Решение от 27 января 2025 г. по делу № А76-28396/2023

Арбитражный суд Челябинской области

454000, г.Челябинск, ул.Воровского, 2

Именем Российской Федерации


Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А76-28396/2023
28 января 2025 года
г. Челябинск



Резолютивная часть решения объявлена 16 января 2025 года.

Решение в полном объеме изготовлено 28 января 2025 года.


Судья Арбитражного суда Челябинской области Архипова А.В., при ведении протокола секретарем судебного заседания Марининой К.М., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Канзафаровский карьер», д. Канзафарова Челябинская обл., ОГРН <***> к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 22 по Челябинской области о признании недействительным решения от 11.05.2023 № 1349 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения,

при участии в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора общества с ограниченной ответственностью «Долерит», общества с ограниченной ответственностью «Костанайвзрывпром»,

при участии в судебном заседании представителей:

от заявителя: ФИО1, доверенность б/н от 09.01.2023, паспорт;

от ответчика: ФИО2, доверенность №03-09/016527 от 18.12.2024, служебное удостоверение; ФИО3, доверенность №03-09/015949 от 09.12.2024, служебное удостоверение; ФИО4, доверенность №03-17/0070851 от 27.05.2024, паспорт;

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Канзафаровский карьер», д. Канзафарова Челябинская обл., ОГРН <***>  (далее – заявитель, ООО «Канзафаровский карьер») 08.09.2023 обратилось в Арбитражный суд Челябинской области с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №22 по Челябинской области (далее – инспекция, Межрайонная ИФНС России №22 по Челябинской области) о признании недействительным решения от 11.05.2023 № 1349 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора привлечены общество с ограниченной ответственностью «Долерит» (далее – третье лицо, ООО «Долерит»), общество с ограниченной ответственностью «Костанайвзрывпром» (далее – третье лицо, ООО Костанайвзрывпром»).

В обоснование доводов заявления общество ссылается на то, что добываемым полезным ископаемым для целей исчисления налога на добычу полезных ископаемых (далее – НДПИ) первым по своему качеству соответствующим стандарту  предприятия для общества является строительный камень, который затем в неизменном виде реализуется в адрес ООО Костанайвзрывпром», которое в свою очередь реализует его ООО «Долерит», которое, в свою очередь, осуществляет его дробление до щебня соответствующих фракций на собственном или арендованном оборудовании и дальнейшую реализацию потребителям.

Сам по себе факт взаимозависимости ООО «Канзафаровский карьер» и ООО «Долерит» не является основанием для доначисления НДПИ исходя из объекта налогообложения «щебень» ООО «Канзафаровский карьер». При этом ООО Костанайвзрывпром» не является взаимозависимым лицом.

Кроме того, по мнению заявителя, при расчете налоговой базы по НДПИ в отношении добытого полезного ископаемого не учтены расходы ООО «Долерит» на доставку щебня до потребителей.

Налоговый орган в отзыве против требований заявителя возражает, считает, решения налогового органа соответствующими законодательству. В обоснование законности решений инспекция ссылается на то, что обществом создана искусственная ситуация формального разделения бизнеса между взаимозависимыми организациями, одна из которых добывает строительный камень, вторая осуществляет его перепродажу, а третья осуществляет его дробление до щебня, исключительно с целью уклонения от уплаты НДПИ путем изменения объекта налогообложения со щебня на строительный камень.

В то время как налоговым органом в ходе проверки установлено, что производственный процесс заявителя не претерпел фактических изменений. Налогоплательщик с использование гражданско-правовых инструментов создал видимость самостоятельного осуществления ООО «Долерит» деятельности по закупу строительного камня и его дроблению.

Третьим лицом представлено мнение, в котором поддержаны доводы заявителя.

Представители сторон в судебном заседании поддержали доводы заявления и отзыва на него.

Заслушав доводы представителей сторон, исследовав письменные материалы дела, суд считает заявленные требования не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, ООО «Канзафаровский карьер»22.08.2022 представило в Межрайонную ИФНС России № 22 по Челябинской области налоговую декларацию по налогу на добычу полезных ископаемых за июль 2022г. с исчисленной суммой налога 363 402 рублей. Налогооблагаемая база по НДПИ исчислена исходя из сложившихся у налогоплательщика за соответствующий налоговый период цен реализации добытого строительного камня.

Инспекцией проведена камеральная налоговые проверки налоговой декларации по НДПИ за июль 2022 года, представленной ООО «Канзафаровский карьер», по результатам которой составлен акт налоговой проверки 06.12.2022 № 6992, Дополнение к Акту от 28.03.2023 № 72 и вынесено решение от 11.05.2023 № 1349 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, которым заявителю доначислен НДПИ в сумме 871 993рублей, штраф по п. 3 статьи 122 НК РФ в сумме 43 599,65рублей.

В ходе проверки инспекцией сделан вывод о занижении налоговой базы по НДПИ в виду создания искусственной ситуации разделения бизнеса, что повлекло неправильное определения вида, и соответственно, стоимости единицы добываемого обществом полезного ископаемого, что повлекло неполную уплату НДПИ за июль 2022 года.

Решением УФНС России по Челябинской области от 04.08.2023 №16-07/002727 решение Межрайонной ИФНС России №22 по Челябинской области от 11.05.2023 № 1349  оставлено без изменения.

Заявитель, не согласившись с вынесенным решением инспекции обратился в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением.

Согласно части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

По смыслу части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявитель должен доказать факт нарушения обжалуемыми актами, решениями, действиями (бездействием) своих прав и законных интересов.

Исходя из части 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

Таким образом, для признания арбитражным судом ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными, необходимо наличие одновременно двух юридически значимых обстоятельств: несоответствие их закону или иным нормативным правовым актам и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

При этом обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие) (часть 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В силу статьи 334 НК РФ налогоплательщиками налога на добычу полезных ископаемых признаются организации и индивидуальные предприниматели, признаваемые пользователями недр в соответствии с законодательством Российской Федерации. Налогоплательщиками признаются организации, сведения о которых внесены в единый государственный реестр юридических лиц на основании статьи 19 Федерального закона от 30 ноября 1994 года № 52-ФЗ «О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», признаваемые пользователями недр в соответствии с законодательством Российской Федерации, а также на основании лицензий и иных разрешительных документов.

Подпунктом 1 пункта 1 статьи 336 НК РФ объектом налогообложения налогом на добычу полезных ископаемых, если иное не предусмотрено пунктом 2 настоящей статьи, признаются, в том числе полезные ископаемые, добытые из недр на территории Российской Федерации на участке недр, предоставленном налогоплательщику в пользование в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Согласно пункту 1 статьи 337 НК РФ в целях исчисления НДПИ полезным ископаемым признается продукция горнодобывающей промышленности и разработки карьеров (если иное не предусмотрено пунктом 3 настоящей статьи), содержащаяся в фактически добытом (извлеченном) из недр (отходов, потерь) минеральном сырье (породе, жидкости и иной смеси), первая по своему качеству соответствующая национальному стандарту, региональному стандарту, международному стандарту, а в случае отсутствия указанных стандартов для отдельного добытого полезного ископаемого - стандарту организации.

Не может быть признана полезным ископаемым продукция, полученная при дальнейшей переработке (обогащении, технологическом переделе) полезного ископаемого, являющаяся продукцией обрабатывающей промышленности.

В частности, в пункте 2 статьи 337 НК РФ видами добытого полезного ископаемого признается также неметаллическое сырье, используемое в основном в строительной индустрии (гипс, ангидрит, мел природный, доломит, флюс известняковый, известняк и известковый камень для изготовления извести и цемента, песок природный строительный, галька, гравий, песчано-гравийные смеси, камень строительный, облицовочные камни, мергели, глины, другие неметаллические ископаемые, используемые в строительной индустрии).

Пунктом 3 статьи 337 НК РФ также предусмотрено, что полезным ископаемым также признается продукция, являющаяся результатом разработки месторождения, получаемая из минерального сырья с применением перерабатывающих технологий, являющихся специальными видами добычных работ (в частности, подземная газификация и выщелачивание, дражная и гидравлическая разработка россыпных месторождений, скважинная гидродобыча), а также перерабатывающих технологий, отнесенных в соответствии с лицензией на пользование недрами к специальным видам добычных работ (в частности добыча полезных ископаемых из пород вскрыши или хвостов обогащения, сбор нефти с нефтеразливов при помощи специальных установок).

