Решение от 29 июля 2019 г. по делу № А04-3149/2019

Арбитражный суд Амурской области

675023, г. Благовещенск, ул. Ленина, д. 163

тел. (4162) 59-59-00, факс (4162) 51-83-48

http://www.amuras.arbitr.ru

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

Дело №

А04-3149/2019
г. Благовещенск
29 июля 2019 года
В соответствии с частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации решение изготовлено 29.07.2019. Резолютивная часть решения объявлена 22.07.2019.

Арбитражный суд Амурской области в составе судьи В.В. Китаева,

при ведении протокола и аудиозаписи секретарем судебного заседания ФИО1,

общества с ограниченной ответственностью «Водоканал» (ОГРН <***>, ИНН <***>)

к муниципальному дошкольному образовательному автономному учреждению детский сад «Сказка» п. Магдагачи (ОГРН <***>, ИНН <***>)

о взыскании 4 097 677 руб. 09 коп.,

третьи лица:

- общество с ограниченной ответственностью «Амурская управляющая компания. Магдагачи» (ОГРН <***>, ИНН <***>);

- Отдел образования администрации Магдагачинского района Амурской области (ОГРН <***>, ИНН <***>);

при участии в заседании:

от истца: ФИО2, по доверенности № 2 ВК от 24.03.2017 года, (сроком до 31.12.2020 года), паспорт;

от ответчика: ФИО3, заведующая, приказ № 139 от 14.09.2019, паспорт; ФИО4, по доверенности от 24.06.2019 (сроком до 31.12.2019), паспорт;

от ООО «Амурская управляющая компания Магдагачи»: ФИО5, по доверенности № б/н от 01.02.2019 (сроком на 1 год), паспорт;от администрации Магдагачинского района: ФИО4, по доверенности от 18.12.2018 (сроком до 31.12.2019) паспорт;

установил:

в Арбитражный суд Амурской области обратилось общество с ограниченной ответственностью «Водоканал» (далее – истец, ООО «Водоканал») с исковым заявлением к муниципальному дошкольному образовательному автономному учреждению детский сад «Сказка» п. Магдагачи (далее – ответчик, МДОАУ д/с «Сказка») о взыскании задолженности за самовольное пользование централизованной системой холодного водоснабжения и водоотведения за период с 19.09.2018 по 10.04.2019 в размере 3 932 076,19 руб., пени за период с 30.04.2019 по 14.05.2019 в размере 35 161,84, а также просил производить начисление пени в соответствии с пунктом 6.2 статьи 13 Федерального закона от 07.12.2011 № 416-ФЗ «О водоснабжении и водоотведении» на сумму основного долга 3 932 076,19 руб. за каждый день просрочки, начиная с 15.05.2019 по день фактического исполнения обязательства.

В обоснование исковых требований истец указал, что в результате проведенных ревизионных мероприятий обследования узла учета воды по проверке правильности учета потребления услуг и на целостность установленных пломб на приборах учета и обводных линий, было обнаружено нарушение целостности пломбы запорной арматуры на обводной линии прибора учета – обрыв пломбировочной проволоки с пломбой № 0562180, факт которого зафиксировано актом от 10.04.2019 о выявлении самовольного пользования централизованной системой водоснабжения и (или) водоотведения с участием представителя истца и представителя ответчика.

Определением от 04.06.2019 судом к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора привлечены общество с ограниченной ответственностью «Амурская управляющая компания. Магдагачи» и Отдел образования администрации Магдагачинского района Амурской области.

В возражениях на исковое заявление ответчик иск не признал, считает период самовольного пользования централизованной системой водоснабжения с 09.04.2019 по 12.04.2019 связи с тем, что 08 апреля 2019 года ООО «Амурская управляющая компания» п. Магдагачи производило обследование МДОАУ Д/С «Сказка» по адресу <...> на предмет смешивания горячего и холодного водоснабжения. В результате обследования составлен акт, в котором прописаны результаты обследования, где указано, что утечек не наблюдается и счетчики холодного, горячего водоснабжения находятся в исправном состоянии. Также указывает, что За период с 19.09.2018 по 10.04.2019 показания приборов учета передавались непосредственно в ООО «ВОДОКАНАЛ» ежемесячно и учитывались в тетради учета тепловой энергии и теплоносителя здания. При проведении расчета истцом применен метод учета пропускной способности устройств и сооружений предусмотренный пунктом 16 при самовольном присоединении и (или) самовольном пользовании, а именно применен абзац а), что не может быть применимо к данной ситуации.

От истца поступили письменные пояснения на отзыв ответчика.

В судебном заседании 11.07.2019 года истец представил уточнение исковых требований, просил взыскать: задолженность за самовольное пользование централизованной системой холодного водоснабжения и водоотведения за период с 19.09.2018 по 10.04.2019 в размере 3 932 076,19 руб., пени за период с 30.04.2019 по 11.07.2019 в размере 165 600 руб., а также просил производить начисление пени в соответствии с пунктом 6.2 статьи 13 Федерального закона от 07.12.2011 № 416-ФЗ «О водоснабжении и водоотведении» на сумму основного долга 3 932 076,19 руб. за каждый день просрочки, начиная с 15.05.2019 по день фактического исполнения обязательства.

