Решение от 29 августа 2017 г. по делу № А59-488/2017

АРБИТРАЖНЫЙ СУД САХАЛИНСКОЙ ОБЛАСТИ

Именем Российской Федерации


Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А59-488/2017
г. Южно-Сахалинск
29 августа 2017 года
Резолютивная часть решения оглашена 22 августа 2017 года. Решение в полном объеме изготовлено 29 августа 2017 года.

Арбитражный суд Сахалинской области в составе судьи Мисилевич П.Б., при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по исковому заявлению Областного автономного учреждения «Оздоровительно-досуговый центр «Юбилейный» к Обществу с ограниченной ответственностью «СтройСнаб Восток» о взыскании неустойки за просрочку исполнения обязательств по договору № 59 от 06.06.2016, судебных расходов,

при участии:

от истца – извещен, не явился, от ответчика – ФИО2, доверенность от 14.11.2016 б/н,

У С Т А Н О В И Л:

Областное автономное учреждение «Оздоровительно-досуговый центр «Юбилейный» (далее – истец, ОАУ «ОДЦ «Юбилейный») обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением к Обществу с ограниченной ответственностью «СтройСнаб Восток» (далее – ответчик, ООО «СтройСнаб Восток») о взыскании неустойки (пени) за просрочку исполнения обязательств по договору № 59 от 06.06.2016 в сумме 118 455,52 рубля, государственной пошлины в размере 4 554 рубля.

Исковые требования нормативно обоснованы ссылками на положения статей 330, 702 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) и мотивированы нарушением ответчиком сроков исполнения обязательств по договору.

Исковые требования неоднократно уточнялись. Истцом размер неустойки был уменьшен до 109 404,99 рублей, затем до 49 409,22 рубля, в окончательном варианте просил взыскать неустойку в размере 19 025,08 рублей.

Уточнения исковых требований приняты судом в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ).

Ответчик против требований возразил по основаниям, изложенным в отзыве, дополнениях к отзыву, возражениях на заявление истца.

В судебное заседание истец не явился, о времени и месте судебного разбирательства извещен надлежащим образом, в связи с чем суд в порядке статьи 156 АПК РФ определил рассмотреть дело в его отсутствие.

В судебном заседании ответчик позицию несогласия с исковыми требованиями поддержал.

Изучив материалы дела, заслушав ответчика, суд приходит к следующему.

Как следует из материалов дела, между ОАО «ОДЦ «Юбилейный» (заказчик) и ООО «СтройСнаб Восток» (подрядчик) заключен договор № 59 от 06.06.2016, по итогам открытого аукциона в электронной форме и на основании протокола подведения итогов № 31603600810 от 25.05.2016, по условиям которого подрядчик обязуется выполнить работы по капитальному ремонту внутренних помещений спального корпуса № 4 в ОАУ «ОДЦ «Юбилейный» по адресу: г. Южно-Сахалинск, <...> в соответствии с техническим заданием, а заказчик производит оплату фактически выполненных работ, обеспечивает контроль выполнения работ и приемку результатов выполнения работ (далее – договор). В рамках настоящего договора подрядчик обязуется выполнить работы по объекту в соответствии со строительными нормами и требованиями, а также устранение недоделок и дефектов, выявленных в период установленного гарантийного срока (пункт 2.1).

Согласно пунктам 3.1, 3.2 цена договора составляет 7 403 473,12 рублей и включает стоимость всех затрат подрядчика.

Согласно пункту 3.4 договора оплата производится в течение 15 банковских дней с момента сдачи объекта в эксплуатацию, предоставления документации, а также официального заключения Управления капитального строительства Правительства Сахалинской области о приемке завершенного капитальным ремонтом объекта.

Основанием для оплаты является предъявление подрядчиком заказчику следующих документов: счета на оплату, счета-фактуры, актов о приемке выполненных работ (КС-2), справки стоимости выполненных работ (КС-3), исполнительной документации (пункт 3.5).

Подрядчик обязуется выполнить работы по договору с 01.10.2016 по 10.12.2016 (включительно) (пункт 4.1).

Согласно пунктам 5.2.2, 5.2.6, 5.2.10 заказчик обязан содействовать

подрядчику в ходе выполнения им работ по вопросам, непосредственно связанным с предметом договора, решение которых возможно только при участии подрядчика; отправить подрядчику ответ на сообщение о необходимости проведения дополнительных работ, не учтенных в техническом задании, в течение 5 рабочих дней с момента получения заказчиком соответствующего сообщения подрядчику; обеспечивать финансирование строительства объекта в соответствии с условиями настоящего договора.