В силу пункта 1 статьи 339 НК РФ количество добытого полезного ископаемого определяется налогоплательщиком самостоятельно. В зависимости от добытого полезного ископаемого его количество определяется в единицах массы или объема.

Согласно пункту 2 статьи 339 НК РФ количество добытого полезного ископаемого определяется прямым (посредством применения измерительных средств и устройств) или косвенным (расчетно, по данным о содержании добытого полезного ископаемого в извлекаемом из недр (отходов, потерь) минеральном сырье) методом, если иное не предусмотрено настоящей статьей. В случае, если определение количества добытых полезных ископаемых прямым методом невозможно, применяется косвенный метод.

Применяемый налогоплательщиком метод определения количества добытого полезного ископаемого подлежит утверждению в учетной политике налогоплательщика для целей налогообложения и применяется налогоплательщиком в течение всей деятельности по добыче полезного ископаемого. Метод определения количества добытого полезного ископаемого, утвержденный налогоплательщиком, подлежит изменению только в случае внесения изменений в технический проект разработки месторождения полезных ископаемых в связи с изменением применяемой технологии добычи полезных ископаемых.

В соответствии с пунктом 7 статьи 339 НК РФ при определении количества добытого в налоговом периоде полезного ископаемого учитывается  полезное ископаемое, в отношении которого в налоговом периоде завершен комплекс технологических операций (процессов) по добыче (извлечению) полезного ископаемого из недр (отходов, потерь).

При этом при разработке месторождения полезного ископаемого в соответствии с лицензией (разрешением) на добычу полезного ископаемого учитывается весь комплекс технологических операций (процессов), предусмотренных техническим проектом разработки месторождения полезного ископаемого.

При этом как разъяснено в пункте 3 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.12.2007 № 64 «О некоторых вопросах, связанных с применением положений Налогового кодекса Российской Федерации о налоге на добычу полезных ископаемых, налоговая база по которым определяется исходя из их стоимости» данные нормы не могут быть истолкованы как означающие, что полезным ископаемым во всех случаях признается конечная продукция разработки месторождения, поскольку проектом разработки конкретного месторождения может быть предусмотрена необходимость осуществления в отношении полезного ископаемого операций, относящихся не только к добыче (извлечению) полезного ископаемого из недр, но и к его дальнейшей переработке.

Правовое содержание понятия полезного ископаемого может определяться законодателем неодинаково в зависимости от специфики правового регулирования отношений, связанных с использованием природных ресурсов, содержащихся в недрах.

В статье 337 Налогового кодекса Российской Федерации термин «полезное ископаемое» используется для целей налогообложения в специальном значении - как полезное ископаемое, соответствующее определенному стандарту качества. Из данного регулирования во взаимосвязи с положениями статьи 339 Налогового кодекса Российской Федерации следует, что возникновение объекта обложения налогом на добычу полезных ископаемых связывается не с моментом добычи собственно минерального сырья, а с моментом завершения всех технологических операций по извлечению из него полезного ископаемого и доведению его качества до определенного стандарта (определения Конституционного Суда Российской Федерации от 25 февраля 2013 года № 189-О и от 24 декабря 2013 года № 2059-О, от 25 июня 2019 № 1517-О).

Соответственно в пункте 1 статьи 337 НК РФ конкретизируется понятие полезного ископаемого именно в целях использования в налоговых отношениях, и термин «полезное ископаемое» используется для целей налогообложения в специальном значении.

Таким образом, для целей налогообложения полезным ископаемым признается не минеральное сырье, фактически добытое из недр, которым в данном случае выступает карбонатные породы (горная порода), а продукция горнодобывающей промышленности и разработки карьеров содержащаяся в фактически добытом (извлеченном) из недр минеральном сырье (породе), в отношении которой завершены всех технологические операции по извлечению из него полезного ископаемого и доведению его качества до определенного стандарта.

Исходя из данных норм, арбитражный суд приходит к выводу, что полезным ископаемым, стоимость которого налогоплательщик должен учитывать для целей определения налоговой базы по НДПИ, является не непосредственно добываемое сырье, а продукция горнодобывающей промышленности и разработки карьеров, содержащаяся в фактически добытом (извлеченном) из недр минеральном сырье (породе,), первая по своему качеству соответствующая национальному стандарту, региональному стандарту, международному стандарту, а в случае отсутствия указанных стандартов для отдельного добытого полезного ископаемого - стандарту организации, в отношении которого окончен весь комплекс технологических операций (процессов) по добыче, предусмотренных техническим проектом разработки месторождения полезного ископаемого без учета предусмотренных техническим проектом разработки месторождения операций, относящихся к его дальнейшей переработке.

Таким образом, исходя из буквального толкования пункта 1 статьи 337 НК РФ, полезным ископаемым для целей исчисления НДПИ признается не фактически добытое (извлеченное) из недр минеральное сырье (порода), а продукция горнодобывающей промышленности, извлекаемая (получаемая) из этого минерального сырья (породы), которая первая по своему качеству соответствует какому-либо указанному в данном пункте стандарту. При этом технологические операции по получению такой продукции должны быть также включены в комплекс технологических операций (процессов), предусмотренных техническим проектом разработки месторождения полезного ископаемого, а также относится к операциям горнодобычи, а не переработки.

Согласно пункту 8.1 статьи 4 Закона Российской Федерации от 21.02.1992 № 2395-1 «О недрах» (далее – Закон о недрах) согласование технических проектов разработки месторождений общераспространенных полезных ископаемых и иной проектной документации на выполнение работ, связанных с пользованием участками недр местного значения, относится к полномочиям органов государственной власти субъектов Российской Федерации в сфере регулирования отношений-недропользования на своих территориях.

Согласно данной статье закона указанные органы также принимают участие в определении условий пользования месторождениями полезных ископаемых, осуществляют региональный государственный надзор за рациональным использованием и охраной недр в отношении участков недр, местного значения, проводят государственную экспертизу запасов полезных ископаемых,  геологической, экономической и экологической информации о предоставляемых в пользование участках недр местного значения.

В соответствии со статьей 22 Закона о недрах пользователь недропользователь обязан обеспечить соблюдение требований технических проектов, планов или схем развития горных работ, недопущение сверхнормативных потерь, разубоживания и выборочной отработки полезных ископаемых.

Согласно статье 23.2 Закона о недрах разработка месторождений полезных ископаемых осуществляется в соответствии с утвержденными техническими проекта ми и иной проектной документацией на выполнение работ, связанных с пользованием недрами, а также правилами разработки месторождений полезных ископаемых но видам полезных ископаемых, устанавливаемыми федеральным органом управления государственным фондом недр по согласованию с уполномоченными Правительством Российской Федерации федеральными органами исполнительной власти,

Состав и содержание технических проектов разработки месторождений полезных ископаемых определяются правилами подготовки технических проектов разработки месторождений полезных ископаемых по видам полезных ископаемых, устанавливаемыми федеральным органом управления государственным фондом недр по согласованию с уполномоченными Правительством Российской Федерации федеральными органами исполнительной власти.

Порядок подготовки, согласования и утверждения технических проектов разработки месторождений полезных ископаемых и иной проектной документации на выполнение работ, связанных с пользованием участками недр, устанавливается Правительством Российской Федерации по видам-полезных ископаемых и видам пользования недрами.

В соответствии с Положением о подготовке, согласовании и утверждении технических проектов разработки месторождений полезных ископаемых и иной проектной документации на выполнение работ, связанных с пользованием участками недр, по видам полезных ископаемых и видам пользования недрами, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 03.03.2010 № 118 подготовка проектной документации заключается в разработке обоснованных технических и технологических решений, обеспечивающих выполнение условий пользования участком недр, рациональное комплексное использование и охрану недр, а также выполнение требований законодательства Российской Федерации о недрах.

Из анализа указанных норм права следует, что проект разработки месторождения - это основной документ, согласованный с уполномоченным государственным органом, регулирующий порядок разработки месторождения полезных ископаемых, включающий в себя весь технологический процесс добычи сырья и извлечения продукции.

