Решение от 4 февраля 2020 г. по делу № А09-8563/2019

Арбитражный суд Брянской области

241050, г. Брянск, пер. Трудовой, д.6 сайт: www.bryansk.arbitr.ru

Именем Российской Федерации


Решение

Дело №А09-8563/2019
город Брянск
04 февраля 2020 года
Резолютивная часть решения объявлена 28.01.2020.

Арбитражный суд Брянской области в составе судьи Матулова Б.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем с/з ФИО1,

рассмотрев исковое заявление закрытого акционерного общества «Брянский горпромторг», г.Брянск Брянской области, ИНН <***>, ОГРН <***>,

к обществу с ограниченной ответственностью «Газпром энергосбыт Брянск», г.Сургут Ханты-Мансийского АО-Югры, ИНН <***>, ОГРН <***>,

о признании незаконным начисления платы за безучетное потребление электроэнергии,

третье лицо: ООО «Брянскэлектро», ИНН <***>,

при участии:

от истца: Риц Д.Б. – представитель (доверенность от 09.01.2020 №б/н);

от ответчика: ФИО2 – представитель (доверенность от 23.11.2018 №17/113);

от третьего лица: ФИО3 – представитель (доверенность от 09.01.2020 №10).

установил:

Закрытое акционерное общество «Брянский горпромторг» (далее – ЗАО «Брянский горпромторг», истец, потребитель, абонент, покупатель) обратилось в Арбитражный суд Брянской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Газпром энергосбыт Брянск» (далее – ООО «Газпром энергосбыт Брянск», ответчик, гарантирующий поставщик, продавец) о признании незаконным начисления платыза безучетное потребление электроэнергии.

Определением суда от 30.08.2019 удовлетворено ходатайство истца о принятии обеспечительных мер, ответчику запрещено производить действия по введению полного или частичного ограничения режима потребления электрической энергии по договору энергоснабжения от 30.03.2018 №209/БГО до вступления решения суда по настоящему делу в законную силу в отношении нежилого помещения по адресу: <...>.

В порядке ст.51 АПК РФ судом привлечено к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, общество с ограниченной ответственностью «Брянскэлектро» (далее – ООО «Брянскэлектро», сетевая организация).

Приводя правовые основания заявленных требований истец указал, что между ООО «Газпром Энергосбыт Брянск» и ЗАО «Брянский горпромторг» был заключен договор энергоснабжения от 30.03.2018 №209/БГО (далее – договор, т.1 л.д.19-26), по условиям которого продавец обязался осуществлять продажу электрической энергии и мощности, а также через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса снабжения электрической энергией (мощностью) покупателя, а покупатель обязуется принимать и оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги (п.2.1. договора).

Согласно п.3.3.17 договора покупатель обязался обеспечить работоспособность средств измерений электрической энергии и мощности (в т.ч. расчетных (контрольных) приборов учета) и соблюдение в течение всего срока действия договора эксплуатационных требований к ним, установленных уполномоченным органом по техническому регулированию и метрологии и изготовителем, а также незамедлительно информировать продавца и сетевую организацию об всех предстоящих и произошедших изменениях в схеме учета электрической энергии (мощности), замене и неисправностях расчетных (контрольных) приборов учета, а также работах в измерительных цепях, которые могут повлиять на правильность показаний приборов учета.

В соответствии с п.4.2 договора показания приборов учета снимаются сетевой организацией (владельцем электрических сетей, смежным субъектом) и (или) покупателем в соответствии с разграничением эксплуатационной ответственности сторон и оформляются актом снятия показаний приборов учета электрической энергии в соответствии с пунктами 3.3.7 и 3.3.8 договора.

Применение продавцом расчетных способов, предусмотренных правилами организации учета электрической энергии на розничных рынках, в целях определения величины фактически поставленной покупателю электрической энергии (мощности) по договору осуществляется, в том числе, в случае выявления факта безучетного потребления электрической энергии энергопринимающими устройствами покупателя (п.4.4 договора).

Пунктом 4.7 договора предусмотрено, что при выявлении случаев безучетного потребления составляется акт о неучтенном потреблении, на основании которого продавец вправе взыскать, а покупатель обязан оплатить стоимость безучетного потребления электрической энергии.