В соответствии со ст.49 АПК РФ судом уточнения иска принято к рассмотрению, по ходатайству ответчика были допрошены в качестве свидетелей ФИО6, ФИО7, ФИО8

Свидетель ФИО6 суду показал, что по указанию ФИО7 открыл дверь в помещение, где проводилась проверка ФИО9 и ФИО10, включил им свет.

Свидетель ФИО7 суду показала, что позвонила директору ФИО3 и сообщила о проверяющих, после этого она ушла из детского сада. Грановская ей сказала, что сейчас придет.

Свидетель ФИО8 суду показала, что регулярно снимала показания с приборов учета, записывала в журнал и передавала показания истцу.

От истца в судебное заседание поступило дополнение к письменным пояснениям.

В судебном заседании 22.07.2019 по ходатайству были допрошены в качестве свидетелей ФИО10, ФИО9

ФИО10 в судебном заседании 20.07.2019 предупреждалась об уголовной ответственности за отказ от дачи показаний по статье 308 УК РФ, за дачу заведомо ложных показаний по статье 307 УК РФ, о чем у свидетеля была отобрана подписка.

Свидетель дал пояснения по делу, ответил на вопросы со стороны суда и лиц, участвующих в деле, зафиксированные аудиозаписью судебного заседания от 20.07.2019.

ФИО10 пояснила, что является контролером, присутствует при их установке, замене либо проверке; по поручению ФИО9 отправилась на внеочередную проверку в МДОАУ д/с «Сказка». Заведующей детским садов на месте не оказалась, поэтому они обратились к ФИО7, которая, в свою очередь, выделила проверяющим подсобного рабочего – ФИО6, который открыл им вход в подвал. Свидетель пояснила, что при входе в тех. узел сразу же было обнаружено, что проволока на пломбе была сорвана; подсобный рабочий это также увидел и пояснил, что в тех. помещение заходили сотрудники СанЭпидемСтанции для травли. Сотрудниками истца был составлен соответствующий акт, которым было зафиксировано наличие нарушения – выявлен обрыв пломбировочной проволоки с пломбой № 056218 с запорной арматуры, установленной на обводной линии прибора учета. Через какое-то время подошла заведующая детским садом ФИО3, которая отказалась пройти и осмотреть место выявленного нарушения, пояснила проверяющим, что верит им на слово; подписала без возражений акт, составленный ФИО9

ФИО9 в судебном заседании 20.07.2019 предупреждался об уголовной ответственности за отказ от дачи показаний по статье 308 УК РФ, за дачу заведомо ложных показаний по статье 307 УК РФ, о чем у свидетеля была отобрана подписка.

Свидетель дал пояснения по делу, ответил на вопросы со стороны суда и лиц, участвующих в деле, зафиксированные аудиозаписью судебного заседания от 20.07.2019.

ФИО9 пояснил, что осуществлял проверки потребителей водоснабжения, в том числе, в поселке Магдагачи. Рассказал, что с представителем истца прибыли в МДОАУ д/с «Сказка», где подтвердил показания свидетеля ФИО10 Пояснил, что после выставленного счета на оплату в адрес истца поступили претензии, несогласие с выставленным счетом на оплату.

Истец в судебном заседании 22.07.2019 настаивал на удовлетворении исковых требований в полном объеме.

Ответчик в судебном заседании 22.07.2019 против удовлетворения исковых требований возражал.

Третьи лица в судебном заседании 22.07.2019 поддерживали позицию ответчика по делу, представитель третьего лица пояснил, что участвовал в проверке 08.04.2019 года, все пломбы были исправны, что отражено в акте от 12.04.2019 года.

Исследовав доводы сторон, показания свидетелей, материалы дела, суд установил следующие обстоятельства.

01.01.2018 между обществом с ограниченной ответственностью «Водоканал» (организация водопроводно-канализационного хозяйства) и муниципальным дошкольным образовательным автономным учреждением детский сад «Сказка» п. Магдагачи (абонент) был заключен муниципальный контракт холодного водоснабжения и водоотведения № 246-М-18 (далее – контракт № 246-М-18), по условиям которого организации водопроводно-канализационного хозяйства обязуется через присоединенные сети осуществлять услуги по водоотведению и поставке холодной питьевой воды абоненту, а абонент обязуется своевременно оплачивать услуги установленного качества в объеме, определенном настоящим договором, соблюдать режим водоотведения, нормативы по объему и составу отводимых в централизованную систему водоотведения сточных вод, нормативы допустимых сбросов, требования к составу и свойствам сточных вод, установленные в целях предотвращения негативного воздействия на работу централизованных систем водоотведения, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении водопроводных и канализационных сетей и исправность используемых им приборов учета (пункт 1.1 контракта № 246-М-18).

Граница раздела балансовой принадлежности и граница раздела эксплуатационной ответственности по водопроводным и канализационным сетям абонента определяются в акте о разграничении балансовой и эксплуатационной ответственности принадлежности, согласно приложения № 1.

Местом исполнения организацией водопроводно-канализационного хозяйства своих обязательств по договору холодного водоснабжения является точка, расположенная на границе эксплуатационной ответственности абонента и организации водопроводно-канализационного хозяйства.

Объем поставляемой холодной воды определяется сторонами в приложении № 6, а объем отводимый сточных вод в приложении № 3, являющихся неотъемлемой частью настоящего контракта № 246-М-18 (пункты 1.2-1.3 контракта № 246-М-18).