Технологический процесс по добыче конкретного полезного ископаемого на конкретном месторождении определяется в техническом проекте разработки данного месторождения и включает помимо операции по извлечению минерального сырья из недр комплекс технологических операций (процессов) по доведению фактически извлеченного минерального сырья до соответствующего стандарта качества, в связи с чем необходимо учитывать положения пункта 7 статьи 339 НК РФ, устанавливающие определение в налоговом периоде количества добытого полезного ископаемого, в отношении которого в налоговом периоде завершен комплекс технологических операций (процессов) по добыче (извлечению) полезного ископаемого из недр, предусмотренных техническим проектом разработки месторождения. Указанный комплекс технологических операций (процессов) может, в частности, включать: операции по технологической подготовке до получения кондиционного продукта (сортового сырья); операции, необходимые для облегчения транспортировки и хранения товарного продукта; другие операции, имеющие целью получение товарного продукта, при условии, что они не изменяют основного характера продукта; иные операции, предусмотренные техническим проектом разработки месторождения полезных ископаемых.

Следовательно, если техническим проектом разработки месторождения предусмотрено получение какой-либо продукции из минерального сырья и операции по первичной обработке извлеченного минерального сырья и получаемая продукция в соответствии с классификатором продукции по видам экономической деятельности относятся к горнодобывающей промышленности, то для целей налогообложения НДПИ добытым полезным ископаемым будет признаваться полученная из минерального сырья продукция, а не непосредственно извлекаемое минеральное сырье.

Как следует из представленных документов ООО «Канзафаровский карьер» создано 30.06.2011, зарегистрировано по адресу: 456738, Челябинская область, д. Канзафарова, тер. Щебеночный карьер, 1, применяет общую систему налогообложения, а также является налогоплательщиком налога на добычу полезных ископаемых.

Учредителем ООО «Канзафаровский карьер» с 18.04.2018 является ФИО5 (размер доли в уставном капитале составляет - 100%), что подтверждается выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц.

Основным видом деятельности ООО «Канзафаровский карьер» является 08.11. «Добыча декоративного и строительного камня, известняка, гипса, мела и сланцев».

Разработка Канзафаровского месторождения осуществлялась в проверяемом периоде ООО «Канзафаровский карьер» на основании лицензии на пользование недрами ЧЕЛ 80274 ТЭ, выданной Министерством имущества и природных ресурсов Челябинской области 15.11.2011 года, с целевым назначением и видами работ: добыча строительного камня на Канзафаровском месторождении диабазовых порфиритов, расположенном в 7 км к северо-западнее с. Кунашак.

В соответствии с Проектом, площадь уточненного горного отвода – 13,1 га. Дробильно-сортировочный комплекс расположено в 500 м восточнее месторождения. Следовательно, дробильно-сортировочный комплекс расположен в границах горного отвода.

Комиссией по государственной экспертизе запасов полезных ископаемых – далее Комиссия (заключение от 26.04.1985 № 5, утвержденное генеральным директором Уральского производственного геологического объединения «Уралгеология») утверждены балансовые запасы строительного камня Канзафаровского месторождения в качестве сырья для получения щебня для строительных работ по ГОСТ 8267-82 и щебня для дорожного строительства по ГОСТ 9128-84.

Комиссией установлено, что согласно ГОСТ 23845-79 диабазы и диабазовые порфириты пригодны в качестве сырья для производства щебня по ГОСТ 8267-82 следующих марок по дробимости в водонасыщенном состоянии:

- из свежих пород 800-1400,

- из затронутых выветриванием пород – 600.

Для комплексного использования диабазов и диабазовых порфиритов определена их пригодность в качестве:

- бутового камня по ГОСТ 10263-80 для тяжелых (обычных) цементобетонов марок 100-300 и выше.

- пески-отсевы отвечают требованиям ГОСТ 25607-83 для дорожных работ, ГОСТ 26193 -84 для дорожного строительства, благоустройства и прочего.

Подсчет запасов диабазов Канзафаровского месторождения произведен по состоянию на 01.01.1985 в соответствии со следующими параметрами кондиций, составленных по результатам детальной разведки с учетом требований промышленности, обоснованных технико-экономическими расчетами рентабельности отработки разведанных запасов, переработки их на щебень:

- качество щебня, получаемого из сырья месторождения должно отвечать требованиям государственных стандартов 8267-82 «Щебень из природного камня для строительных работ» и 9128-84 «Смеси асфальтобетонные дорожные и аэродромные и асфальтобетон».

Соответственно уполномоченным на то органом ГОСТы 8267-82 и 9128-84 для щебня прямо упомянуты в резолютивной части протокола ТКЗ от 26.04.1985 N 5, как единственно использованные для подсчета запасов полезных ископаемых Канзафаровского месторождения.

В пункте 2 заключения по технико-экономическому обоснованию постоянных кондиций для подсчета запасов строительного камня Канзафаровского месторождения, подписанному начальником партии ФИО6, составленному для утверждения ПРМ 2000 года (приложение N 4 к ПРМ), также указано на определение качества сырья по ГОСТ 8267-82.

Проектной документацией «Разработка Канзафаровского месторождения диабазовых порфриритов с целью добычи строительного камня», утвержденной в 2019 году (далее - Проектная документация разработки меторождения) предусмотрено следующее.

В пункте 2.6.1 «Качественная характеристика сырья» раздела 2.6 «Характеристика полезного ископаемого» ТПРКМ дробимый камень квалифицирован как сырье, проверка на соответствие установленным стандартам предусмотрена только для щебня – ГОСТам 32703-2014 «Дороги автомобильные общего пользования. Щебень и гравий из горных пород. Технические требования» и 33029-2014 «Дороги автомобильные общего пользования. Щебень и гравий из горных пород. Определение гранулометрического состава», поскольку гравий на Канзафаровском месторождении не добывается.

Указанные обстоятельства указывают на разработку на карьере скальных пород с извлечением минерального сырья (дробимого камня) и получением ДПИ – щебня ГОСТ 32703-2014 и ГОСТ 33029-2014.

При этом пунктом 3.10.1 «Прием и обработка полезного ископаемого» раздела 3.10 «Технологический комплекс на поверхности» ТПРКМ предусмотрена первичная обработка полезного ископаемого на ДСУ, расположенной 500 м восточнее месторождения, под которой понимается дробление не полезного ископаемого, а горной массы (материала) до состояния, удовлетворяющего вышеуказанным ГОСТам для щебня различных фракций. Каждая фракция щебня и отсевы дробления подаются на соответствующий открытый конусный склад и экскаватором отгружаются на автотранспорт потребителя.

Таким образом, под переработкой полезного ископаемого в п.3.10.1 проекта понимается дробление извлеченного из недр минерального сырья, не соответствующего предусмотренным ТПРКМ стандартам, до состояния щебня ГОСТ 32703-2014 и ГОСТ 33029-2014 (пункт 2.6.1 ТПРКМ).

Так, в пунктах 4.2 и 4.3 ТПРКМ прямо указано на то, что оценка качества не только щебня, в том числе в качестве продукции на выходе ДСУ, и попутных пород, но и самого добываемого строительного камня производится в соответствии с требованиями ГОСТ 32703-2014 и ГОСТ 33029-2014. В пункте 2.6.1 «Качественная характеристика сырья» ТПРКМ также указано на соответствие строительного камня (сырья) не по ГОСТу 23845-79, а по ГОСТам 32703-2014 и 33029-2014 для щебня – продукта, получаемого на выходе ДСУ.

ООО «Канзафаровский карьер» 01.01.2017 утвержден Стандарт организации «Камень строительный. Технические условия» ТУ 08.11.12-001-913451534- 2017 (далее – ТУ, Стандарт). Технические условия распространяются на камень строительный , предназначенный для получения строительного щебня, используемого в промышленном и дорожном строительстве. Скальные горные породы классифицируется в соответствии с ГОСТ 31436-2011 «Породы горные, скальные для производства щебня для строительных работ». Положениями раздела 6 ТУ Предусмотрено определение физико-химических свойств добываемого строительного камня требованиям ГОСТ 8269 для определения качества щебня. В приложении «А» к ТУ «Перечень документов, на которые имеются ссылки в настоящих ТУ» имеется ссылка на ГОСТ 8267-93 для технических условий определения щебня. В пункте 1.2.3 ТУ «Физико-технические свойства» установлена необходимость соответствия горных пород требованиям ГОСТов 8267 и 8269 для щебня. Определение физико-химических свойств добываемого строительного на основании других показателей данный стандарт не предусматривает.