В нежилом помещении, принадлежащем истцу на праве собственности, расположенном по адресу: <...>, установлен и опломбирован прибор учета тип Меркурий 230 AR-02 №09044397 (далее - ПУ).

07.06.2019 сетевой организацией ООО «Брянскэлектро» по вышеуказанному адресу в присутствии представителя потребителя главного инженера ФИО4 была проведена плановая проверка ПУ, о чем составлен акт (т.1 л.д.15), в котором указано, что схема подключения ПУ соответствует указаниям паспорта ПУ, монтажная крышка опломбирована пломбой сетевой организацией ООО «Брянскэлектро» №БЭ00021119.

При этом, сетевой организацией выявлено, что на ПУ нарушены контрольные пломбы и знаки поверки (отсутствуют пломбы госповерителя и нарушен стикер-голограмма электросчетчика).

В результате проведенной проверки представителем ООО «Брянскэлектро» ФИО5 был установлен факт безучетного потребления электроэнергииЗАО «Брянский горпромторг», о чем составлен соответствующий акт о неучетном потреблении электроэнергии от 07.06.2019 №В08593 (далее – акт о неучетном потреблении, акт от 07.06.2019 №В08593, спорный акт, т.1 л.д.16).

Указанным актом истцу предписано заменить ПУ и произвести повторную опломбировку нового комплекса учета. Для получения справки - расчета и счета на оплату безучтенного потребления электроэнергии истцу предлагалось явиться до 11.06.2019 по адресу: <...>.

На основании акта от 07.06.2019 №В08593 сетевая организация произвела расчет объема безучетного потребления электроэнергии за период с 22.03.2019 (дата последней поверки) по 07.06.2019 (дата составления акта), согласно которого объем безучетного потребления электроэнергии составил 11 034 кВт/ч (т.1 л.д.17).

ООО «Газпром энергосбыт Брянск» выставило истцу корректировочный счет-фактуру от 31.07.2019 №9010719510001325/51/00000 на сумму 98 074, 74 руб., в который была включена стоимость электроэнергии по спорному акту (т.1 л.д.18).

По мнению истца, акт от 07.06.2019 №В08593 составлен в нарушение положений п.193 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерацииот 04.05.2012 №442 (далее - Основные положения от 04.05.2012 №442), в частности, в акте отсутствуют данные о способе осуществления безучетного потребления, дате составления спорного акта, дате предыдущей проверки прибора учёта, содержатся ошибки в описании обстоятельств выявленного нарушения и нарушен порядок уведомления о проведении проверки, что является основанием для признания действий гарантирующего поставщика по начислению спорной задолженности незаконными.

Возражая против удовлетворения исковых требований, ответчик представил отзыв на иск (т.2 л.д.4), в котором указал, что при проведении контрольного снятия показаний ПУ, установленного по вышеуказанному адресу, сотрудниками сетевой организации было выявлено отсутствие на кожухе ПУ пломбы госповерителя и нарушение стикера-голограммы, о чем в присутствии потребителя и с использованием средств фотосъемки составлен спорный акт.

Принимая во внимание вышеперечисленные обстоятельства, составление акта с использованием средств фотосъемки в присутствии представителя потребителяи при наличии его письменных замечаний, свидетельствует об отсутствии со стороны сетевой организации нарушений законодательства в сфере электроэнергетики.

Поддержав позицию ответчика ООО «БрянскЭлектро» представило отзыви письменные пояснения (т.1 л.д.128-132, т.2 л.д.2-3, 88-93), в которых указало, что состав безучетного потребления электрической энергии образует не только активные действия потребителя, направленные на нарушение учета электроэнергии путем вмешательствав работу ПУ, но и бездействие, которое может быть выражено в отсутствии надлежащей технической эксплуатации ПУ потребителем. Таким образом, ответственностьза отсутствие пломбы на ПУ (необеспечение сохранности пломбы на ПУ) несет истец.

Юридически значимым обстоятельством при определении ответственности потребителя, по мнению сетевой организации, является именно факт безучетного потребления, выразившийся в отсутствии сохранности пломбы госповерителяи нарушение стикера-голограммы на кожухе ПУ. При этом, отсутствие доказательств осуществления потребителем действий по вмешательству в работу ПУ само по себене может свидетельствовать об отсутствии факта безучетного потребления электроэнергии, так как обязанность по обеспечению надлежащего функционирования ПУ, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, а также своевременному извещению о неисправности прибора учета возлагается на абонента.

