Решение от 23 марта 2021 г. по делу № А70-15178/2020

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ТЮМЕНСКОЙ ОБЛАСТИ

Ленина д.74, г.Тюмень, 625052,тел (3452) 25-81-13, ф.(3452) 45-02-07, http://tumen.arbitr.ru, E-mail: info@tumen.arbitr.ru

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


РЕШЕНИЕ

Дело №

А70-15178/2020
г. Тюмень
24 марта 2021 года
Резолютивная часть решения объявлена 23 марта 2021 года

Решение в полном объеме изготовлено 24 марта 2021 года

Арбитражный суд Тюменской области в составе судьи Макарова С.Л., рассмотрев материалы дела по иску

ЗАО ПСФ «СТАР»

к ТСЖ «Январь»

к Департаменту имущественных отношений Тюменской области

встречному иску

ТСЖ «Январь»

к ЗАО ПСФ «Стар»

о признании права отсутствующим.

третьи лица: АО «СУЭНКО», АО «УСТЭК», Администрация города Тюмени

при участии в заседании:

От Истца: ФИО1 – доверенность от 29.12.2019 года, ФИО2 - директор

От ТСЖ «Январь»: ФИО3 – доверенность от 03.04.2020 года, ФИО4 – председатель ТСЖ

От ДИО ТО: ФИО5- доверенность от 21.07.2020 года

От АО «УСТЭК»: ФИО6 – доверенность от 10.02.2020 года

От Администрации города Тюмени: не явка

Протокол сел секретарь Полынцева Н.Л.

УСТАНОВИЛ:

ЗАО ПСФ «СТАР» обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с иском (уточненным в порядке статьи 49 АПК РФ, т.1. л.д.140) к ТСЖ «Январь» и Департаменту имущественных отношений Тюменской области об установлении частного возмездного сервитута на части двух земельных участков ответчиков.

Истец просит:

Установить частный возмездный сервитут - право ограниченного пользования в пользу закрытого акционерного общества «Проектно-строительная фирма «СТАР» ИНН <***> ОГРН <***> для целей строительства тепловой сети кадастровый номер 72:23:0219002:6981, в том числе для обеспечения проезда техники, прохода людей, земляных и иных работ выполняемых в том числе лицами привлеченными закрытым акционерным обществом «Проектно-строительная фирма «СТАР» для целей строительства, сроком на два года:

на часть земельного участка с кадастровым номером 72:23:0219002:6772 в следующих координатах поворотных точек:

X = 335 125.65, Y = 1 469 793.42; X = 335 132.51, Y = 1 469 800.08;

X = 335 139.43, Y = 1 469 792.88; X = 335 132.63, Y = 1 469 786.26,

с ежемесячной уплатой до 28 числа каждого расчетного месяца платы за право ограниченного пользования в размере: 38 200 руб./год. 3192 руб./мес. 105 руб./день, за фактическое пользование.

- на часть земельного участка с кадастровым номером 72:23:0219002:6771 в следующих координатах поворотных точек:

X = 335 132.51. Y = 1 469 800.08 Х = 335 153.85, Y= 1 469 820.67

X = 335 160.04, Y = 1 469 814.29 Х= 335 195.17, Y= 1 469 848.50

X = 335 206.27. Y = 1 469 837.10 Х= 335 199, 11, Y= 1 469 830.12

X = 335 194.98, Y = 1 469 834.36 Х= 335 159.86, Y = 1 469 800.15

X = 335 153.54, Y = 1 469 806.64; X = 335 139.43, Y = 1 469 792.88.

с ежемесячной уплатой до 28 числа каждого расчетного месяца платы за право ограниченного пользования в размере: 272 940 руб./год, 22745 руб./мес. 748 руб./ день, за фактическое пользование.

Ответчик - ТСЖ «Январь» с иском не согласен, обратился с встречным иском (т.2.л.д.34-40) о признании отсутствующим права собственности ООО ПСФ «СТАР» на сооружение коммунального хозяйства кадастровый номер 72:23:0219002:6981 протяженностью 75 метров, степень готовности незавершенного строительством объекта – 35%, а так же об исключении записи о праве на этот объект в ЕГРН.