Пунктами 6.1.12, 6.1.14, 6.1.16 предусмотрена обязанность подрядчика выполнять работы, не превышая объема лимита бюджетных обязательств по объекту, предусмотренных подрядчику; нести расходы по содержанию объекта до даты подписания акта сдачи-приемки объекта, завершенного капитальным ремонтом; нести ответственность перед компетентными государственными и муниципальными органами в установленном порядке за нарушения правил и порядка ведения работ.

Пунктом 6.1.10 договора предусмотрена обязанность подрядчика немедленно известить заказчика и до получения от него указаний приостановить работы при обнаружении возможных неблагоприятных для заказчика последствий выполнения его указаний о способе выполнения работ; о необходимости выполнения дополнительных работ, препятствующих продолжению работ; иных, не зависящих от подрядчика обстоятельств, угрожающих качеству результатов выполняемой работы либо создающих возможность ее завершения в срок.

В соответствии с пунктом 10.1 стороны несут ответственность в соответствии с действующим законодательством РФ и договором.

Согласно пункту 10.7 на нарушение подрядчиком сроков строительства (срок сдачи этапов работ) и сдачи объекта в соответствии с графиком производства работ заказчик направляет подрядчику требование об уплате неустойки в виде пени. Подрядчик несет ответственность как за нарушение начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работ.

В соответствии с пунктом 10.8 договора пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения подрядчиком обязательства, предусмотренного договором, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного договором срока исполнения обязательства (этапа исполнения), устанавливается в размере, определенном в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, но не менее чем одна трехсотая действующей на дату уплаты пени ставки рефинансирования Центрального Банка Российской Федерации от цены договора, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных договором и фактически исполненных подрядчиком.

Согласно пункту 12.6 договора изменение существенных условий договора при его исполнении не допускается, за исключением изменения по соглашению сторон, если по предложению заказчика увеличиваются предусмотренные договором объем работы не более чем на десять процентов или уменьшаются предусмотренные договором объем выполняемой работы не более чем на десять процентов. При этом по соглашению сторон допускается изменение с учетом положений бюджетного законодательства Российской Федерации цены договора пропорционально объему работы исходя из установленной в договоре цены единицы работы, но не более чем на десять процентов цены договора. При уменьшении предусмотренных договором объема рабоы стороны договора обязаны уменьшить цену договора исходя из цены единицы работы. Расторжение договора по соглашению сторон оформляется двусторонним актом.

К договору сторонами подписаны приложение № 1 – проектная документация, приложение № 2 - смета стоимости работ, приложение № 3 - техническое задание, график производства работ по объекту.

Соглашением от 09.01.2017 стороны договорились расторгнуть договор по факту выполненных работ на сумму 6 837 811,98 рублей в связи с отсутствием необходимости выполнения объема работ на сумму 565 661,14 руб.

В соглашении стороны договорились, что фактическая стоимость работ, выполненных до момента подписания настоящего соглашения, определяется на основании документов, подтверждающих факт выполнения работ (акты, справка). Условия договора, предусмотренные разделом 9 договора – гарантии качества, остаются в силе до истечения гарантийного срока.

Судом установлено, что в рамках договора подрядчиком выполнены, а заказчиком приняты работы:

за период с 06.06.2016 по 22.11.2016 по актам о приемке выполненных работ от 22.11.2016 № 1 на сумму 794977,45 руб., № 2 на сумму 844830,11 руб., № 3 на сумму 72601,20 руб., справка о стоимости выполненных работ и затрат № 1 от 22.11.2016 на сумму 1 712 408,76 руб.;

за период с 23.11.2016 по 13.12.2016 по актам о приемке выполненных работ от 13.12.2016 № 4 на сумму 2595997,73 руб., № 5 на сумму 133902,91 руб., № 6 на сумму 57917,95 руб., № 7 на сумму 415858,94 руб.; справка о стоимости выполненных работ и затрат № 2 от 13.12.2016 на сумму 3 203 677,53 руб.;

за период с 14.12.2016 по 26.12.2016 по актам о приемке выполненных работ от 26.12.2016 № 8 на сумму 1085017,72 руб., № 9 на сумму 12131,10 руб., № 10 на сумму 451449,40 руб., № 11 на сумму 81751,17 руб., № 12 от на сумму 9720,04 руб., № 13 на сумму 136491,41 руб., № 14 на сумму 145164,85 руб., справка о стоимости выполненных работ и затрат № 3 от 26.12.2016 на сумму 1 921 725,69 руб.