Исходя из данных документов, суд приходит к выводу, что фактически добываемым на Канзафаровском карьере сырьем является «строительный камень» (горная масса).

Однако с учетом того, что технические документы по разработке месторождения включает операции по доведению данного сырья (строительного камня, горной массы) до определенного стандарта, первым из которых выступает ГОСТ 8267-93 Межгосударственный стандарт. Щебень и гравий из плотных горных пород для строительных работ. Технические условия», суд приходит к выводу, что для целей налогообложения полезным ископаемым, которое выступает объектом налогообложения, в данном случае будет являться щебень.

При этом суд учитывает, что согласно  «ОК 034-2014 (КПЕС 2008). Общероссийский классификатор продукции по видам экономической деятельности», утвержденного Приказом Росстандарта от 31.01.2014 № 14-ст, щебень, наряду с камнем строительным отнесен к разделу 08 «Продукция горнодобывающих производств прочая».

В соответствии с Общероссийским классификатором видов экономической деятельности (ОК 029-2014 (КДЕС Ред. 2), утвержденного Приказом Росстандарта от 31.01.2014 № 14-ст, к разделу «В» «Добыча полезных ископаемых» отнесена группировка «добыча строительного камня» 08.11, которая включает дробление и измельчение строительного камня.

Так в соответствии с Разделом В ОК 029-2014 «Добыча полезных ископаемых» данный раздел включает: добычу полезных ископаемых, встречающихся в природе в виде твердых пород, а также дополнительные виды деятельности с целью подготовки сырья к реализации: дробление, измельчение, сортировка. Перечисленные виды работ обычно выполняются хозяйствующими субъектами, которые сами занимаются добычей полезных ископаемых и/или расположены в районе добычи полезных ископаемых.

Некоторые технологические процессы, относящиеся к данному разделу, могут также осуществляться специализированными предприятиями по заказу третьих сторон в качестве производственных услуг.

Этот раздел не включает: дробление, измельчение и другие виды обработки некоторых грунтов, горных пород и минералов, не связанные с операциями по добыче полезных ископаемых, см. 23.9.

Группировки 07 и 08 включают добычу металлических руд, различных минералов и нерудных полезных ископаемых. Группировка 08 «Добыча прочих полезных ископаемых» включает добычу ископаемых из карьеров, а также разработку скальных пород. Получаемые продукты используются главным образом в строительстве (например, песок, камень и т.п.), в производстве строительных материалов (например, глины, гипса и т.п.). Эта группировка не включает процессы обработки (кроме дробления, измельчения, обогащения, сушки, сортировки и смешивания) добываемых полезных ископаемых, см. раздел C.

Группировка 8.11 Добыча камня, песка и глины, добыча декоративного и строительного камня, известняка, гипса, мела и сланцев включает добычу, первичную обработку, распиловку камня для строительства и изготовления памятников, такого как мрамор, гранит, песчаник и т.д., а также дробление и измельчение декоративного и строительного камня. Эта группировка не включает резку, обработку и отделку камня за пределами карьеров, см. 23.70.

В соответствии с группировкой 23.70 Резка, обработка и отделка камня включает резку, обработку и отделку камней для использования в строительстве, на кладбищах, на дорогах и в качестве покрытия для кровли в нее не включается производство грубо насеченного камня, см. 08.11.

Исходя из приведенной классификации видов деятельности группировка 23.70 «Резка, обработка и отделка камня» вообще не включает дробление измельчение и сортировку строительного камня.

Нахождение дробильно-сортировочного комплекса в пределах либо за пределами горного отвода, карьера, земельного участка, на котором расположен горный отвод, не имеет определяющего значения для отнесения дробления строительного камня к добывающим или обрабатывающим процессам по следующим основаниям.

Во-первых, из группировки 8.11 по признаку нахождения за переделами карьеров исключены резка, обработка и отделка камня, а не его дробление и сортировка.

Во-вторых, раздел В ОК 029-2014 «Добыча полезных ископаемых» не включает: дробление, измельчение и другие виды обработки некоторых грунтов, горных пород и минералов, не связанные с операциями по добыче полезных ископаемых.

Соответственно, дробление камня может быть признано операцией по переработке продукции горнодобывающей промышленности (обрабатывающее производство) не по признаку нахождения дробильно-сортировочного комплекса за пределами горного отвода или карьера, а тогда, когда организация не занимается одновременно добычей исходного минерального сырья и для нее операции по извлечению минерального сырья (породы) и ее дробление не является единым технологическим процессом, предусмотренным проектом разработки месторождения.

Таким образом, исходя из буквального толкования ОК 029-2014, в том случае, если организация осуществляет одновременно дробление строительного камня в связи с операциями по его добыче, процессы дробления, измельчения и сортировки строительного камня до щебня отнесены общероссийскими классификаторами к видам добычных работ. В том случае, когда дробление строительного камня не связано с одновременной его добычей непосредственно данной организацией, оно относится к обрабатывающему производству.

Факт осуществления ООО «Канзафаровский карьер» в период с 01.01.2017 по 31.12.2019 деятельности по добыче сырья «строительный камень» с последующим осуществлением операций дробления, измельчения и сортировки строительного камня до щебня был установлен налоговым органом в ходе выездной налоговой проверки  ООО «Канзафаровский карьер» по результатам которой составлен акт от 20.09.2021 №10 и вынесено решение от 30.11.2021 №10 о привлечении ООО «Канзафаровский карьер» к ответственности за совершение налогового правонарушения. По результатам данной проверки также было установлено занижении налоговой базы по НДПИ в виду неправильного определения вида, и соответственно, стоимости единицы добываемого обществом полезного ископаемого.

В ходе проверки было установлено, что заявитель непосредственно занимается добычей полезных ископаемых (горной породы или строительного камня), осуществляет дробление и сортировку строительного камня в связи с его добычей, доведение сырья до стандарта качества (ГОСТ 8267-93) путем дробления включено в общий технологический процесс разработки Канзафаровского месторождения, что в виду одновременного осуществления обществом операций по дроблению строительного камня в связи с операциями по его добыче  позволило отнести в данном случае в соответствии с ОК 029-2014 дробление к операциям по добыче полезных ископаемых, в связи с чем обществу в качестве вида полезного ископаемого был вменен «щебень».

При этом претензии налогового органа к определенному обществом виду добытого полезного ископаемого возникли ранее, начиная с 2020 года, и сопровождались представлением обществом уточненных налоговых деклараций с увеличением суммы НДПИ к уплате исходя из объекта налогообложения полезного ископаемого «щебень» и доплатой НДПИ.

В связи с возникшими претензиями налогового органа и доначислением НДПИ по виду полезного ископаемого «щебень» общество с 2020 года изменило схему хозяйствования.

ООО «Долерит» создано 27.08.2020, зарегистрировано по адресу: 456738, Челябинская область, д. Канзафарова, тер. Щебеночный карьер, 1, офис 4, применяет общую систему налогообложения.

Учредителем ООО «Долерит» с 27.08.2020 до 09.07.2021 являлся ФИО7 (размер доли в уставном капитале составляет - 100%), с 09.07.2021 учредителями являются ФИО8 (51%), ФИО7 (49%) что подтверждается выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц.

ФИО7 является сыном учредителя ООО «Канзафаровский карьер» ФИО5 (ответ Государственного комитета по делам ЗАГСов по Челябинской области от 28.04.2021 исх. № 09-22/002518).

Соответственно, в силу статьи 20 НК РФ ООО «Канзафаровский карьер» и ООО «Долерит» являются взаимозависимыми лицами.

При анализе расчетных счетов и представленных документов ООО «Канзафаровский карьер» установлено, что 16445 т строительного камня реализовано ООО «Канзафаровский карьер» непосредственно в адрес ООО «Долерит», 48703 т строительного камня реализовано ООО «Канзафаровский карьер» в адрес ООО «Костанайвзрывпром» ИНН <***>, в свою очередь ООО «Костанайвзрывпром» в полном объеме реализует, приобретенный строительный камень ООО «Долерит».