Ответчик – департамент имущественных отношений Тюменской области в отзыве на исковое заявление (т.1, л.д.109-112) просит отказать в удовлетворении исковых требований, заявленных к Департаменту.

В соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Согласно статье 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Рассмотрев материалы дела, суд установил, что представленные сторонами доказательства указывают на следующие обстоятельства:

На земельном участке с кадастровым номером 72:23:0219002:6771 находится многоквартирный жилой дом по адресу: ул. Пржевальского, д. 41, корпус 1., управление которым осуществляется ТСЖ «Январь».

Смежным по отношению к земельному участку с кадастровым номером 72:23:0219002:6771 является земельный участок с кадастровым номером 72:23:0219002:6772, образованный в результате перераспределения земель не разграниченной государственной собственности и земельного участка с кадастровым номером 72:23:0219002:142. Основанием для перераспределения являлось образование земельного участка для эксплуатации жилого дома по адресу: <...>.

Как указывает истец, необходимость установления сервитута на части земельных участков с кадастровыми номерами 72:23:0219002:6771 и 72:23:0219002:6772 обусловлена необходимостью строительства и ввода в эксплуатацию инженерных коммуникаций первой очереди объекта «ГП-7 здания многофункционального назначения (<...>) расположенного на смежном земельном участке с кадастровым номером 72:23:0219002:45 а так же того, что истец является собственником (т.1.л.д.19) незавершенного объекта капитального строительства с кадастровым номером 72:23:0219002:6981 (тепловая сеть). Инженерное подземное сооружение построено на землях не разграниченной государственной собственности в соответствии с Распоряжением Администрации города Тюмени № 3801 от 25.10.2002 года «О разрешении Территориальному управлению по Ленинскому административному округу г. Тюмени поэтапного строительства здания многофункционального назначения ГП-7 в квартале улиц Севастопольская – Рижская – Пржевальского». Строительство тепловой сети произведено до ввода жилого дома <...>, в эксплуатацию (14.12.2004 года). Заказчиком по строительству жилого дома <...> являлся истец. В настоящее время объект капитального строительства с кадастровым номером 72:23:0219002:6981 (тепловая сеть) располагается в границах образованного земельного участка с кадастровым номером 72:23:0219002:6771.

Границы и координаты поворотных точек испрашиваемого сервитута, а так же их направление к строящемуся объекту ГП-7, изложены и описаны в схемах представленных истцом в материалы дела (т.1.л.д.32-36).

Истцом направлялось в адрес ответчика – ТСЖ «Январь предложение о заключении соглашения об установлении сервитута, а в адрес Департамента заявление на использование земельного участка 72:23:0219002:6772 для размещения подземных коммуникаций сооружений объектов водоотведения и тепловой сети, однако предложения истца были отклонены.

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 13.01.2021 года по делу назначена экспертиза. Её проведение поручено ООО «Тюменский архитектурно – реставрационный союз», эксперты: ФИО7, ФИО8.

С учетом определения об исправлении опечатки от 19 января 2021 года перед экспертами были поставлены следующие вопросы.

1. Расположена ли тепловая трасса с кадастровым номером 72:23:0219002:6981 на земельном участке с кадастровым номером 72:23:0219002:6771 от тепловой камеры УТ-1? Если да, то установить, расположена ли тепловая трасса с кадастровым номером 72:23:0219002:6981 в границах запрашиваемого сервитута:

- на часть земельного участка с кадастровым номером 72:23:0219002:6772 в следующих координатах поворотных точек:

X = 335 125.65, Y = 1 469 793.42; X = 335 132.51, Y = 1 469 800.08;

X = 335 139.43, Y = 1 469 792.88; X = 335 132.63. Y = 1 469 786.26.

- на часть земельного участка с кадастровым номером 72:23:0219002:6771 в следующих координатах поворотных точек:

X = 335 132.51. Y = 1 469 800.08 Х = 335 153.85, Y= 1 469 820.67

X = 335 160.04, Y = 1 469 814.29 Х= 335 195.17, Y= 1 469 848.50

X = 335 206.27. Y = 1 469 837.10 Х= 335 199, 11, Y= 1 469 830.12

X = 335 194.98, Y = 1 469 834.36 Х= 335 159.89, Y = 1 469 800.15

X = 335 153.54, Y = 1 469 806.64; X = 335 139.43, Y = 1 469 792.88.