На стоимость выполненных работ заказчиком выставлены счета-фактуры: № 87 от 26.12.2016 на сумму 1 921 725,69 руб., № 76 от 13.12.2016 на сумму 3 203 677,53 руб., № 67 от 22.11.2016 на сумму 1 712 408,76 руб.

Оплата по договору произведена заказчиком в объеме выполненных работ по платежным поручениям: № 1756 от 30.12.2016 на сумму 118455,52 руб., № 1717 от 30.12.2016 на сумму 1803270,17 руб., № 1674 от 23.12.2016 на сумму 3203677,53 руб., № 1574 от 06.12.2016 на сумму 1712408,76 руб.

В связи с отсутствием необходимости в выполнении работ в оставшейся части, по факту выполненных работ сторонами подписано соглашение о расторжении договора.

Судом установлено, что работы, переданные по актам о приемке выполненных работ от 26.12.2016 № 8 на сумму 1085017,72 руб., № 9 на сумму 12131,10 руб., № 10 на сумму 451449,40 руб., № 11 на сумму 81751,17 руб., № 12 от на сумму 9720,04 руб., № 13 на сумму 136491,41 руб., № 14 на сумму 145164,85 руб., на общую сумму 1 921 725,69 руб., выполнены подрядчиком и сданы заказчику с нарушением установленного договором срока – 26.12.2016, что послужило основанием для начисления заказчиком неустойки и направления ответчику претензии № 05 от 09.01.2017.

Неудовлетворение в добровольном порядке ответчиком претензии послужило основанием для обращения истца в суд с настоящим иском.

Сложившиеся между сторонами правоотношения регулируются положениями главы 37 ГК РФ, нормами Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», а также общими нормами ГК РФ об обязательствах.

Согласно статье 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Согласно статье 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Правила о договоре строительного подряда применяются также к работам по капитальному ремонту зданий и сооружений, если иное не предусмотрено договором (пункт 2).

В соответствии со статьей 708 ГК РФ в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).

Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

Указанные в договоре подряда начальный, конечный и промежуточные сроки выполнения работы могут быть изменены в случаях и в порядке, предусмотренных договором.

Указанные в пункте 2 статьи 405 настоящего Кодекса последствия просрочки исполнения наступают при нарушении конечного срока выполнения работы, а также иных установленных договором подряда сроков.

В силу статьи 716 ГК РФ подрядчик обязан немедленно предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить работу при обнаружении: непригодности или недоброкачественности предоставленных заказчиком материала, оборудования, технической документации или переданной для переработки (обработки) вещи; возможных неблагоприятных для заказчика последствий выполнения его указаний о способе исполнения работы; иных не зависящих от подрядчика обстоятельств, которые грозят годности или прочности результатов выполняемой работы либо создают невозможность ее завершения в срок (пункт 1).

Подрядчик, не предупредивший заказчика об обстоятельствах, указанных в пункте 1 настоящей статьи, либо продолживший работу, не дожидаясь истечения указанного в договоре срока, а при его отсутствии разумного срока для ответа на предупреждение или несмотря на своевременное указание заказчика о прекращении работы, не вправе при предъявлении к нему или им к заказчику соответствующих требований ссылаться на указанные обстоятельства (пункт 2).

Если заказчик, несмотря на своевременное и обоснованное предупреждение со стороны подрядчика об обстоятельствах, указанных в пункте 1 настоящей статьи, в разумный срок не заменит непригодные или недоброкачественные материал, оборудование, техническую документацию или переданную для переработки (обработки) вещь, не изменит указаний о способе выполнения работы или не примет других необходимых мер для устранения обстоятельств, грозящих ее годности, подрядчик вправе отказаться от исполнения договора подряда и потребовать возмещения причиненных его прекращением убытков (пункт 3).

В соответствии со статьей 743 ГК РФ подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ.

При отсутствии иных указаний в договоре строительного подряда предполагается, что подрядчик обязан выполнить все работы, указанные в технической документации и в смете.