До момента проведения проверки (07.06.2019) истец также не уведомлял гарантирующего поставщика или сетевую организацию о нарушении пломбы ПУ.

После составления спорного акта истцом произведена замена ПУ электрической энергии №09044397 на №37837873, что подтверждается актом допуска в эксплуатацию измерительного комплекса электроэнергии от 08.07.2019, подписанным потребителем без возражений (т.1 л.д.147-148).

Письмом от 13.06.2019 №17-2625-исх/ф ООО «БрянскЭлектро» дополнительно направило в адрес истца акт от 07.06.2019 №В08593 и расчет к нему (т.1 л.д.143-144).

Согласно расчету, количество безучетного потребления электрической энергиипо спорному акту от 07.06.2019 №В08593 определено в соответствии с п.195 Основных положений от 04.05.2012 №442 за периоды с 22.03.2019 по 07.06.2019 (т.1 л.д.137),с 07.06.2019 по 08.07.2019 (т.1 л.д.138).

В целях выяснения возможности осуществления вмешательства в работу ПУ при наличии опломбированной сетевой организацией монтажной крышки, но при отсутствии стикера-голограммы и пломбы госповерителя, по ходатайству третьего лица судом в адрес заводом-изготовителем ПУ - ООО «НПК «Инкотекс» направлено определениео предоставлении указанных сведений.

В представленном ответе ООО «НПК «Инкотекс» от 09.01.2020 №2/Р(т.2 л.д.69, 86) указано, что отсутствие пломб государственного поверителя и голографической наклейки (стикера-голограммы) может указывать на несанкционированное вскрытие ПУ, осуществление вмешательства в работу ПУ при наличии опломбированной сетевой организацией монтажной крышки, но при отсутствии пломб государственного поверителя и голографической наклейки (стикера-голограммы) также возможно, поскольку при удалении пломбировочных винтов из корпуса ПУ (с нарушением пломб госповерителя), при наличии установленной монтажной крышки (защитным кожухом), между крышкой и корпусом электросчетчика не исключается образование зазора, через который возможно воздействовать на компоненты электронного модуля ПУ.

Изучив материалы дела, суд считает заявленные исковые требования подлежат оставлению без удовлетворению по следующим основаниям.

В силу ч.1 ст.8 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

Согласно п.1 ст.539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, пожарах, неисправностях приборов учета энергии и иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией (п.1 ст.543 ГК РФ).

Статьей 9 Федерального закона от 26.06.2008 №102-ФЗ «Об обеспечении единства измерений» (далее - Федеральный закон от 26.06.2008 №102-ФЗ) предусмотрено, что достоверность данных учета потребленных энергетических ресурсов обеспечивается путем соблюдения нормативно установленных требований к техническим характеристикам ПУ (определенным законодательством об электроэнергетике,об обеспечении единства измерений, нормативно-технических документови государственных стандартов); правильностью установки приборов учета(место установки, схема подключения); допуском соответствующих приборов учетав эксплуатацию в установленном порядке; надлежащей эксплуатацией приборов учета; периодичностью поверки и соблюдением режима потребления энергии; обеспечением целостности и сохранности прибора учета, а также средств маркировки/контрольных пломб и (или) знаков визуального контроля. Аналогичные по смыслу положения содержатся в п.п.137, 144, 147, 152, 154, 155 Основных положений от 04.05.2012 №442.

На основании п.1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Минэнерго Российской Федерации от 13.01.2003 №6 (рег. в Минюсте России от 22.01.2003 №4145, далее – Правила от 13.01.2003 №6), потребитель обязан обеспечивать содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями Правилот 13.01.2003 №6 и других нормативно-технических документов.

Организация эксплуатации средств учета электроэнергии должна вестисьв соответствии с требованиями действующих нормативно-технических документови инструкций заводов-изготовителей (п.2.11.4 Правил от 13.01.2003 №6). Средства учета электрической энергии и контроля ее качества должны быть защищеныот несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений (подп.3.5 п.3 Правил от 13.01.2003 №6).