Если нет, то указать где и в какой части? Указать на схеме координаты несоответствия и графическое изображение относительно местоположения сервитута в координатных точках?»

2. «Располагается ли детская площадка жилого дома, иные объекты недвижимого имущества, объекты капитального строительства, объекты благоустройства на тепловой сети с кадастровым номером 72:23:0219002:6981? Если располагаются, то обосновать нормативными, техническими нормами и правилами, иными обязательными требованиями, возможен ли ввод в эксплуатацию тепловой сети и ее последующая эксплуатация при наличии на ней детской площадки, иных объектов недвижимого имущества, объектов капитального строительства, объектов благоустройства? Если нет, дать пояснения? Указать на схеме местоположение и графическое изображение: детской площадки, иных объектов недвижимого имущества, объектов капитального строительства, объектов благоустройства относительно местоположения тепловой сети с кадастровым номером 72:23:0219002:6981 и сервитута в координатных точках:

- на часть земельного участка с кадастровым номером 72:23:0219002:6772 в следующих координатах поворотных точек:

X = 335 125.65, Y = 1 469 793.42; X = 335 132.51, Y = 1 469 800.08;

X = 335 139.43, Y = 1 469 792.88; X = 335 132.63. Y = 1 469 786.26.

- на часть земельного участка с кадастровым номером 72:23:0219002:6771 в следующих координатах поворотных точек:

X = 335 132.51. Y = 1 469 800.08 Х = 335 153.85, Y= 1 469 820.67

X = 335 160.04, Y = 1 469 814.29 Х= 335 195.17, Y= 1 469 848.50

X = 335 206.27. Y = 1 469 837.10 Х= 335 199, 11, Y= 1 469 830.12

X = 335 194.98, Y = 1 469 834.36 Х= 335 159.86, Y = 1 469 800.15

X = 335 153.54, Y = 1 469 806.64, X = 335 139.43, Y = 1 469 792.88.

3. «Соответствует ли направлению тепловой трассы, согласно проектной документации шифр проекта 0004-97-7.1-ТС (2020г), местоположение сервитута заявленного к установлению:

- на часть земельного участка с кадастровым номером 72:23:0219002:6772 в следующих координатах поворотных точек:

X = 335 125.65, Y = 1 469 793.42; X = 335 132.51, Y = 1 469 800.08;

X = 335 139.43, Y = 1 469 792.88; X = 335 132.63. Y = 1 469 786.26.

- на часть земельного участка с кадастровым номером 72:23:0219002:6771 в следующих координатах поворотных точек:

X = 335 132.51. Y = 1 469 800.08 Х = 335 153.85, Y= 1 469 820.67

X = 335 160.04, Y = 1 469 814.29 Х= 335 195.17, Y= 1 469 848.50

X = 335 206.27. Y = 1 469 837.10 Х= 335 199, 11, Y= 1 469 830.12

X = 335 194.98, Y = 1 469 834.36 Х= 335 159.86, Y = 1 469 800.15

X = 335 153.54, Y = 1 469 806.64; X = 335 139.43, Y = 1 469 792.88.

Если нет, указать в чем выражается несоответствие.

4. «Присоединена ли тепловая сеть с кадастровым номером 72:23:0219002:6981 к тепловой сети 2 ф 159 в тепловой камере УТ-1 согласно: техническим условиям № 316 от 10.02.2000, схеме теплоснабжения, являющейся приложением к указанным техническим условиям? Является ли способ прокладки тепловой сети - бесканальный? Проложена ли тепловая сеть в гидрофобной изоляции? Имеется ли в камере УТ-1 стальная отключающая арматура на тепловую сеть с кадастровым номером 72:23:0219002:6981?»

5. «Соответствует ли фактически выполненное технологическое присоединение к тепловым сетям сооружения коммунального хозяйства с кадастровым номером 72:23:0219002:6981 техническим условиям № 4036 от 11.11.1998г.. № 316 от 10.02.2000. схеме теплоснабжения, являющейся приложением к указанным техническим условиям?»