Согласно пункту 2.1 контракта № 246-М-18, оплата по настоящему контракту осуществляется абонентом по тарифам, устанавливаемым в соответствии с законодательством РФ о государственном регулировании цен (тарифов).

Тариф на холодную (питьевую), воду составляет с 01.01.2018 года по 30.06.2018 года - 46,37 руб./куб. м (без учета НДС).

С 01.07.2018 года по 31.12.2018 года -49,69 руб./куб. м (без учета НДС).

Тариф на водоотведение составляет с 01.01.2018 года по 30.06.2018 года - 31,94 руб./куб. м (без учета НДС).

С 01.07.2018 года по 31.12.2018 года -33,58 руб./куб. м (без учета НДС).

Цена контракта составляет 619 134,38 (Шестьсот девятнадцать тысяч сто тридцать четыре рубля 38 копеек) рублей, в том числе НДС 94 444,23 руб.

В силу пункта 2.2 контракта № 246-М-18, расчетный период, установленный настоящим контрактом, равен 1 календарному месяцу. Абонент оплачивает полученную холодную воду и отведенные сточные воды до 10-го числа месяца, следующего за расчетным месяцем, на основании счетов и (или) счетов-фактур выставляемых к оплате организацией водопроводно-канализационного хозяйства не позднее 5-го числа месяца, следующего за расчетным месяцем. Датой оплаты считается дата поступления денежных средств на расчетный счет организации водопроводно-канализационного хозяйства.

В соответствии с подпунктом «б» пункта 3.3 контракта № 246-М-18, абонент обязан обеспечивать сохранность пломб и знаков поверки на приборах учета, узлах учета, задвижках обводной линии, пожарных гидрантах, задвижках и других устройствах, находящихся в границах его эксплуатационной ответственности.

Подпунктом «л» пункта 3.3 контракта № 246-М-18 установлено, что абонент, также, обязан незамедлительно сообщать организации водопроводно-канализационного хозяйства обо всех повреждениях или неисправностях на водопроводных и канализационных сетях, сооружениях и устройствах, приборах учета, о нарушениях работы централизованных систем холодного водоснабжения и водоотведения, которые могут оказать негативное воздействие на работу централизованной системы водоотведения и причинить вред окружающей среде.

28.01.2019 между обществом с ограниченной ответственностью «Водоканал» (организация водопроводно-канализационного хозяйства) и муниципальным дошкольным образовательным автономным учреждением детский сад «Сказка» п. Магдагачи (абонент) был заключен муниципальный контракт холодного водоснабжения и водоотведения № 381-М-19 (далее – контракт № 381-М-19), по условиям которого организации водопроводно-канализационного хозяйства обязуется через присоединенные сети осуществлять услуги по водоотведению и поставке холодной питьевой воды абоненту, а абонент обязуется своевременно оплачивать услуги установленного качества в объеме, определенном настоящим договором, соблюдать режим водоотведения, нормативы по объему и составу отводимых в централизованную систему водоотведения сточных вод, нормативы допустимых сбросов, требования к составу и свойствам сточных вод, установленные в целях предотвращения негативного воздействия на работу централизованных систем водоотведения, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении водопроводных и канализационных сетей и исправность используемых им приборов учета (пункт 1.1 контракта № 381-М-19).

Граница раздела балансовой принадлежности и граница раздела эксплуатационной ответственности по водопроводным и канализационным сетям абонента определяются в акте о разграничении балансовой и эксплуатационной ответственности принадлежности, согласно приложения № 1.

Местом исполнения организацией водопроводно-канализационного хозяйства своих обязательств по договору холодного водоснабжения является точка, расположенная на границе эксплуатационной ответственности абонента и организации водопроводно-канализационного хозяйства.

Объем поставляемой холодной воды определяется сторонами в приложении № 6, а объем отводимый сточных вод в приложении № 3, являющихся неотъемлемой частью настоящего (пункты 1.2-1.3 контракта 381-М-19).

Согласно пункту 2.1 контракта 381-М-19, Оплата по настоящему Контракту осуществляется абонентом по тарифам, устанавливаемым в соответствии с законодательством РФ о государственном регулировании цен (тарифов).

Тариф на холодную (питьевую), воду составляет с 01.01.2019 года по 30.06.2019 года - 47,17 руб./куб. м (без учета НДС).

С 01.07.2019 года по 31.12.201Э года -47,17 руб./куб. м (без учета НДС).

Тариф на водоотведение составляет с 01.01.2019 года по 30.06.2019 года - 32,16 руб./куб. м (без учета НДС).

С 01.07.2019 года по 31.12.2019 года-32,16 руб./куб. м (без учета НДС).

Цена контракта составляет 624 707,41 (Шестьсот двадцать четыре тысячи семьсот семь рублей 41 копейка) рублей, в том числе НДС 104 117,90 руб.

В силу пункта 2.2 контракта № 381-М-19, расчетный период, установленный настоящим контрактом, равен 1 календарному месяцу.

Согласно пункту 2.3 контракта № 381-М-19, абонент оплачивает полученную холодную воду и отведенные сточные воды за объем воды и (или) сточных вод, потребленных (сброшенных) абонентом за предыдущий месяц в порядке, установленным пунктом 2.3 контракта № 381-М-19.