В соответствии с п.145 Основных положений от 04.05.2012 №442 обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности ПУ, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагаетсяна собственника такого прибора учета. Аналогичная норма изложена п.2.11.17 Правил от 13.01.2003 №6.

Абзацем 8 п.2 Основных положений от 04.05.2012 №442 определено,что безучетное потребление представляет собой потребление электрической энергиис нарушением установленного договором энергоснабжения порядка учета электрической энергии со стороны потребителя, выразившимся во вмешательстве в работу ПУ, обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложенана потребителя, в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на ПУ, в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) ПУ, а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Согласно п.167 Основных положений от 04.05.2012 №442 субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей,в том числе сетевые организации, проверяют соблюдение потребителями требований данного документа, определяющих порядок учета электрической энергии, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Результатом проверки является заключение о пригодности ПУ для осуществления расчетов за потребленную электрическую энергию, о соответствии (несоответствии) ПУ установленным требованиям, а также о наличии (об отсутствии) безучетного потребления или о признании расчетного прибора учета утраченным. Указанные результаты проверки сетевая организация оформляет актом проверки, который подписывается сетевой организацией и лицами, принимавшими участие в проверке. При отказе лица, принимавшего участие в проверке, от подписания акта, в нем указывается причина такого отказа (п.176 Основных положений от 04.05.2012 №442).

В соответствии с п.п.192, 193 Основных положений от 04.05.2012 №442 по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

Из п.194 Основных положений от 04.05.2012 №442 следует, что расчет объема безучетного потребления электрической энергии осуществляется сетевой организациейв соответствии с п.195 Основных положений от 04.05.2012 №442 в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергиина основании акта о неучтенном потреблении, акта предыдущей проверки ПУ, а такжена основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление.

Объем безучетного потребления электрической энергии определяется с даты предыдущей контрольной проверки ПУ, а если такая проверка не была проведенав запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с Основными положений от 04.05.2012 №442(абз.3 п.195 Основных положений от 04.05.2012 №442).

Стоимость электрической энергии в указанном объеме безучетного потребления включается гарантирующим поставщиком в выставляемый потребителю счет на оплату стоимости электрической энергии, приобретенной по договору энергоснабжения, за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии. Указанный счет также должен содержать расчет объема и стоимости безучетного потребления (абз.4 п.195 Основных положений от 04.05.2012 №442).

Неисполнение потребителем обязанности по обеспечению сохранности пломб (средств визуального контроля), нанесенных на средство измерения, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает силы учет электроэнергии, осуществляемый данным ПУ, и влечет применение к такому потребителю последствий, установленных п.195 Основных положений от 04.05.2012 №442 для случаев безучетного потребления.

07.06.2019 в присутствии представителя потребителя главного инженера ФИО4 ООО «Брянскэлектро» была проведена плановая проверка ПУ, по результатам которой составлен акт, который содержит все необходимые сведения, предусмотренные п.193 Основных положений от 04.05.2012 №442 (сведения о лице, осуществляющем безучетное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления выявленного нарушения, о приборе учета на момент составления акта, о выявленных нарушениях в ПУ (отсутствуют пломбы госповерителя и нарушен стикер-голограмма электросчетчика). Указанный акт подписан данным представителем с замечаниями к его содержанию, в нём также отражены письменные объяснения представителя.

Факт неисполнения потребителем обязанности по сохранности пломб подлежит доказыванию гарантирующим поставщиком и/или сетевой организацией. К числу таких доказательств относится акт проверки ПУ и акт о неучтенном потреблении, составляемые в соответствии с п.п.176, 192 Основных положений от 04.05.2012 №442.

Имеющиеся в материалах дела фотографии ПУ электрической энергии(т.1 л.д.135-136) подтверждают отсутствие надлежащего клейма (оттиска) госповерителя на пломбе госповерителя (выполнено неизвестным лицом и не соответствует маркировке завода-изготовителя), нарушение стикера-голограммы на кожухе ПУ электроэнергии,что не оспаривалось истцом.