В материалы дела представлено экспертное заключение.

Ответы экспертов на поставленные судом вопросы следующие:

Выводы по вопросу 1:

Тепловая трасса с кадастровым номером 72:23:0219002:6981 расположена на земельном участке с кадастровым номером 72:23:0219002:6771 от тепловой камеры УТ-1 (ТК-35).

Часть Объекта (от тепловой камеры УТ-1), протяженностью 62,2 м, расположена в границах запрашиваемого сервитута. Часть Объекта (конечный участок), протяженностью 12,4 м, расположенный под детской площадкой не располагается в границах запрашиваемого сервитута, так как перед детской площадкой границы запрашиваемого сервитута поворачивают и обходят детскую площадку по участкам с кадастровыми номерами 72:23:0219002:6771 и 72:23:0219002:6772, до границы земельного участка с кадастровым номером 72:23:219002:45.

Тепловая трасса с кадастровым номером 72:23:0219002:6981 на земельном участке с кадастровым номером 72:23:0219002:6772 не располагается.

Часть запрашиваемого сервитута, расположенная на земельных участках с кадастровыми номерами 72:23:0219002:6771 и 72:23:0219002:6772 предназначена для прокладки новой части тепловой трассы, предусмотренной проектной документацией, шифр проекта 0004-97-7.1-ТС (2020 г.)

Координаты несоответствия и графическое изображение относительно местоположения сервитута в координатных точках указаны на схеме 1 в исследовательской части заключения.

Выводы по вопросу 2: На земельном участке с кадастровым номером 72:23:0219002:6771 на тепловой сети с кадастровым номером 72:23:0219002:6981 в границах запрашиваемого сервитута расположены: асфальтовое покрытие дворовой территории и пешеходных дорожек, газоны (клумбы), забор и детская площадка. объектов, в том числе объектов недвижимого имущества, объектов капитального строительства, не установлено.

Ввод в эксплуатацию тепловой сети и ее последующая эксплуатация при наличии на ней детской площадки не возможны, так как это будет являться нарушением требований п.4.24. СП 41-105-2002 и п.5 Типовых правил охраны коммунальных тепловых сетей.

Местоположение и графическое изображение: асфальтового покрытия дворовой территории и пешеходных дорожек, газонов (клумб), забора и детской площадки относительно местоположения тепловой сети с кадастровым номером 72:23:0219002:6981 и сервитута в координатных точках на земельных участках с кадастровыми номерами 72:23:0219002:6771 и 72:23:0219002:6772 указаны на схеме 2 в исследовательской части заключения.

Выводы по вопросу 3: Направление тепловой трассы в соответствии с проектной документацией, шифр проекта 0004-97-7.1-ТС (2020 г.), соответствует местоположению заявленного к установлению сервитута:

- на часть земельного участка с кадастровым номером 72:23:0219002:6772 в следующих координатах поворотных точек:

X = 335 125.65, Y = 1 469 793.42; X = 335 132.51, Y = 1 469 800.08;

X = 335 139.43, Y = 1 469 792.88; X = 335 132.63. Y = 1 469 786.26.

- на часть земельного участка с кадастровым номером 72:23:0219002:6771 в следующих координатах поворотных точек:

X = 335 132.51. Y = 1 469 800.08 X = 335 153.85, Y= 1 469 820.67

X = 335 160.04, Y = 1 469 814.29 Х= 335 195.17, Y= 1 469 848.50

X = 335 206.27. Y = 1 469 837.10 Х= 335 199,11, Y= 1 469 830.12

X = 335 194.98, Y = 1 469 834.36 Х= 335 159.86, Y = 1 469 800.15

X = 335 153.54, Y = 1 469 806.64 X = 335 139.43, Y = 1 469 792.88.

Выводы по вопросу 4: Тепловая сеть с кадастровым номером 72:23:0219002:6981 присоединена к тепловой сети 2 ф 159 в тепловой камере УТ-1 согласно: техническим условиям № 316 от 10.02.2000, схеме теплоснабжения, являющейся приложением к указанным техническим условиям.