Как установлено в ходе проверки ООО «Костанайвзрывпром» с 2014 года, так и в проверяемом периоде оказывало ООО «Канзафаровский карьер» услуги по ведению буровзрывных работ на Канзафаровском месторождении.

Согласно условиям договора подряда №21 от 13.10.2021 г Заказчик (ООО  «Канзафаровский карьер») поручает, а подрядчик (ООО Костанайвзрывпром) принимает на себя обязательство производить буровзрывные работы на карьере Заказчика, а именно бурение, подготовка взрывчатых материалов, заряжание, забойка скважин, оцепление опасной зоны, взрывание.

Согласно условиям дополнительного соглашения № 1 от 01.06.2022 к договору подряда по соглашению сторон договора может быть принята в качестве оплаты Заказчиком Подрядчику поставка строительного камня по цене 104.81 руб.

Таким образом, на основании данного дополнительного соглашения согласно счету-фактуре 64 от 15.07.2022 поставлено 48703 т строительного камня на сумму 5 104 562 руб. в свою очередь согласно представленного Акта сверки взаимных расчетов за 9 месяцев 2022 задолженность ООО «Канзафаровский карьер» перед ООО «Костанайвзрывпром» составила 5 104 562 руб. На основании акта взаимозачета от 15.07.2022 произведен зачет встречных требований.

Ранее до проверяемого периода ООО «Канзафаровский карьер» оплачивало услуги ООО «Костанайвзрывпром» в безналичном порядке. С момента реализации схемы по дроблению бизнеса оплата услуг по взрывным работам осуществляется путем зачета встречных требований по оплате поставленного ООО «Канзафаровский карьер» строительного камня.

В свою очередь ООО «Костанайвзрывпром» на основании договора поставки №0106 от 01.06.2022 согласно счету-фактуре № 56 от 26.07.2022 реализует весь объем приобретенного у ООО «Канзафаровский карьер» строительного камня ООО «Долерит».

Согласно пояснениям ООО «Костанайвзрывпром», данным в ходе налоговой проверки на запрос налогового органа, а также руководителем ООО «Костанайвзрывпром» в ходе рассмотрения дела в суде, соответствующее предложение по покупке строительного камня и его дальнейшей продаже в адрес ООО «Долерит» поступило от руководителя налогоплательщика. Весь приобретенный строительный камень реализуется в полном объеме только в адрес ООО «Долерит», при этом фактическое перемещение строительного камня не осуществляется, весь строительный камень находится на территории ООО «Канзафаровский карьер».

Исходя из данных обстоятельств инспекцией сделан вывод, что ООО «Костанайвзрывпром» по договоренности с руководством налогоплательщика формально включено в цепочку движения строительного камня между ООО «Канзафаровский карьер» и ООО «Долерит» для создания видимости реальной перепродажи строительного камня формально независимой организации.

Кроме того, согласно представленным в ходе настоящей камеральной проверки документам, а именно договору поставки № 25 от 14.09.2020, дополнительному соглашению № 1 от 01.01.2022, спецификаций, товарным накладным и счетам-фактурам ООО «Канзафаровский карьер» (поставщик) в проверяемом периоде поставило непосредственно в адрес ООО «Долерит» (покупатель) строительный камень в количестве 16445тонн.

На основании данных справок 2-НДФЛ инспекцией установлено, что 31 сотрудник ООО «Канзафаровский карьер», в том числе дробильщики, механики, мастера, водители погрузчиков и прочие с 28.09.2020, 01.10.2020 09.10.2020, то есть практически одномоментно переведены на работу в ООО «Долерит» на те же должности.

Руководитель ООО «Канзафаровский карьер» ФИО5 28.04.2021 на допросе пояснил, что в связи отказом от части бизнеса, связанного с переработкой строительного камня в 2020 году произошло сокращение штатной численности. До сентября 2020 года дробление строительного камня до фракционного  щебня осуществлялось ООО «Канзафаровский карьер», с сентября 2020 года ООО «Долерит». ООО «Канзафаровский карьер» приостановило производство фракционного щебня, в связи с нерентабельностью переработки строительного камня в щебень фракционный в одном предприятии. До сентября 2020 года ООО «Канзафаровский карьер» осуществлял добычу и переработку строительного камня в щебень фракционный согласно трех ГОСТов. В собственности ООО «Канзафаровский карьер» имеется два дробильно-сортировочных комплекса (далее – ДСК), один из них передан в аренду ООО «Долерит» в сентябре 2020 года, также между ООО «Канзафаровский карьер» и ООО «Долерит» заключен договор аренды нежилого помещения.

ФИО7 (являлся учредителем и руководителем ООО «Долерит») 06.05.2021 на допросе пояснил, что между ООО «Долерит» и ООО «Канзафаровский карьер» заключен договор аренды нежилого помещения. Основным видом деятельности ООО «Долерит» является производство фракционного щебня. Сырье для производства щебня фракционного (строительный камень) покупное. Единственный поставщик строительного камня - ООО ««Канзафаровский карьер». Строительный камень приобретен для производства фракционного щебня. Поставка происходила частями без оплаты, счет на оплату выставлен в конце месяца. Доставка осуществлялась в течение месяца машинами ООО «Канзафаровский карьер». Строительный камень транспортировался на расстояние 1 км. Место переработки строительного камня в щебень – ДСК на территории щебеночного карьера, принадлежащего ООО «Канзафаровский карьер». ООО «Долерит» ДСК в собственности не имеет. Право пользования ДСК на правах аренды у ООО «Канзафаровский карьер». Земельный участок, на котором располагается ДСК и складские помещения для хранения фракционного щебня находится в собственности ООО «Долерит» с 05.02.2021. До 05.02.2021 право пользования вышеуказанным имуществом на правах аренды у ООО «Канзафаровский карьер». Кроме того, ООО «Долерит» арендует у ООО «Канзафаровский карьер» транспортные средства для перевозки щебня, как с ДСК на склад, так и со склада покупателям. Доставка со склада покупателям в настоящее время не осуществляется, и ранее не осуществлялась, доставка фракционного щебня покупателям происходит на условиях самовывоза.

ФИО9 06.05.2021 на допросе пояснил, что в настоящее время работает водителем легкового автомобиля в ООО «Долерит», в его должностные обязанности входит перевозка директора ООО «Долерит» ФИО7, а также осуществление ремонта и технического обслуживания вверенного автомобиля Тойота LAND CRUISER 2012 года выпуска, гос. номер <***>. Данный автомобиль находится в собственности ООО «Канзафаровский карьер». ООО «Долерит» осуществляет пользование данным автомобилем на условиях аренды. В ООО «Долерит» водитель работает с ноября 2020 года, до ноября 2020 года работал в этой же должности в ООО «Канзафаровский карьер».

ФИО10 19.07.2021 на допросе пояснил, что с 28.06.2021 работает в ООО «Долерит» в должности директора, с 01.10.2020 до 28.06.2021 работал в ООО «Долерит»начальником отдела сбыта (в настоящее время должность упразднена). Непосредственными руководителями являются учредители ООО Долерит (ФИО7 и Гильманов Д.Т). В должностные обязанности директора входит ведение финансово26 хозяйственной деятельности ООО Долерит, а также организация работы по сбыту товарной продукции ООО Долерит (продукцию переработки строительного камня в щебень фракционный). Ранее работал в ООО «Канзафаровский карьер» в должности весовщика, так же занимался организацией работы по сбыту продукции ООО «Канзафаровский карьер». Основные контрагенты ООО «Канзафаровский карьер» и ООО Долерит совпадают. Так же появляются новые покупатели щебня в связи с тем, что из года в год разные подрядчики занимаются строительством дорог.