Из приведенного в п.2 Основных положений от 04.05.2012 №442 определения «безучетного потребления», по мнению суда, следует, что безучетное потребление электрической энергии действующее законодательство обуславливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основаниемдля квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия для подобной квалификации должны привестик искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

К первой группе относятся действия, выразившиеся во вмешательстве потребителя в работу ПУ, в том числе нарушение (повреждение) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на ПУ, а также несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) ПУ. Совершение перечисленных действийне требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний ПУ после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем.

Ко второй группе относятся иные, не связанные с вмешательством в работу прибора учета, действия потребителя, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

В рассматриваемом случае действия истца относятся к первой группе,при этом необходимость установления факта искажения данных об объеме потребления электрической энергии в результате нарушения пломбы нормами Основных положенийот 04.05.2012 №442 не предусмотрена.

Отсутствие признаков вмешательства в схему приборов и исправности самого ПУ не освобождают ответчика от ответственности по обеспечению его сохранности, тогда как нарушение целостности пломб (их отсутствие) свидетельствует о возможности несанкционированного доступа к счетному механизму, что равным образом ведетк недостоверности результатов средства измерения, даже если оно с технической точки зрения полностью исправно и соответствует установленным метрологическим требованиям, поскольку при вскрытии пломб вмешательство в работу ПУи недостоверность отражаемых им данных об объеме потребления предполагается.

Кроме того, истец до момента проведения проверки (07.06.2019) не уведомлял гарантирующего поставщика или сетевую организацию о нарушении целостности пломб на ПУ, что также в силу п.2 Основных положений от 04.05.2012 №442, свидетельствует о факте безучетного потребления электроэнергии.

Указанная правовая позиция сформулирована в определениях Верховного Суда Российской Федерации по делам №А12-19882/2015, №А73-8347/2016, а такжев постановлениях Арбитражного суда Центрального округа по делам №А62-2405/2016, №А83-8182/2016, в постановлении Двадцатого арбитражного апелляционного судапо делу №А09-7337/2018.

Прибор учета на экспертизу не направлялся, ходатайств о назначении по делу судебной экспертизы истцом не заявлено.

На основании изложенных норм права и исследованных доказательств суд считает, что доводы истца, приведенные в обоснование искового заявления, не являются определяющими при установлении факта повреждения сохранности и целостности ПУ,а также установленных на нем пломб и (или) знаков визуального контроля.

Достоверным и допустимым доказательством факта и объема безучетного потребления электроэнергии является акт от 07.06.2019 №В08593, составленный в соответствии с п.п.192, 193 Основных положений от 04.05.2012 №442.

Таким образом, у ООО «Газпром энергосбыт Брянск» имелись правовые основания для выставления ЗАО «Брянский горпромторг» счета на оплату объема неучтенного потребления электрической энергии за период 22.03.2019 по 07.06.2019, что исключает основания для удовлетворения заявленных исковых требований.

Размер государственной пошлины, подлежащей уплате в федеральный бюджет Российской Федерации, составляет 6 000 руб.

Истцом при подаче искового заявления платежными поручениями от 19.08.2019 №458, от 21.08.2019 №466 уплачена государственная пошлина в полном размере.

В соответствии со ст.110 АПК РФ государственная пошлина по делу относится на истца, но взысканию не подлежит в связи с уплатой при подаче иска.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.167-171, 180, 181 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Решил:

Исковые требования закрытого акционерного общества «Брянский горпромторг» к обществу с ограниченной ответственностью «Газпром энергосбыт Брянск» о признании незаконным начисления платы за безучетное потребление электроэнергии (акт проверки от 07.06.2019 №б/н, акт о неучтенном потребления электроэнергии от 07.06.2019 №В08593), оставить без удовлетворения.

Решение суда вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня принятия и может быть обжаловано в течение указанного срока в Двадцатый арбитражный апелляционный суд, г.Тула.

Апелляционная жалоба подается через Арбитражный суд Брянской области.

В соответствии с абз.1 ч.1 ст.177 АПК РФ решение, выполненное в форме электронного документа, направляется лицам, участвующим в деле, и другим заинтересованным лицам посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».

По ходатайству указанных лиц копии решения на бумажном носителе могут быть направлены им в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства в арбитражный суд заказным письмом с уведомлением о вручении или вручены им под расписку (абз.2 ч.1 ст.177 АПК РФ).

Судья Матулов Б.Н.