Способ прокладки тепловой сети - бесканальный. Тепловая сеть проложена в гидрофобной изоляции. В камере УТ-1 имеется стальная отключающая арматура на тепловую сеть с кадастровым номером 72:23:0219002:6981.

Выводы по вопросу 5: Фактически выполненное технологическое присоединение к тепловым сетям сооружения коммунального хозяйства с кадастровым номером 72:23:0219002:6981 соответствует техническим условиям № 4036 от 11.11.1998 г., № 316 от 10.02.2000 г., схеме теплоснабжения, являющейся приложением к указанным техническим условиям.

ТСЖ «Январь» заявлено ходатайство об отводе экспертов, назначении повторной экспертизы.

Эксперты опрошены в судебном заседании 23 марта 2021 года.

По результатам опроса экспертов, судом протокольно отклонено ходатайство об отводе экспертов и назначении повторной судебной экспертизы.

Суд руководствовался следующим.

В соответствии со ст.23 АПК РФ помощник судьи, секретарь судебного заседания, эксперт, специалист, переводчик не могут участвовать в рассмотрении дела и подлежат отводу по основаниям, предусмотренным статьей 21 настоящего Кодекса.

Т.е. эксперт не может участвовать в проведении экспертизы если он лично, прямо или косвенно заинтересован в исходе дела либо имеются иные обстоятельства, которые могут вызвать сомнение в его беспристрастности.

В качестве оснований сомнения в беспристрастности эксперта ответчик ссылается на то, что примечания указанного в исполнительной съемке от 21 октября 2019 года, исполнительная съемка коммуникаций выполнена по закрытой траншее, местоположение указано представителем заказчика (ЗАО ПСФ «Стар») ведущим инженером ФИО9

Ответчик предполагает наличие родственной связи эксперта ФИО7, со ФИО9

В судебном заседании эксперт ФИО9 пояснял, что у него имеется родственник ФИО7, но он не работал и не работает в ООО ПСФ «Стар».

Судом не выявлено какого либо влияния отметки в примечаниях к исполнительной съемке от 21 октября 2019 года «ФИО7.» на объективность эксперта ФИО9

Доказательств обратного, в материалах дела не имеется.

Иные основания отвода эксперту, изложенные в ходатайстве связаны с несогласием ответчика с его выводами и не влекут отвода эксперта.

В соответствии с частью 2 статьи 87 АПК РФ в случае возникновения сомнений в обоснованности заключения эксперта или наличия противоречий в выводах эксперта или комиссии экспертов по тем же вопросам может быть назначена повторная экспертиза, проведение которой поручается другому эксперту или другой комиссии экспертов.

Как разъяснил Президиум ВАС РФ в постановлении от 09.03.2011 N 13765/10 по делу N А63-17407/2009, судебная экспертиза назначается судом в случаях, когда вопросы права нельзя разрешить без оценки фактов, для установления которых требуются специальные познания.

Из буквального толкования приведенных выше норм права в совокупности с рекомендациями, изложенными в постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 04.04.2014 N 23 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами законодательства об экспертизе", следует, что проверка достоверности заключения эксперта слагается из нескольких аспектов: компетентен ли эксперт в решении вопросов, поставленных перед экспертным исследованием, не подлежит ли эксперт отводу по основаниям, указанным в Арбитражном процессуальном кодексе Российской Федерации, соблюдена ли процедура назначения и проведения экспертизы, соответствует ли заключение эксперта требованиям, предъявляемым законом.

Основания несогласия с экспертным заключением должны складываться при анализе данного заключения и его сопоставления с иной доказательственной базой.

Из материалов дела следует, что эксперты предупреждены об уголовной ответственности за дачу заведомо неверного заключения, экспертами изложены ясные выводы по вопросам, требующим специальных познаний, поставленным судом на разрешение, эксперты ответили на поставленные истцом вопросы в судебном заседании, оснований для их отвода суд не усмотрел.

При изложенных обстоятельствах суд отклоняет ходатайство ответчика о назначении повторной экспертизы.