В соответствии с подпунктом «б» пункта 3.3 контракта № 381-М-19, абонент обязан обеспечивать сохранность пломб и знаков поверки на приборах учета, узлах учета, задвижках обводной линии, пожарных гидрантах, задвижках и других устройствах, находящихся в границах его эксплуатационной ответственности, соблюдать температурный режим в помещении, где расположен узел учета холодной воды (не менее +5 °С), обеспечивать защиту такого помещения от несанкционированного проникновения, попадания грунтовых, талых и дождевых вод, вредных химических веществ, гидроизоляцию помещения, где расположен узел учета холодной воды, и помещений, где проходят водопроводные сети, от иных помещений, содержать указанные помещения в чистоте, а также не допускать хранения предметов, препятствующих доступу к узлам и приборам учета холодной воды и сточных вод, механических, химических, электромагнитных или иных воздействий, которые могут искажать показания приборов учета.

Подпунктом «л» пункта 3.3 контракта № 381-М-19 установлено, что абонент, также, обязан незамедлительно сообщать организации водопроводно-канализационного хозяйства обо всех повреждениях или неисправностях на водопроводных и канализационных сетях, сооружениях и устройствах, приборах учета, о нарушениях работы централизованных систем холодного водоснабжения и водоотведения, которые могут оказать негативное воздействие на работу централизованной системы водоотведения и причинить вред окружающей среде.

Правоотношения в сфере водоснабжения являются регулируемыми отношениями по водоснабжению и водоотведению и регулируются Федеральным законом от 07.12.2011 № 416-ФЗ «О водоснабжении и водоотведении» (далее – Закон № 416-ФЗ).

К договору водоснабжения применяются положения о договоре об энергоснабжении, предусмотренные Гражданским кодексом Российской Федерации, если иное не установлено настоящим Федеральным законом, принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами Российской Федерации и не противоречит существу договора водоснабжения (часть 2 статьи 13 Закона № 416-ФЗ).

В соответствии с пунктом 2 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, правила о договоре энергоснабжения (статьи 539 - 547 названного Кодекса) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

Согласно статье 539 ГК РФ, по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно статьи 541 ГК РФ энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

Согласно части 1 статьи 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Согласно статье 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательств в силу статьи 310 ГК РФ не допускается.

Согласно пункту 11 статьи 7 Закона № 416-ФЗ горячее водоснабжение, холодное водоснабжение и водоотведение осуществляются в соответствии с правилами горячего водоснабжения и правилами холодного водоснабжения и водоотведения, утверждаемыми Правительством Российской Федерации.

В силу пункта 10 статьи 20 Закона № 416-ФЗ осуществление коммерческого учета расчетным способом допускается, в частности, при отсутствии прибора учета, в том числе в случае самовольного присоединения и (или) пользования централизованными системами горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения.

Согласно пункту 35 Правил холодного водоснабжения и водоотведения, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 29.07.2013 № 644 (далее – Правила № 644) абонент обязан, в том числе обеспечивать учет получаемой холодной воды и отведенных сточных вод, если иное не предусмотрено договором холодного водоснабжения, договором водоотведения или единым договором холодного водоснабжения и водоотведения.

В соответствии с частью 4 статьи 20 Закона № 416-ФЗ коммерческий учет осуществляется в узлах учета путем измерения количества воды и сточных вод приборами учета воды, сточных вод или в случаях, предусмотренных названной статьей, расчетным способом.

Пунктом 3 Правил организации коммерческого учета воды, сточных вод, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.09.2013 № 776 (далее - Правила № 776) предусмотрено, что коммерческий учет воды, сточных вод осуществляется путем измерения количества воды и сточных вод приборами учета (средствами измерения) воды, сточных вод в узлах учета или расчетным способом в случаях, предусмотренных Законом о водоснабжении и водоотведении.

В подпункте «а» пункта 14 Правил № 776 указано, что коммерческий учет воды осуществляется расчетным способом в следующих случаях: а) при отсутствии прибора учета, в том числе в случае самовольного присоединения и (или) пользования централизованными системами водоснабжения; б) в случае неисправности прибора учета; в) при нарушении в течение более 6 месяцев сроков представления показаний прибора учета, являющегося собственностью абонента или транзитной организации, за исключением случаев предварительного уведомления абонентом или транзитной организацией организации, осуществляющей горячее водоснабжение, холодное водоснабжение, о временном прекращении потребления воды.

При расчетном способе коммерческого учета воды применяется метод учета пропускной способности устройств и сооружений, используемых для присоединения к централизованным системам водоснабжения (подпункт «а» пункта 15 Правил № 776).

В соответствии с подпунктом «а» пункта 16 Правил № 776 применение метода учета пропускной способности устройств и сооружений, используемых для присоединения к централизованным системам водоснабжения, при их круглосуточном действии полным сечением в точке подключения к централизованной системе водоснабжения и при скорости движения воды 1,2 метра в секунду используется, в том числе при самовольном присоединении и (или) пользовании централизованными системами водоснабжения за период времени, в течение которого осуществлялось такое самовольное присоединение и (или) пользование, но не более чем за 3 года.