Как пояснил ФИО10 Оформление и передача товарно-транспортных накладных на отгрузку- погрузку строительного камня между ООО «Канзафаровский карьер» и ООО «Долерит»  происходит следующим образом – грузовой автомобиль на карьере загружается строительным камнем, далее едет на весовую, где весовщик (ФИО11, ФИО12) определяет количество (вес) отгруженного строительного камня производят отпуск груза от лица ООО «Канзафаровский карьер». Весовщики трудоустроены в ООО Долерит и производят отпуск груза от лица ООО «Канзафаровский карьер», в связи с тем, что у ООО «Канзафаровский карьер» отсутствует свой весовщик и весы. Груз со стороны ООО «Долерит» принимают мастера (ФИО13, ФИО14, ФИО15)

ФИО16 19.07.2021 на допросе пояснил, что в настоящее время работает главным механиком в ООО «Долерит» в должные обязанности входит ремонт и обслуживание автотехники (3 погрузчика, 2 самосвала, МАЗ), заказ расходных материалов для обслуживания дробилки, взаимодействует со всеми подразделениями предприятия ООО «Долерит», также в 2020 работал слесарем в ООО Канзафаровский карьер по договору ГПХ. ФИО13 19.07.2021 на допросе пояснил, что в настоящее время работает мастером в ООО «ДОЛЕРИТ». В должностные обязанности входит контроль производственного процесса, охрана труда на ДСК. До трудоустройства в ООО «Долерит» работал в этой же должности в ООО «Канзафаровский карьер» должностные обязанности те же, только ДСК находился в карьере. В одной смене два оператора (дробильщики), два помощника оператора (помощники дробильщика), 1 электрогазосварщик. Основная масса работников ДСК перешла в ООО Долерит из ООО «Канзафаровский карьер». Строительный камень для производства щебня фракционного получаю у весовщика ООО Долерит ФИО8 по факту приема подписываю товарно-транспортную накладную. ООО ««Долерит» может выпускать 27 щебень тех же фракций, что и ООО Канзафаровский карьер в зависимости от спроса на продукцию. ООО «Долерит» выпускает продукцию на новом ДСК. Но если бы ООО «Канзафаровский карьер» производил щебень и дальше на старом ДСК он его производить бы не смог в виду сильного износа оборудования, производство щебня фракционного происходило бы на ДСК, принадлежащей в настоящее время ООО «Долерит» ранее была в собственности ООО «Канзафаровский карьер».

ФИО17 19.07.2021 на допросе пояснил, что работает в ООО «Долерит» в должности дробильщика, непосредственный руководитель мастер – ФИО13 В должностные обязанности входит дробление строительного камня во фракционный щебень согласно разнарядки мастера. До момента трудоустройства в ООО «Долерит» работал дробильщиком в ООО «Канзафаровский карьер» под руководством мастера ФИО13, должностные обязанности те же.

ФИО18 19.07.2021 на допросе пояснил, что работает в ООО «Долерит» в должности помощника дробильщика, непосредственный руководитель мастер – ФИО13 В должностные обязанности входит помощь дробильщику в дроблении и ремонте согласно разнарядки мастера. До момента трудоустройства в ООО «Долерит»работал помощником дробильщика в ООО «Канзафаровский карьер» под руководством мастера ФИО13, должностные обязанности те же, зарплата в том же размере.

ФИО19 19.07.2021 на допросе пояснил, что работает в ООО «Долерит» в должности электрогазосварщика, непосредственный руководитель мастер – ФИО13 В должностные обязанности входит устранение поломок на ДСК, сварочные работы. До момента трудоустройства в ООО «Долерит» работал электрогазсварщиком в ООО «Канзафаровский карьер» под руководством мастера ФИО13, должностные обязанности те же, зарплата в том же размере.

ФИО20 19.07.2021 на допросе пояснил, что работает в ООО «Долерит» в должности машинист погрузчика до момента трудоустройства в ООО «Долерит» работал в ООО «Канзафаровский карьер». Должностные обязанности (погрузка готовой продукции (строительный камень, переработанный в щебень фракционный) в грузовые автомашины) идентичные как в ООО «Долерит» так и в ООО «Канзафаровский карьер», зарплата в том же размере.

ФИО8 19.07.2021 на допросе пояснил, что в настоящее работает в ООО «ДОЛЕРИТ» в должности весовщик, до трудоустройства в ООО «Долерит» работал в ООО «Канзафаровский карьер» в той же должности, должностные обязанности идентичные, зарплата в том же размере. В настоящее время в ООО «Канзафаровский карьер» нет своего весовщика. Отгрузка продукции строительного камня, принадлежащего ООО «Канзафаровский карьер» в адрес ООО «Долерит» происходит на основании моих замеров. Автомобиль, принадлежащий ООО «Канзафаровский карьер» заезжает на весы, я взвешиваю строительный камень, подписываю товарно-транспортную накладную от лица ООО «Канзафаровский карьер» далее ее забирает механик Владислав и передает ее в бухгалтерию (чью именно затрудняюсь ответить), далее взвешенная продукция (строительный камень) поступает на ДСК для переработки в щебень фракционный, затем я замеряю продукцию переработке стройкамня в щебень фракционный и составляю ТТН от лица ООО «Долерит».

Аренда ООО «Долерит» у ООО «Канзафаровский карьер» техники, оборудования и помещений подтверждается договорами аренды имущества № 26, № 27 от 21.09.2020, договором аренды нежилого помещения от 01.09.2020,  выписками по расчетным счетам в банках ООО «Долерит» и ООО «Канзафаровский карьер», в которых отражены перечисления и поступления арендных платежей.

Так согласно договору аренды имущества № 26 от 21.09.2021 заключенному между ООО «Канзафаровский карьер» (арендодатель) и ООО «Долерит» (арендатор) арендодатель передает, а арендатор принимает в аренду (временное пользование, владение) движимое имущество (далее - имущество), в количестве тридцать три единицы, в соответствии с Приложением № 1 к договору.

Согласно договору аренды имущества № 27 от 21.09.2021 заключенному между ООО «Канзафаровский карьер» (арендодатель) и ООО «Долерит» (арендатор) арендодатель передает, а арендатор принимает в аренду (временное пользование, владение) движимое имущество, в количестве 1 единица (Трансформаторная подстанция ТМ-630/10/0.4).

Согласно договору аренды нежилого помещения от 01.09.2020 заключенному между ООО «Канзафаровский карьер» (арендодатель) и ООО «Долерит» (арендатор) арендодатель передает арендатору в пользование часть принадлежащего ему нежилое помещение площадью 24 кв. м., находящегося по адресу: 456730 Челябинская область, Кунашакский р-н, д. Канзафарова, территория щебеночный карьер., д.1 офис 4. Срок аренды 3 года с 01.09.2020

Согласно сведениям, представленным Росреестром:

- земельный участок с кадастровым номером: 74:13:0805007:30 реализован ООО Долерит по договору купли-продажи от 28.01.2021 за 150 000 руб., при этом кадастровая стоимость составляет 407 044.48 рублей.

- по договору купли-продажи от 01.10.2021 земельный участок с кадастровым номером 74:13:0805007:22 реализован ООО Долерит за 1 500 000 руб., кадастровая стоимость составляет 1 132 940.61 рублей.