Судом рассмотрено ходатайство ответчика о приостановлении производства по делу до вступления в законную силу судебного акта по делу А70-11629/2020.

Суд ходатайство отклонил в силу следующего.

В соответствии со ст. 143 АПК РФ Арбитражный суд обязан приостановить производство по делу в случае невозможности рассмотрения данного дела до разрешения другого дела, рассматриваемого Конституционным Судом Российской Федерации, конституционным (уставным) судом субъекта Российской Федерации, судом общей юрисдикции, арбитражным судом.

В деле А70-11629/2020 по состоянию на 23 марта 2021 года объявлена резолютивная часть решения от 19 апреля 2021 года, которым, в том числе, признаны незаконными действия Управления Росреестра по Тюменской области по постановке 29.06.2018 на государственный кадастровый учет земельных участков с кадастровыми номерами 72:23:0219002:6771 и 72:23:0219002:6772, т.е. земельных участков, в границах которых предполагается к установлению сервитут в настоящем деле.

Вместе с тем суд считает, что разрешение дела А70-11629/2020 не влечет обязательного приостановления производства по настоящему делу, поскольку возможная перенумерация земельных участков 72:23:0219002:6771 и 72:23:0219002:6772, а так же восстановление сведений в данных кадастрового учета, ЕГРН в состоянии, существовавшем до момента совершения действий по постановке 29.06.2018 на государственный кадастровый учет земельных участков с кадастровыми номерами 72:23:0219002:6771 и 72:23:0219002:6772, не означает возникновения какого либо иного варианта обеспечения истцу доступа к окончанию строительства тепловой сети кадастровый номер 72:23:0219002:6981, для завершения строительства объекта – ГП-7.

В соответствии со ст. 274 ГК РФ 1. Собственник недвижимого имущества (земельного участка, другой недвижимости) вправе требовать от собственника соседнего земельного участка, а в необходимых случаях и от собственника другого земельного участка (соседнего участка) предоставления права ограниченного пользования соседним участком (сервитута). Сервитут может устанавливаться для обеспечения прохода и проезда через соседний земельный участок, строительства, реконструкции и (или) эксплуатации линейных объектов, не препятствующих использованию земельного участка в соответствии с разрешенным использованием, а также других нужд собственника недвижимого имущества, которые не могут быть обеспечены без установления сервитута. 2. Обременение земельного участка сервитутом не лишает собственника участка прав владения, пользования и распоряжения этим участком. 3. Сервитут устанавливается по соглашению между лицом, требующим установления сервитута, и собственником соседнего участка и подлежит регистрации в порядке, установленном для регистрации прав на недвижимое имущество. В случае недостижения соглашения об установлении или условиях сервитута спор разрешается судом по иску лица, требующего установления сервитута. 4. На условиях и в порядке, предусмотренных пунктами 1 и 3 настоящей статьи, сервитут может быть установлен также в интересах и по требованию лица, которому участок предоставлен на праве пожизненного наследуемого владения или праве постоянного (бессрочного) пользования, и иных лиц в случаях, предусмотренных федеральными законами. 5. Собственник участка, обремененного сервитутом, вправе, если иное не предусмотрено законом, требовать от лиц, в интересах которых установлен сервитут, соразмерную плату за пользование участком. 6. В случаях, предусмотренных законом, сервитут устанавливается по соглашению между лицом, требующим установления сервитута, и лицом, которому предоставлен земельный участок, находящийся в государственной или муниципальной собственности, если это допускается земельным законодательством. В этом случае к лицу, которому предоставлен земельный участок, в отношении которого устанавливается сервитут, применяются правила, предусмотренные настоящей статьей и статьями 275 и 276 настоящего Кодекса для собственника такого земельного участка.

С учетом выводов судебной экспертизы, суд считает что требование первоначального иска подлежат удовлетворению, т.к. является единственно возможным способом истцу закончить строительство тепловой сети с кадастровым номером 72:23:0219002:6981 для целей строительства и ввода в эксплуатацию инженерных коммуникаций объекта «ГП-7 здания многофункционального назначения (<...>) расположенного на смежном земельном участке с кадастровым номером 72:23:0219002:45.