В силу пункта 3 этой же статьи подрядчик, обнаруживший в ходе строительства не учтенные в технической документации работы и в связи с этим необходимость проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства, обязан сообщить об этом заказчику.

При неполучении от заказчика ответа на свое сообщение в течение десяти дней, если законом или договором строительного подряда не предусмотрен для этого иной срок, подрядчик обязан приостановить соответствующие работы с отнесением убытков, вызванных простоем, на счет заказчика. Заказчик освобождается от возмещения этих убытков, если докажет отсутствие необходимости в проведении дополнительных работ.

В силу пункта 4 подрядчик, не выполнивший обязанности, установленной пунктом 3 настоящей статьи, лишается права требовать от заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ и возмещения вызванных этим убытков, если не докажет необходимость немедленных действий в интересах заказчика, в частности в связи с тем, что приостановление работ могло привести к гибели или повреждению объекта строительства.

Согласно статье 744 ГК РФ заказчик вправе вносить изменения в техническую документацию при условии, если вызываемые этим дополнительные работы по стоимости не превышают десяти процентов указанной в смете общей стоимости строительства и не меняют характера предусмотренных в договоре строительного подряда работ.

Подрядчик вправе требовать в соответствии со статьей 450 настоящего Кодекса пересмотра сметы, если по не зависящим от него причинам стоимость работ превысила смету не менее чем на десять процентов.

Подрядчик вправе требовать возмещения разумных расходов, которые понесены им в связи с установлением и устранением дефектов в технической документации.

Согласно пункту 1 статьи 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Спорная неустойка предусмотрена пунктом 10.7 договора.

Нарушение ответчиком сроков выполнения работ, предусмотренных договором и графиком, материалами дела подтверждается и сторонами не оспаривается.

Сама по себе просрочка выполнения работ подрядчиком при наличии обстоятельств, препятствующих этому, зависящих в том числе от самого заказчика, не является основанием для взыскания неустойки.

По смыслу статьи 330 ГК РФ неустойку должник обязан уплатить в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

В соответствии с пунктом 1 статьи 401 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности.

Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства.

Отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство (пункт 2 статьи 401 ГК РФ).

В силу пункта 3 статьи 405 ГК РФ должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора.

По правилам статьи 406 ГК РФ кредитор считается просрочившим, если он не совершил действий, предусмотренных договором, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства (часть 3).

При исследовании обстоятельств по делу и представленных сторонами доказательств суд приходит к следующим выводам.

В ходе выполнения работ ответчиком неоднократно направлялись в адрес заказчика письма о необходимости выполнения дополнительных работ, не предусмотренных договором.

Так, письмом № 3 от 08.11.2016 подрядчик сообщил заказчику об отставании от графика производства работ, мотивировав следующим.

В процессе выполнения электромонтажных работ подрядчиком было выявлено, что длина кабельных трасс не соответствует длине кабеля, предусмотренной проектно-сметной документации. Подрядчиком был дополнительно закуплен недостающий кабель и продолжено выполнение работ, вследствие чего был увеличен срок выполнения отделочных работ. Стоимость дополнительно закупленного кабеля и работы по его прокладке просил считать дополнительными работами.

Также подрядчик указал, что в процессе выполнения работ по сплошному выравниванию стен и потолков выявилась необходимость проведения работ, не предусмотренных проектно-сметной документацией - обработки стен грунтовкой, зачистки стен и потолков от старой краски и штукатурки. Выявленные необходимые работы были выполнены подрядчиком, что затянуло выполнение отделочных работ. Просил считать указанные работы дополнительными.

Письмом № 5 от 14.11.2016 подрядчик сообщил заказчику о проведении дополнительных работ по прокладке кабеля, зачистке стен и потолков от старой краски и штукатурки, в связи с чем сроки выполнения отделочных работ были увеличены, начало сроков выполнения отделочных работ затянулось.

Кроме того, подрядчик сообщил о выявлении неучтенных договором работ: для выполнения работ по замене дверных блоков необходимо произвести монтаж/демонтаж навесной фасадной системы, для выполнения демонтажных работ в помещениях туалетов необходимо восстановление деревянной части стен в помещениях туалетов, для выполнения работ по укладке кафельной плитки необходимо восстановление вентиляционных шахт.

Просил назначить дату и время и ответственных лиц для комиссионного освидетельствования дополнительных работ.