За весь период оказания услуг холодного водоснабжения и водоотведения в соответствии с переданными ответчиком показаниями прибора учета, истцом были произведены расчеты и выставлены счета-фактуры: №1726/1 от 31.10.2018, №1937/1 от 30.11.2018, № 2103/1 от 20.12.2018, №51/1 от 31.01.2019, №285/1 от 28.02.2019, №441/1 от 31.03.2019. Оплата по выставленным счетам была произведена ответчиком в полном объеме, что подтверждается материалам дела.

10.04.2019 года были проведены ревизионные мероприятия обследования узла учета воды по проверке правильности учета потребления услуг и на целостность установленных пломб на приборах учета и обводных линий, в результате которых было обнаружено нарушение целостности пломбы запорной арматуры на обводной линии прибора учета - обрыв пломбировочной проволоки с пломбой № 0562180. Установленное нарушение зафиксировано актом от 10.04.2019 о выявлении самовольного пользования централизованной системой водоснабжения и (или) водоотведения с участием представителя истца и представителя ответчика.

За выявленное нарушение ответчику предъявлен счет на оплату № 102 от 11.04.2019 за период с 19.09.2018 (с даты предыдущей проверки - допуска в эксплуатацию прибора учета) по 10.04.2019 (на основании заявления ответчика установленное нарушение устранено путем опломбирования прибора учета) на сумму 4 051 472,60 руб.

Истцом было вручено ответчику 12.04.2019 требование об оплате за самовольное пользование централизованной системой холодного водоснабжения и водоотведения исх. № 100 от 12.04.2019, где просил оплатить 4 071 472,60 руб. за период с 19.09.2018 по 10.04.2019 (расчет произведен методом учета пропускной способности устройств и сооружений, используемых для присоединения к централизованным системам водоснабжения, при их круглосуточном действии полным сечением в точке подключения к централизованной системе водоснабжения и при скорости движения воды 1,2 метра в секунду).

До настоящего времени данное требование ответчиком удовлетворено не было; оплата, произведенная ответчиком за потребленные услуги в спорный период, объем которых рассчитан по показаниям прибора учета, зачтена истцом в оплату указанных начислений за самовольное пользование централизованной системой холодного водоснабжения и (или) водоотведения в размере 119 396,41 руб.

Таким образом, задолженность ответчика за самовольное пользование централизованной системой холодного водоснабжения и водоотведения составила 3 932 076,19 руб.

В связи с неоплатой ответчиком сложившейся задолженности истец обратился с настоящим иском в суд.

В соответствии с Правилами № 644 «самовольное пользование централизованной системой холодного водоснабжения и (или) водоотведения» - пользование централизованной системой холодного водоснабжения и (или) централизованной системой водоотведения либо при отсутствии договора холодного водоснабжения, договора водоотведения или единого договора холодного водоснабжения и водоотведения, либо при нарушении сохранности контрольных пломб на задвижках, пожарных гидрантах или обводных линиях, находящихся в границах эксплуатационной ответственности абонента (при отсутствии на них приборов учета), либо при врезке абонента в водопроводную сеть до установленного прибора учета.

В соответствии с пунктами 44 и 46 Правил № 776 опломбированию подлежат как сам прибор учета, так и входящие в его состав элементы.

В состав узла учета, используемого ответчиком в качестве расчетного, входит несколько технических компонентов: непосредственно прибор учета (счетчик-водомер), обводная линия (байпас), задвижки (краны), трубы, присоединительные фланцы.

Положениями статьи 65 АПК РФ предусмотрено, что каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В силу части 1 статьи 9 АПК РФ судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности. Следовательно, нежелание представить доказательства должно квалифицироваться исключительно как отказ от опровержения того факта, на наличие которого аргументировано со ссылкой на конкретные документы указывает процессуальный оппонент. Участвующее в деле лицо, не совершившее процессуальное действие, несет риск наступления последствий такого своего поведения. Названная правовая позиция сформулирована в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 06.03.2012 № 12505/11.

В соответствии с частью 3.1 статьи 70 АПК РФ обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований или возражений, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований.

Доводы ответчика о том, что пломба была сорвана не более двух дней назад, то есть 08.04.2019, судом не принимается в силу следующего.

В доводам ответчика о том, что в результате обследования 08 апреля 2019 года ООО «Амурская управляющая компания» п. Магдагачи МДОАУ Д/С «Сказка» по адресу <...>, на предмет смешивания горячего и холодного водоснабжения было выявлено отсутствие повреждений пломб, суд относится критически.

В результате указанного обследования составлен акт № б/н от 08.04.2019 проверки на предмет смешивания горячего и холодного водоснабжения, где при визуальном обследовании было выявлено, что основной причиной смешивание ХВС и ГВС является наличие смесителей устаревшего образца(технический износ). Как видно целью указанной проверки не было установление целостности пломб.

При подписании акта проверки от 10.04.2019 года заведующая детским садом ФИО3 никаких пояснений о том, что пломбы были целыми 08.04.2019 года не давала, акт ею был подписан без замечаний.

Кроме того, в данном акте речь идет о пломбах, установленных на счётчиках холодной и горячей воды, а не на обводной линии узла учета холодной воды, где и произошел обрыв пломбы. Обводная линия узла учета ХВС в данном акте даже не упоминается.