Согласно определению Арбитражного суда Челябинской области от 01.09.2021 по делу № А76-21050/2021 между ООО «Канзафаровский карьер» (ответчик) и ООО «Кунашакское ДРСУ» ИНН <***> (истец) заключено мировое соглашение, согласно которому Ответчик обязуется в течение 30 банковских дней после утверждения мирного соглашения передать истцу по акту приема-передачи следующее имущество: 1. Земли сельскохозяйственного назначения 74:13:0805007:27 (дата прекращения владения 25.11.2021) 2. Земли сельскохозяйственного назначения 74:13:0000000:2402 (дата прекращения владения 25.11.2021) 3. Земли сельскохозяйственного назначения 74:13:0805007:29 (дата прекращения владения 25.11.2021) 4. Земли промышленности, энергетики, транспорта и земли иного специального назначения74:13:0805007:17 (дата прекращения владения 25.11.2021) 5. Административно-бытовое здание, 74:13:085007:25 (дата прекращения владения 25.11.2021) 6. Трансформатор ТМ-630/10/0,4. 7. Грузовой самосвал HOWO ZZ3407S3567D 8. Роторная дробилка PCS-80IC с приводом 110 кВт, 9. Блок-контейнер 6,0*2,4*2,45, 10. Блок-контейнер 6,0*2,4*2,45-1, 11. Блок-контейнер 6,0*2,4*2,45-2, 12. Блок-контейнер 6,0*2,4*2,45-3, 13. Конвейер ленточный КЛ 0,65/15 с приводом с укрытием КЛ 0,65/18 с приводом, 14. Автомобиль А21R35-00010 15. Прицеп МАЗ-856100-015, 16. Передвижная АЗС, 17. Автомобиль Тойота LAND CRUISER 18. Питатель пластинчатый ТК-16А (ПП2-10-60Б с букером), 19. Грохот инерционный ГИС-53 с приводом ОМК МД-СМД-108А, 20. Дробилка СМД-108А, 21. Конвейер ленточный КЛ-800.30.20, 22. Конвейер ленточный КЛ 0,65/15 с приводом-1, 23. Щековая дробилка СМД-108 АР, 24. Конвейер ленточный КЛ 25. Фронтальный погрузчик Shantui SL5OW-2(1) (дата прекращения владения 24.11.2021) 26. Агрегат сортировки КМУС- 54СМ, 27. Грохот инерционный ГИС-43 с приводом, 28. Конвейер ленточный КЛ 0,65/18 с приводом 29. Конвейер ленточный КЛ 0,65/15 с приводом 30. Конвейер ленточный КЛ 0,65/15 с приводом-2, 31. Конвейер ленточный КЛ 0,65/15 с приводом-3, 32. Опорный модуль ГИС53 с течками и нижним бункером, 33. Автомобиль Пикап Коричневый 34. Автомобиль MERSEDESBENZ GLE300 4 MATIC 35. Подстанция КТПН-Т-В/К 630/10/0,4 36. ТП 2733 ТМ-400-10/0,38 кВ К, 37. Погрузчик HYUNDAISHANDONG 38. Экскаватор HYUNDAI (гусеничный), 39. Грузовой самосвал HOWO ZZ3327N3847P, 40. Фронтальный колесный погрузчик L 550, 41. Автомобиль Мерседес-Бенс 3341К 6*4 3900 30 42. Здание мобильное 43. Здание мобильное-1 44. Здание мобильное-2, 45. Здание мобильное-3, 46. Здание мобильное-4, 47. Здание мобильное-5, 48. Здание мобильное (душевая), 49. Агрегат мелкого дробления ДРО-739-10, 00000020 50. Весы автомобильные электронные DFN-60-18-3 «Соболь», 51. Токарно-винторезный станок 1м632800мм.

В последствии данное оборудование передано ООО «Кунашакское ДРСУ» в аренду ООО Долерит по договорам аренды имущества № 1 от 10.11.2021 и договору аренды нежилого помещения № 3 от 01.12.2021.

При этом ООО «Кунашакское ДРСУ» являлось учредителем ООО «Канзафаровский карьер» с даты образования 30.06.2011 по 23.05.2016.

Согласно книгам продаж за 2020 год основные покупатели щебня у ООО «Канзафаровский карьер» и ООО «Долерит» такие как: ООО «СОЮЗ АВТОДОР», ООО «ГРАНД-СТРОЙ», АО «УРАЛАВТОДОР», ООО «СТРОЙИНДУСТРИЯ 07», АО «ТРАНСЭНЕРГО» и прочие совпадают. Условия перезаключенных договоров совпадают.

Исходя из данных обстоятельств налоговым органом сделан вывод, что после появления у налогового органа претензий к избранному обществом в качестве объекта налогообложения вида полезного ископаемого, а также с учетом складывающейся на тот момент судебной практики по данному вопросу в пользу налоговых органов, налогоплательщик используя гражданские инструменты создал схему дробления бизнеса с использованием взаимозависимой организации ООО «Долерит» с целью уклонения от уплаты НДПИ в виду формального изменения вида добываемого полезного ископаемого.  

Согласно части 1 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства, представленные в каждом конкретном деле, по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Оценка фактических обстоятельств дела в налоговых спорах, связанных с получением налоговых выгод, предполагает оценку сделок с участием проверяемого налогоплательщика через ракурс движения товарно-материальных ценностей и сформированных в результате этих сделок денежных потоков.

Налоговые обязательства, будучи прямым следствием деятельности в экономической сфере, неразрывно с нею связаны. Их возникновению, как правило, предшествует вступление лица в гражданские правоотношения, то есть налоговые обязательства базируются на гражданско-правовых отношениях либо тесно с ними связаны. Предпринимательские отношения хозяйствующих субъектов в гражданском обороте оформляются сделками между ними. Оценка добросовестности налогоплательщика в спорах о получении налоговых выгод предполагает оценку сделок с его участием, по которым им задекларированы и заявлены налоговые доходы, расходы и выгоды, особенно в тех случаях, когда они не имеют деловой цели либо налоговая цель превалирует в них над экономической.

Суд приходит к выводу, что налоговым органом в ходе камеральной налоговой проверки установлена достаточная совокупность обстоятельств, свидетельствующая об отсутствии со стороны ООО «Долерит» самостоятельной финансово-хозяйственной деятельности, фиктивном привлечении ООО «Костанайвзрывпром», ООО «Долерит» в качестве дополнительного звена между ООО «Канзафаровский карьер» и розничными и оптовыми покупателями щебня, формальной передаче ООО «Долерит» функций по дроблению строительного камня путем передачи ему необходимых активов без осуществления реальных расчетов, трудовых ресурсов, ранее принадлежавших ООО «Канзафаровский карьер», созданию фиктивного документооборота, опосредовавшего реализации строительного камня  ООО «Канзафаровский карьер» в адрес ООО «Долерит», ООО «Костанайвзрывпром», в то время как продукция (щебень) фактически реализовывалась оптом и в розницу под контролем и при участии заявителя,   исключительно с целью уменьшения налоговых обязательств по НДПИ.

Тем самым, по мнению суда, заявитель путем создания и использования взаимозависимого лица, а также давнего контрагента искусственно меняет объект налогообложения, как если бы он был определен при самостоятельном осуществлении обществом всего цикла операций, предусмотренных для него проектом разработки месторождения.

Оценив представленные в материалах дела доказательства в их совокупности и взаимосвязи по правилам, установленным статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд приходит к выводу о том, что дробление бизнеса ООО «Канзафаровский карьер» заключается в умышленном создании дополнительной взаимозависимой организации ООО «Долерит», а также привлечения давнего контрагента ООО «Костанайвзрывпром» в  цепочке добычи, первичной переработке и реализации продукции карьера (щебня) потребителям с целью снижения своих налоговых обязательств путем формального соблюдения действующего законодательства и создания искусственной ситуации, при которой видимость действий нескольких налогоплательщиков прикрывала фактическую деятельность самого налогоплательщика, в связи с чем для целей налогообложения НДПИ добытым полезным ископаемым для налогоплательщика, первым по своему качеству соответствующим национальному стандарту ГОСТ 8267-93, будет признаваться щебень, а размер НДПИ определяется по объему добытого заявителем строительного камня, исходя из цен реализации щебня взаимозависимой организацией ООО «Долерит».

Указанные выше обстоятельства в совокупности свидетельствуют о том, что хозяйственные взаимоотношения заявителя с ООО «Костанайвзрывпром» и ООО «Долерит» были учтены налогоплательщиком не в соответствии с их действительным экономическим смыслом, в связи с чем возложение бремени налоговой ответственности подлежит на лицо, воспользовавшееся услугами привлеченной взаимозависимой организации с целью получения необоснованной налоговой выгоды, поскольку именно обществом осуществлено выведение части операций, представлявших собой единый технологический процесс добычи щебня согласно проекту разработки месторождения, по дроблению строительного камня до щебня на взаимозависимое лицо,  путем создания видимости хозяйственной самостоятельности последнего с целью минимизации налогообложения.

Данные выводы подтверждаются как взаимозависимостью обществ, так и установленными налоговым органом обстоятельствами осуществления деятельности данными субъектами, которые свидетельствуют о формальной передаче производственных и трудовых активов, необходимых для дробления щебня, и клиентской базы взаимозависимому лицу, а также о формальном вовлечении ООО «Костанайвзрывпром» в цепочку перепродажи строительного камня.

Действительно сам по себе факт взаимозависимости налогоплательщика и его контрагента не является основанием для консолидации их доходов, если каждый из налогоплательщиков осуществляет самостоятельную хозяйственную деятельность.