В письме № 11 от 19.12.2016 подрядчик обратился к заказчику по вопросу заключения дополнительного соглашения о продлении сроков и увеличении объемов работ в размере не более 10% от объема работ по договору в соответствии с пунктом 12.6 договора. В обоснование необходимости заключения дополнительного соглашения сообщил заказчику о том, что в процессе выполнения работ выявлены работы, не учтенные проектно-сметной документацией: демонтаж унитазов, умывальников, душевых поддонов, сушилок, радиаторов отопления, трубопровода отопления, водоснабжения и канализации, оконных откосов из ГВЛ. Подрядчиком выполнены дополнительные работы по штроблению стен, монтажу кабеля в связи с неверным определением проектной документацией длины кабельных трасс. Также в процессе выполнения работ подрядчиком выполнены дополнительные работы, не предусмотренные проектно-сметной документацией: по зачистке стен и потолков от старой краски и штукатурки, по расшивке и заделке швов – стыков стен перекрытия, шпатлевке стен, восстановлению вентиляционных шахт, устройство автоматических воздухоотводчиков на радиаторы отопления и другие работы. Выполнение дополнительных работ вызвало отставание по графику. Кроме того, в связи с низкой температурой для проведения отделочных работ в помещениях подрядчиком проводился дополнительный обогрев помещений тепловыми пушками, что также повлияло на сроки окончания отделочных работ.

Перепиской сторон подтверждается, что подрядчик извещал заказчика о выявлении работ, выполнение которых договором не предусмотрено, о необходимости выполнения дополнительных работ, о необходимости согласования выполнения дополнительных работ (исх. № 11 от 19.12.2016, № 18 от 22.12.2016, № 12 от 20.12.2016, № 20 от 22.12.2016, № 16-617 от 11.11.2016, № 13 от 20.12.2016, № 14 от 21.12.2016).

Письмом № 22 от 29.12.2016 подрядчик направил в адрес заказчика акты освидетельствования скрытых работ № 1 от 01.11.2016, № 2 от 15.11.2016, № 3 от 16.11.2016, № 4 от 23.11.2016, № 5 от 01.11.2016, № 6 от 05.12.2016, № 7 от 30.11.2016, № 8 от 15.11.2016.

В адрес ответчика направлялся проект дополнительного соглашения от 21.12.2016 к договору об увеличении предусмотренного договором объема работ не более чем 10% от цены договора и, соответственно, цены договора (исх. № 16 от 11.12.2016).

В письме № 15 от 21.12.2016 подрядчик известил заказчика о приостановке работ до момента получения от заказчика решения по ввода заземляющего проводника в здание.

В письме № 289 от 03.12.2016 в ответ на письма подрядчика № 13 от 20.12.2916, № 21 от 23.12.2016, № 15 от 21.12.2016, № 14 от 21.12.2016 заказчик указал, что все работы, не учтенные сметным расчетом или не предусмотренные проектом, а также вопросы дополнительного финансирования неучтенных или дополнительных работ должны обсуждаться до заключения договора на производство работ. Работы, предлагаемые подрядчиком к оплате, должным образом не зафиксированы (акты скрытых работ заказчику не представлены, необходимость проведения дополнительных работ не определена). Отметил, что заказчик осуществлял помощь подрядчику в уборке мусора фронтальным погрузчиком на территории объектов капитального ремонта, что привело к непредвиденным тратам со стороны учреждения. Предложил подрядчику принять решение по возмещению понесенных учреждением затрат.

Материалами дела установлено, что в ходе выполнения работ подрядчику было выдано предписание ООО «Центр строительного контроля», организацией, осуществляющей контроль за проведением строительных работ на объекте, о приостановке работ № 01/11, № 05/11 от 11.11.2016.

В соответствии с указанным предписанием подрядчику в связи с нарушением правил производства работ надлежит приостановить работы до устранения следующих нарушений: отделочные работы по потолкам и стенам, а также устройство стяжки полов приостановить и продолжить после достижения в помещениях требуемой температуры воздуха; работы по монтажу систем холодного водоснабжения приостановить до получения согласования компании, выполнившей подготовку проектной документации.

Письмом № 16-618 подрядчик обратился к заказчику и ООО «Центр строительного контроля», в котором просил увеличить температуру теплоносителя в наружных сетях теплоснабжения, в связи с тем, что температура в помещениях затрудняет проведение отделочных работ в помещениях. Подрядчик решает вопрос дополнительного обогрева помещений тепловыми пушками, на что требуется временные и денежные затраты, которые не предусмотрены локальным сметным расчетом. В отношении второго нарушения, указанного в предписании, подрядчик сообщил, что работы выполняются согласно переданному в адрес подрядчика проекту.