Таким образом, акт обследования от 08 апреля 2019 года, оформленный без участия представителя ООО «Водоканал», не может служить доказательством целостности пломбы на запорной арматуре обводной линии, и в качестве доказательства в обоснование позиции ответчика судом не принимается.

Доводы ответчика о том, что ООО «Водоканал проводил проверку прибора без представителя МДОАУ д/с «Сказка», суд считает несостоятельными.

Свидетели ФИО9 и ФИО10 суду пояснили, что о проверке известили ответчика по электронной почте, работники ответчика обеспечили им доступ в помещение, выделили сопровождающего, который открыл дверь ключом. Также пояснили, что директор ФИО3 без возражений подписала акт проверки.

Свидетель ФИО6 суду показал, что по указанию ФИО7 открыл дверь в помещение, где проводилась проверка ФИО9 и ФИО10, включил им свет.

ФИО3 подписание акта проверки не отрицает. Довод ответчика о том, что заведующая детским садом подписала акт в силу неопытности и незнания, так как работает в должности с сентября 2018 года, судом не принимается во внимание, в связи с тем, что это не является основанием для освобождения ответчика от предусмотренной ответственности.

Ответчик пояснил, что заведующая МДОАУ д/с «Сказка» ФИО3 не была своевременно уведомлена о проведении проверки прибора учета, не присутствовала в момент проверки прибора учета и никого не уполномочивала быть представителем от ее имени в момент проверки.

Таким образом, судом установлено, что сотрудник МДОАУ д/с «Сказка» ФИО6 присутствовал в момент осмотра представителями истца помещения, где находится узел учета воды; заведующая детским садом ФИО3 отказалась пройти в помещение, где установлен прибор учета, чтобы засвидетельствовать выявленное нарушение (срыв пломбировочной проволоки с пломбой) и подписала без возражений акт о выявлении самовольного пользования централизованной системой водоснабжения и (или) водоотведения от 10.04.2019. Кроме того, представители истца пояснили, что уведомление о предстоящей проверке было предварительно направлено в адрес МДОАУ д/с «Сказка» 10.04.2019, что подтверждается материалами дела, в 13 час. 27 мин.; в представленной ответчиком выкопировке из книги регистрации посетителей зафиксировано время прибытия представителей ООО «Водоканал» в 13 час. 45 мин. и время убытия 14 час. 20 мин. Извещение о предстоящей проверке имеет целью обеспечить право абонента на участие в ее проведении, но не устанавливает обязанность такого участия. При этом, в рассматриваемом случае представители ответчика допустили представителей ООО «Водоканал» к узлу учета, принимали участие в проведенной обществом проверке, что также подтверждается подписанным со стороны абонента актом о выявлении самовольного пользования водоснабжением от 10.04.2019.

Согласно части 1 статьи 182 Гражданского кодекса Российской Федерации полномочие представителя может явствовать из обстановки, в которой действует представитель.

Таким образом, представитель истца был допущен представителями ответчика к прибору учета водоснабжения, во время проверки присутствовал работник ответчика, полномочия которого в соответствии со статьей 182 Гражданского кодекса Российской Федерации явствовали из обстановки, в которой он действовал.

В связи с изложенным, перечисленные доводы ответчика судом отклонены.

МДОАУ д/с «Сказка» не смог пояснить, когда именно после 08.04.2019 произошел срыв проволоки пломбы прибора учета, указывал на возможность срыва проволоки пломбы при проведении дератизации помещений, которая осуществлялась с 8.04.2019 после 12 час. 00 мин.

Судом довод ответчика, основанный на предположении и не подкрепленный документально, не принимается, так как отсутствует возможность установить его достоверность.

Ответчик в возражениях на исковое заявление от 25.06.2019 указал, что за период с 19.09.2018 по 10.04.2019 показания приборов учета передавались непосредственно в ООО «Водоканал» ежемесячно и учитывались в тетради учета тепловой энергии и теплоносителя здания, показания указывались в 12-й колонке тетради «Контур ХВС» ежемесячно, начиная с ноября 2018 года по май 2019 и продолжаются учитываться в настоящее время, на основании данных показаний ООО «Водоканал» выставлял счета детскому саду на оплату.

Судом установлено, что приведенные в предыдущем абзаце ответчиком обстоятельства сторонами не оспариваются, однако это не является доказательством сохранения целостности пломбировочной проволоки с пломбой, установленной на узле учета воды, так как предыдущая проверка была произведена в сентябре 2018 года, что подтверждается материалами дела, а именно актом допуска в эксплуатацию прибора учета холодной воды у потребителя от 19.09.2018, и доказательств сохранения целостности указанной пломбы после 19.09.2018 у ответчика не имеется.

Ответчик в возражениях на исковое заявление от 25.06.2019 пояснил, что при проведении расчета истцом применен метод учета пропускной способности устройств и сооружений предусмотренный пунктом 16 при самовольном присоединении и (или) самовольном пользовании, а именно применен абзац а, что не может быть применимо к данной ситуации. Указал, что самовольного присоединения, а соответственно и самовольного пользования централизованными системами в предъявляемый истцом период не осуществлялось.

Истцом в письменных пояснениях на отзыв ответчика от 11.07.2019 указано следующее.