При оценке обоснованности налоговой выгоды судом могут учитываться такие обстоятельства, как: особенности корпоративной структуры (история создания взаимозависимых лиц, причины их реорганизации и др.), практика принятия управленческих решений внутри группы взаимозависимых лиц, использование общих трудовых и производственных ресурсов, особенности гражданско-правовых отношений внутри группы.

Между тем в данном случае заявитель, опровергая выводы инспекции о создании схемы дробления бизнеса, не указывает на деловую цель создания ООО «Долерит» и передачи ему функций по дроблению щебня, которые ранее осуществляло само общество, приводит в качестве обоснования сотрудничества непосильное налоговое бремя, в виду чего производство стало нерентабельным.

По мнению суда, данное объяснение как раз свидетельствует о том, что единственной целью налогоплательщика при создании схемы дробления бизнеса было уклонение от уплаты НДПИ в предусмотренным для общества размере.

Формальном вовлечение ООО «Костанайвзрывпром» в цепочку перепродажи строительного камня направлено исключительно на создание видимости независимости хозяйствующих субъектов, вовлеченных в схему хозяйствования.

Данный вывод подтверждает период создания ООО «Долерит» и изменения способа хозяйствования, привлечения ООО «Костанайвзрывпром» к покупке и перепродеже камня, а именно после возникновения у налогового органа претензий к ООО «Канзафаровский карьер» относительно порядка исчисления НДПИ и формирование судебной арбитражной практики по вопросу налогообложения НДПИ в аналогичных ситуациях иными налогоплательщиками.

Согласно акту выполненных объемов добычи строительного камня по  маркшейдерскому замеру (в плотном теле) на Канзафаровском карьере за июль 2022, в июле 2022 года добыто 65148 т строительного камня, потери составили по данным налогоплательщика 358.314т., по данным налогового органа 360т.

16445 т строительного камня добытого строительного камня реализовано взаимозависимому лицу ООО «Долерит» согласно представленным ООО  «Канзафаровский карьер» счет-фактуре № 68 от 31.07.2022, оборотно-сальдовой ведомости по сч. 41, карточке счета 41, 48703т строительного камня реализовано ООО «Костанайвзрывпром», в свою очередь ООО «Костанайвзрывпром» в полном объеме реализует,  приобретенный строительный камень ООО «Долерит».

Исходя из вышеизложенного у налогоплательщика 65148 т. добытого строительного камня облагается по цене реализации щебня контрагентам ООО Долерит.

Судом также отклоняются доводы общества о недостоверном расчете НДПИ в виду неучета стоимости расходов на перевозку щебня до потребителей, как документально неподтвержденный.

Статьей 340 НК РФ установлен порядок оценки стоимости добытых полезных ископаемых при определении налоговой базы. Так оценка стоимости добытых полезных ископаемых определяется налогоплательщиком самостоятельно одним из следующих способов:

1) исходя из сложившихся у налогоплательщика за соответствующий налоговый период цен реализации без учета субсидий;

2) исходя из сложившихся у налогоплательщика за соответствующий налоговый период цен реализации добытого полезного ископаемого;

3) исходя из расчетной стоимости добытых полезных ископаемых.

В случае отсутствия субсидий к ценам реализации добываемых полезных ископаемых налогоплательщик применяет способ оценки, указанный в подпункте 2 пункта 1 настоящей статьи. При этом оценка стоимости единицы добытого полезного ископаемого производится исходя из выручки от реализации добытых полезных ископаемых, определяемой на основании цен реализации с учетом положений статьи 105.3 настоящего Кодекса, без налога на добавленную стоимость (при реализации на территории Российской Федерации и в государства - участники Содружества Независимых Государств) и акциза, уменьшенных на сумму расходов налогоплательщика по доставке в зависимости от условий поставки.

Стоимость добытого полезного ископаемого определяется как произведение количества добытого полезного ископаемого, определяемого в соответствии со статьей 339 НК РФ, и стоимости единицы добытого полезного ископаемого, определяемой в соответствии с настоящим пунктом.

Стоимость единицы добытого полезного ископаемого рассчитывается как отношение выручки от реализации добытого полезного ископаемого, определяемой в соответствии с настоящим пунктом, к количеству реализованного добытого полезного ископаемого.

В соответствии со статьей 338 НК РФ налоговая база определяется налогоплательщиком самостоятельно в отношении каждого добытого полезного ископаемого (в том числе полезных компонентов, извлекаемых из недр попутно при добыче основного полезного ископаемого) как стоимость добытых полезных ископаемых, рассчитанная в соответствии со статьей 340 НК РФ.

Таким образом, оценка стоимости добытых полезных ископаемых при определении налоговой базы осуществляется  либо, исходя из сложившихся у налогоплательщика за соответствующий налоговый период цен реализации добытого полезного ископаемого, либо, исходя из расчетной стоимости добытых полезных ископаемых, в случае отсутствия у налогоплательщика реализации добытого полезного ископаемого.

Поскольку в данном случае обществом через взаимозависимое лицо в проверяемых периодах осуществлялась реализация щебня, оценка стоимости добытых полезных ископаемых при определении налоговой базы правомерно на основании статьи 340 НК РФ осуществлена налоговым органом, исходя из сложившихся у налогоплательщика за соответствующий налоговый период цен реализации добытого полезного ископаемого – щебня.

Согласно абзацу четвертому пункта 3 статьи 340 НК РФ в целях главы 26 Кодекса к расходам по доставке (перевозке) добытого полезного ископаемого до получателя, в частности, относятся расходы по доставке (транспортировке) магистральными трубопроводами, железнодорожным, водным и другим транспортом, расходы на слив, налив, погрузку, разгрузку и перегрузку, на оплату услуг в портах и транспортно-экспедиционных услуг.

Из указанных положений Налогового кодекса Российской Федерации следует, что критерием отнесения затрат к расходам, уменьшающим налоговую базу по НДПИ, является цель их осуществления - обеспечение доставки добытого полезного ископаемого до потребителя.

Таким образом, в сумму расходов на доставку добытого полезного ископаемого включаются расходы на доставку (перевозку) добытого полезного ископаемого от склада готовой продукции (пункта ее отгрузки) заявителя до получателя.

При этом вопреки доводам заявителя расходы заявителя - на транспортные услуги по доставке добытого камня до ДСУ (дробильно-сортировочная установка), - по доставке щебня до пункта складирования товара, - услуги по погрузке отгружаемого товара, - взвешиванию на складе (пункта отгрузки) продавца, не входят в состав предусмотренных статьей 340 НК РФ расходов по доставке (перевозке) добытого полезного ископаемого до получателя.

У самого налогоплательщика отсутствовали какие-либо расходы по доставке строительного камня при его реализации ООО «Долерит» поскольку фактически сырье как и ранее перемещалось между карьером и дробильно-сортировочной установкой, расположенной в пределах горного отвала.

Доказательств несения ООО «Костанайвзрывпром» расходов на доставку строительного камня равно как несения ООО «Долерит» каких-либо расходов на доставку щебня до покупателей ни заявителем, ни третьими лицами не представлено, несмотря на предложения суда. Соответствующие расходы в договорах и товарных накладных на поставку щебня не выделены, согласно письменным пояснениям ООО «Костанайвзрывпром» строительный камень им не перемещался.

При таких обстоятельствах у суда отсутствуют основания для отмены решения инспекции, поскольку оно соответствует закону и не нарушает права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с пунктом 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

Соответственно, в связи с отказом в удовлетворении требований заявителя о признании недействительным решения инспекции, судебные расходы по уплате им государственной пошлины в сумме 3000 рублей подлежат отнесению на заявителя.

Руководствуясь статьями 110, 167-168, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л :

в удовлетворении заявления общества с ограниченной ответственностью «Канзафаровский карьер» отказать.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Восемнадцатый Арбитражный  апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия (изготовления в полном объеме), а также в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его вступления в законную силу путем подачи жалобы через Арбитражный суд Челябинской области.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения апелляционной или кассационной жалобы можно получить соответственно на Интернет-сайтах Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда htth://18aas.arbitr.ru или Арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.  


Судья                                                                                 А.В. Архипова