В отношении дополнительного обогрева помещения при проведении отделочных работ заказчик в своем письме к подрядчику № 289 от 03.12.2016 пояснил, что заказчик не обязан нести затраты по содержанию и функционированию имущества, переданного подрядчику для выполнения работ.

Из анализа имеющейся переписки и установленных обстоятельств по делу суд приходит к выводу о наличии вины ответчика в нарушении сроков выполнения работ.

Как указано самим ответчиком, нарушение срока выполнения работ и сдачи их результата заказчику обусловлено выполнением подрядчиком работ, не предусмотренных договором и выявленных в ходе выполнения работ.

По смыслу статьи 743 ГК РФ дополнительным является тот объем работ, который необходим для выполнения основного объема работ.

Дополнительными работами являются работы, необходимость проведения которых обнаруживается подрядчиком в ходе проведения строительных работ и которые отсутствуют в технической документации, то есть таких работ, без проведения которых продолжение строительства невозможно (Определение ВАС РФ от 11.01.2011 № ВАС-17600/10 по делу № А33-18557/2009).

Характер дополнительных работ, свидетельствует о том, что технологически при их выполнении часть работ будет скрыта последующими работами, в связи с чем составление актов скрытых работ является обязательным. Акты освидетельствования скрытых работ составляются до скрытия их последующими работами, непосредственно после их обследования на месте, последующие работы до составления акта не выполняются.

Статья 743 ГК РФ предусматривает следующий порядок действий подрядчика при обнаружении необходимости выполнения дополнительных работ:

1. подрядчик должен сообщить о необходимости выполнения дополнительных работ заказчику;

2. при неполучении от заказчика ответа на свое сообщение в течение 10 дней, если иной срок не предусмотрен в самом договоре, подрядчик должен приостановить работы.

Вместе с тем, работы, не учтенные сметой и техническим заданием, в нарушение статьи 716 ГК РФ и пункта 3 статьи 743 ГК РФ, а также условий договора ответчиком были выполнены без согласования с заказчиком. О выявленных дополнительных работах заказчик был извещен уже после их выполнения (№ 3 от 08.11.2016, № 5 от 14.11.2016, № 11 от 19.12.2016, № 13 от 20.12.2016).

Отсутствие извещения заказчика о выполнении дополнительных работ до начала их выполнения, не может рассматриваться как надлежащее исполнение обязательств по договору.

Письмом № 5 от 14.11.2016 подрядчик просил назначить дату и время и ответственных лиц для комиссионного освидетельствования дополнительных работ по монтажу/демонтажу навесной фасадной системы, для выполнения демонтажных работ в помещениях туалетов необходимо восстановление деревянной части стен в помещениях туалетов, для выполнении работ по укладке кафельной плитки необходимо восстановление вентиляционных шахт.

Письмом № 22 от 29.12.2016 подрядчик направил в адрес заказчика акты освидетельствования скрытых работ № 1 от 01.11.2016, № 2 от 15.11.2016, № 3 от 16.11.2016, № 4 от 23.11.2016, № 5 от 01.11.2016, № 6 от 05.12.2016, № 7 от 30.11.2016, № 8 от 15.11.2016.

Доказательств того, что подрядчик извещал заказчика о необходимости освидетельствования скрытых работ, оформленных актами № 1 от 01.11.2016 № 5 от 01.11.2016, суду не представлено (акты освидетельствования составлены раньше (01.11.2016), чем направлено письмо, в котором подрядчик просил назначить дату и время и ответственных лиц для комиссионного освидетельствования (14.11.2016).

При этом сами акты освидетельствования направлены в адрес заказчика 29.12.2016, то есть, уже после передачи результатов работ по договору – 26.12.2016.

Кроме того, даже при неполучении от заказчика ответа на свое сообщение в установленный законом срок подрядчик обязан приостановить соответствующие работы, а не выполнять их.

Исключения составляют случаи необходимости немедленных действий в интересах заказчика, в частности в связи с тем, что приостановление работ могло привести к гибели или повреждению объекта строительства.

Наличие таких обстоятельств подрядчиком в указанных им случаях, кроме приостановления производства работ на основании предписания ООО «Центр строительного контроля», не доказано.