Обязанность абонента по обеспечению сохранности пломб и знаков поверки на приборах учета, узлах учета, задвижках обводной линии, пожарных гидрантах, задвижках и других устройствах, находящихся в границах его эксплуатационной ответственности предусмотрена кроме действующего законодательства также и подпункта «б» п. 3.3. Договора холодного водоснабжения и водоотведения № 146-М-18 от 01.01.2018 г. и № 381-М-19 от 28.01.2019 г.

Согласно подпункту «л» п. 3.3. договора холодного водоснабжения и водоотведения № 146-М-18 от 01.01.2018 и № 381-М-19 от 28.01.2019, абонент обязан незамедлительно сообщать организации ВКХ обо всех повреждениях или неисправностях на водопроводных и канализационных сетях, сооружениях и устройствах, приборах учета.

В силу положений части 1 статьи 543 ГК РФ, абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Между тем, в нарушение вышеуказанных норм, ответчик не сообщал в энергоснабжающую организацию о нарушениях пломбы на обводной линии, что позволяло пользоваться ресурсом помимо прибора учета, и является в силу действующего законодательства самовольным пользованием централизованной системой холодного водоснабжения и (или) водоотведения.

В соответствии с подпунктом «б» пункта 36 Правил № 644, подпункта «б» пункта 3.2. договора холодного водоснабжения и водоотведения № 146-М-18 от 01.01.2018 и № 381-М-19 от 28.01.2019, организация ВКХ вправе осуществлять контроль за наличием самовольного пользования и (или) самовольного подключения абонента к централизованным системам холодного водоснабжения и водоотведения и принимать меры по предотвращению самовольного пользования и (или) самовольного подключения к централизованным системам холодного водоснабжения и водоотведения.

Так, согласно абзацу 10 пункта 2 Правил холодного водоснабжения и водоотведения, утв. Постановлением Правительства РФ от 29.07.2013 № 644, нарушение сохранности контрольных пломб на обводных линиях, находящихся в границах эксплуатационной ответственности абонента (при отсутствии на них приборов учета) является самовольным пользованием централизованной системой холодного водоснабжения и (или) водоотведения.

В соответствии с подпунктом «а» пункта 16 Правил № 776 при самовольном присоединении и (или) пользовании централизованными системами водоснабжения применяется метод учета пропускной способности устройств и сооружений, используемых для присоединения к централизованным системам водоснабжения, при их круглосуточном действии полным сечением в точке подключения к централизованной системе водоснабжения и при скорости движения воды 1,2 метра в секунду.

Согласно пункту 14 Правил № 776 коммерческий учет воды осуществляется расчетным способом в следующих случаях:

а) при отсутствии прибора учета, в том числе в случае самовольного присоединения и (или) пользования централизованными системами водоснабжения;

б) в случае неисправности прибора учета;

в) при нарушении в течение более 6 месяцев сроков представления показаний прибора учета, являющегося собственностью абонента или транзитной организации, за исключением случаев предварительного уведомления абонентом или транзитной организацией организации, осуществляющей горячее водоснабжение, холодное водоснабжение, о временном прекращении потребления воды.

Пунктом 15 Правил № 776 установлено, что при расчетном способе коммерческого учета воды применяются:

а) метод учета пропускной способности устройств и сооружений, используемых для присоединения к централизованным системам водоснабжения;

б) метод расчетного среднемесячного (среднесуточного, среднечасового) количества поданной (транспортируемой) воды;

в) метод гарантированного объема подачи воды;

г) метод суммирования объемов воды.

Как уже указывалось ранее, метод учета пропускной способности устройств и сооружений, используемых для присоединения к централизованным системам водоснабжения применяется при нарушении сохранности контрольных пломб на обводных линиях (абзац 10 пункт 2 Правил холодного водоснабжения и водоотведения № 644).

В связи с чем, ссылки ответчика на подпункты «б», «в» и «г» пункта 16 Правил № 776 и о неприменении к ответчику расчета, выполненного в соответствии с подпунктом «а» Правил № 776 противоречат действующему законодательству.

Кроме того, ранее ответчик в своих возражениях на исковое заявление указывал на то, что в соответствии с проверкой 08.04.2019, где было установлено отсутствие повреждений пломб, периодом самовольного пользования централизованной системой водоснабжения нужно считать период с 09.04.2019 по 12.04.2019, тем самым не отрицая наличие факта самовольного пользования централизованной системой водоснабжения. Однако доказательств, подтверждающих предполагаемый ответчиком период самовольного пользования централизованной системой водоснабжения (09.04.2019 по 12.04.2019), МДОАУ д/с «Сказка» в материалы дела представлено не было, в связи с чем указанный довод ответчика судом отклонен.

В соответствии со статьями 309, 310 Гражданского Кодекса обязательства должны исполняться надлежащим образом, односторонний отказ от их исполнения не допускается за исключением случаев, предусмотренных законом.

При таких обстоятельствах с ответчика в пользу истца на основании изложенного, с ответчика в пользу истца следует взыскать задолженность за самовольное пользование централизованной системой холодного водоснабжения и водоотведения в размере 3 932 076 руб. 19 коп. за период с 19.09.2018 по 10.04.2019.

Истец просил взыскать с ответчика пени за период с 30.04.2019 по 11.07.2019 в размере 165 600,90 руб., а также заявил требование о взыскании пени, начиная с 12.07.2019 по день фактического исполнения обязательств по оплате.

Рассматривая требования истца о взыскании пени, суд установил следующее.

