.04.1966 года N П-7, а также с основными и особыми условиями поставки нефтепродуктов. Копии документов, подтверждающих компетентность лица, находятся в материалах дела.

В силу пункта 1 статьи 308.3, статьи 396 ГК РФ, пункта 22 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" в случае неисполнения должником обязательства кредитор вправе требовать по суду исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено ГК РФ, иными законами или договором либо не вытекает из существа обязательства. При этом следует учитывать, что в соответствии со статьями 309 и 310 ГК РФ должник не вправе произвольно отказаться от надлежащего исполнения обязательства.

При предъявлении кредитором иска об исполнении должником обязательства в натуре суд, исходя из конкретных обстоятельств дела, определяет, является ли такое исполнение объективно возможным.

Разрешая вопрос о допустимости понуждения должника исполнить обязанность в натуре, суд учитывает не только положения ГК РФ, иного закона или договора, но и существо соответствующего обязательства.

В данном случае в рамках рассмотрения настоящего спора не установлена объективная невозможность исполнения требуемого обязательства.

В соответствии с пунктом 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Оценив представленные в материалы дела доказательства в их совокупности и взаимосвязи по правилам статьи 71 АПК РФ, с учетом положений статей 9, 65 АПК РФ, установив факт недопоставки ответчиком топлива марки «Нормаль-80», в нарушение разнарядки № 100, суд считает исковые требования подлежащими удовлетворению.

На основании статьи 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ) истец освобожден от уплаты государственной пошлины и не оплачивал ее при подаче искового заявления.

При этом, ответчик, являясь Федеральным государственным казенным учреждением Управления Федерального агентства по государственным резервам по Центральному Федеральному округу, также, в соответствии с п.п. 1.1 п. 1 ст. 333.37 НК РФ имеет право на освобождение от уплаты государственной пошлины.

Руководствуясь статьями 65, 110, 167-171, 176 АПК РФ, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Обязать Федеральное государственное казенное учреждение Комбинат «Богатырь» Управления Федерального агентства по государственным резервам по Центральному Федеральному округу поставить:

- в адрес войсковой части 77360-Ю - недостающее количество топлива марки «Нормаль-80»

в количестве 5,189 тонн;

- в адрес войсковой части 57229-21 - недостающее количество топлива марки «Нормаль-80» в количестве 2,722 тонны.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд путем подачи жалобы через Арбитражный суд Воронежской области, в предусмотренном АПК РФ порядке.

Судья Л.В. Пригородова