Вместе с тем, период с 11.11.2016 по 14.11.2016 приостановления работ исключен истцом при определении периода просрочки.

Согласно материалам дела работы приостанавливались подрядчиком также в связи с необходимостью получения от заказчика решения по вводу заземляющего проводника в здание (письмо № 15 от 21.12.2016), однако данное приостановление произведено фактически за сроком выполнения работ, установленным договором.

Таким образом, порядок выполнения подрядчиком дополнительных работ не соблюден, при наличии оснований для их приостановления, выполнение работ было продолжено.

При этом довод ответчика об обоснованности времени выполнения дополнительных работ проектной документации в данном случае правового значения не имеет, поскольку основанием для применения ответственности к подрядчику в виде взыскания неустойки является сам факт нарушения срока выполнения работ, с учетом наличия его вины и отсутствия вины заказчика.

Довод ответчика о продлении сроков выполнения отделочных работ по причине дополнительного обогрева помещений в связи с полученным предписанием о приостановке работ и отсутствием в смете зимнего удорожания, судом отклоняется, поскольку пунктом 6.1.14 на подрядчика возложена обязанность нести расходы по содержанию объекта до даты подписания акта сдачи-приемки объекта, завершенного капитальным ремонтом.

Приостановление ответчиком работ до решения заказчиком вопроса по вводу заземляющего проводника суд находит необоснованным, поскольку из письма заказчика № 289 от 23.12.2016, адресованного подрядчику, следует, что заказчиком неоднократно сообщалось подрядчику, что места ввода заземляющего проводника в здания были определены производителем работ.

С учетом изложенного, суд находит установленным ненадлежащее исполнение ответчиком обязательств по договору. Нарушение сроков выполнения работ по договору обусловлено нарушением подрядчиком порядка выполнения дополнительных работ по договору.

Доказательств невозможности исполнения по обстоятельствам, не зависящим от ответчика, суду не представлено. Судом в ходе рассмотрения дела такие обстоятельства не установлены.

Кроме того, ответчик, как профессиональный участник рынка, осуществляющий, в том числе строительство жилых и нежилых зданий (код вида деятельности 41.2), что является основным видом деятельности общества согласно выписке из единого государственного реестра юридических лиц (код вида деятельности 45.3), заключая контракт на предложенных условиях, счел возможным приступить к его исполнению.

При таких обстоятельствах требование о взыскании неустойки является правомерным.

Расчет неустойки в сумме 19 025,08 руб. произведен истцом в соответствии с пунктом 10 8. договора на стоимость работ, выполненных с нарушением установленного срока (с учетом времени приостановки выполнения работ на основании предписания ООО «Центр строительного контроля») - 1 921 725, 69 руб., исходя из 11 дней просрочки, с применением действующей ключевой ставки ЦБ РФ в размере 9% годовых.

Расчет судом проверен, признан верным.

На основании изложенного, исковые требования подлежат удовлетворению исходя из заявленной суммы неустойки - 19 025 рублей 08 копеек.

Истцом при подаче иска уплачена государственная пошлина в размере 4 554 рубля по платежному поручению № 62 от 26.01.2017.

В связи с уменьшением исковых требований истцу подлежит возврату из федерального бюджета государственная пошлина в размере 3 823 рубля.

В остальной части - 731 рубль государственная пошлина в силу статьи 110 АПК РФ взыскивается с ответчика в пользу истца.

Руководствуясь ст. ст. 167-170,176 АПК РФ, суд

Р Е Ш И Л:

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью «СтройСнаб Восток» (ОГРН <***>, ИНН <***>) в пользу Областного автономного учреждения «Оздоровительно-досуговый центр «Юбилейный» (ОГРН <***>, ИНН <***>) 19 025 рублей 08 копеек неустойки, 731 рубль судебных расходов по уплате государственной пошлины, а всего 19 756 рублей 08 копеек.

Возвратить Областному автономному учреждению «Оздоровительно-досуговый центр «Юбилейный» (ОГРН <***>, ИНН <***>) 3 823 рубля государственной пошлины, уплаченной по платежному поручению от 26.01.2017 № 62.

Решение может быть обжаловано в Пятый арбитражный апелляционный суд в месячный срок со дня его изготовления в полном объеме, через Арбитражный суд Сахалинской области.

Судья П.Б. Мисилевич