В силу статьи 12 ГК РФ взыскание неустойки является одним из способов защиты нарушенного гражданского права.

В соответствии с пунктом 1 статьи 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Неустойкой (штрафом, пеней) согласно пункта 1 статьи 330 ГК РФ признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

В силу статьи 401 ГК РФ лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности.

Согласно пунктов 14.1 контрактов № 246-М-18 и № 381-М-19, в случае неисполнения либо ненадлежащего исполнения абонентом обязательств по оплате настоящих контрактов, абонент несет ответственность в соответствии с действующим законодательством.

В соответствии с частью 6.2 статьи 13 Федерального закона от 07.12.2011 № 416-ФЗ «О водоснабжении и водоотведении» абонент, несвоевременно и (или) не полностью оплативший горячую, питьевую и (или) техническую воду, обязан уплатить организации, осуществляющей горячее водоснабжение, холодное водоснабжение, пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.

В Обзоре судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 3 (2016), утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 19.10.2016, содержится следующее разъяснение. Как упоминалось ранее, статьей 15 Федерального закона от 27 июля 2010 г. № 190-ФЗ «О теплоснабжении», установлена законная неустойка за просрочку исполнения обязательства по оплате потребления соответствующих энергетических ресурсов. Согласно указанным нормам размер неустойки определяется в зависимости от ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации (далее - ставка), действующей на дату уплаты пеней на не выплаченную в срок сумму.

Следовательно, при добровольной уплате названной неустойки ее размер по общему правилу подлежит исчислению по ставке, действующей на дату фактического платежа.

Согласно уточненному расчету истца, ООО «Водоканал» просит взыскать с ответчика пени за период с 30.04.2019 по 11.07.2019 в размере 165 600,90 руб.

Поскольку судом установлена просрочка в исполнении ответчиком обязательств по оплате задолженности за самовольное пользование централизованной системой холодного водоснабжения и водоотведения, постольку истцом правомерно заявлено требование о взыскании пени.

Проверив произведенный истцом расчет пени, суд признает его правильным, суммы и периоды ее взыскания – обоснованными.

В соответствии с п. 71 Постановления Пленума ВС РФ от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» исходя из принципа, что гражданское законодательство регулирует договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников (статья 2 ГК РФ), неустойка может быть снижена судом на основании статьи 333 ГК РФ только при наличии соответствующего заявления со стороны должника (ответчика), являющегося коммерческой организацией, индивидуальным предпринимателем, а равно некоммерческой организацией при осуществлении ею приносящей доход деятельности.

Из материалов дела следует, что ответчик ходатайство о снижении неустойки, равно как и доказательства ее несоразмерности не предъявлял.

В связи с изложенным, с ответчика в пользу истца надлежит взыскать пени с 30.04.2019 по 11.07.2019 в размере 165 600,90 руб., а также производить начисление пени в соответствии с пунктом 6.2. статьи 13 Федерального закона от 7 декабря 2011 года № 416-ФЗ «О водоснабжении и водоотведении» на сумму основного долга в размере 3 932 076 руб. 19 коп. за каждый день просрочки начиная с 12.07.2019 г. по день фактической оплаты.

Согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации размер государственной пошлины, исходя из размера заявленных требований, составляет 43 488 руб. (с учетом уточненных исковых требований).

ООО «Водоканал» при подаче искового заявления уплачена государственная пошлина в размере 42 836 руб. платежным поручением № 261 от 08.05.2019, в связи с тем, что сумма исковых требований без учета уточнений составляла 3 967 238,03 руб.

Таким образом, в с частью 1 статьи 110 АПК РФ судебные расходы по уплате государственной пошлины относятся на ответчика и подлежат взысканию в пользу истца в размере 42 836 руб., а также с ответчика надлежит взыскать государственную пошлину в размере 652 руб. в доход федерального бюджета.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 180 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

решил:

Взыскать с муниципального дошкольного образовательного автономного учреждения детский сад «Сказка» п. Магдагачи (ОГРН <***>, ИНН <***>) в пользу общества с ограниченной ответственностью «ВОДОКАНАЛ» (ОГРН <***>, ИНН <***>) задолженность за самовольное пользование централизованной системой холодного водоснабжения и водоотведения в размере 3 932 076 руб. 19 коп. за период с 19.09.2018 г. по 10.04.2019 г., пени в размере 165 600 руб. 90 коп. за период с 30.04.2019 г. по 11.07.2019 г., расходы по оплате государственной пошлины в размере 42 836 руб., всего – в сумме 4 140 513, руб. 09 коп.

Производить начисление пени в соответствии с пунктом 6.2. статьи 13 Федерального закона от 7 декабря 2011 года № 416-ФЗ «О водоснабжении и водоотведении» на сумму основного долга в размере 3 932 076 руб. 19 коп. за каждый день просрочки начиная с 12.07.2019 г. по день фактической оплаты.

Взыскать с муниципального дошкольного образовательного автономного учреждения детский сад «Сказка» п. Магдагачи (ОГРН <***>, ИНН <***>) в доход федерального бюджета Российской Федерации государственную пошлину в размере 652 руб.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия в Шестой арбитражный апелляционный суд (г. Хабаровск) через Арбитражный суд Амурской области.

Судья В.В. Китаев