Испрашиваемый срок сервитута – 2 года, находится в пределах срока действия разрешения на строительство RU 7230400-104-рс (т.2, л.д.118) а стоимость пользования подтверждается отчетом № 48-20 от 21.10.2020 года (представлен посредством системы «Картотека арбитражных дел» в электронном виде на 130 листах к ходатайству об уточнении исковых требований (т.1 л.д.139).

Рассмотрев требования встречного иска, суд их отклоняет в силу следующего.

В соответствии со ст. 130 ГК РФ к недвижимым вещам (недвижимое имущество, недвижимость) относятся земельные участки, участки недр и все, что прочно связано с землей, то есть объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно, в том числе здания, сооружения, объекты незавершенного строительства.

В соответствии ос ст. 131 ГК РФ право собственности и другие вещные права на недвижимые вещи, ограничения этих прав, их возникновение, переход и прекращение подлежат государственной регистрации в едином государственном реестре органами, осуществляющими государственную регистрацию прав на недвижимость и сделок с ней. Регистрации подлежат: право собственности, право хозяйственного ведения, право оперативного управления, право пожизненного наследуемого владения, право постоянного пользования, ипотека, сервитуты, а также иные права в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом и иными законами.

В соответствии с ч. 5 ст. 1 Федерального закона от 13 июля 2015 г. N 218-ФЗ "О государственной регистрации недвижимости", действующий с 1 января 2017 г., государственная регистрация права на недвижимое имущество в ЕГРН является единственным доказательством существования зарегистрированного права, которое может быть оспорено только в судебном порядке.

Аналогичная норма содержалась в ч. 1 ст. 2 Федерального закона от 21 июля 1997 г. N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним".

В абзаце четвертом пункта 52 постановления Пленума N 10/22 разъяснено, что в случаях, когда запись в ЕГРП нарушает право истца, которое не может быть защищено путем признания права или истребования имущества из чужого незаконного владения (право собственности на один и тот же объект недвижимости зарегистрировано за разными лицами, право собственности на движимое имущество зарегистрировано как на недвижимое имущество, ипотека или иное обременение прекратились), оспаривание зарегистрированного права или обременения может быть осуществлено путем предъявления иска о признании права или обременения отсутствующими.

При избрании способа защиты путем признания права отсутствующим запись в ЕГРП должна нарушать права истца, то есть истец должен обладать аналогичным с ответчиком правом в отношении объекта имущественных прав, поскольку в противном случае признание права ответчика отсутствующим не восстановит нарушенные права истца.

Однако, как следует их встречного искового заявления (т.2, л.д.38) ответчиком не заявляется самостоятельных правопритязаний на сооружение коммунального хозяйства кадастровый номер 72:23:0219002:6981 протяженностью 75 метров, степень готовности незавершенного строительством объекта – 35% и не представляется каких либо доводов и доказательств, что указанный объект является собственностью ТСЖ «Январь», а не ЗАО ПСФ «Стар».

Соответственно, наличие зарегистрированного права собственности истца на сооружение коммунального хозяйства кадастровый номер 72:23:0219002:6981 протяженностью 75 метров, степень готовности незавершенного строительством объекта – 35% не нарушает каких либо прав ТСЖ «Январь» на данный объект, а встречный иск, по заявленным основаниям и предмету, удовлетворению не подлежит.

Доводы встречного иска ТСЖ «Январь», по сути, сводятся к тому что указанный объект является самовольной постройкой и подлежит сносу в порядке статьи 222 ГК РФ. Однако, данные требования ТСЖ «Январь» в отношении сооружения коммунального хозяйства кадастровый номер 72:23:0219002:6981, рассматривались в деле А70-6268/2020. Решением Арбитражного суда Тюменской области от 11.09.2020 года, в иске отказано. В настоящее время дело находится на рассмотрении Восьмого Арбитражного апелляционного суда.

Руководствуясь статьями 16, 101, 110, 150, 167-170, 176, 177, 180, 181 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд

Р Е Ш И Л:

Первоначальный иск удовлетворить.

В удовлетворении встречного иска отказать.

Установить частный возмездный сервитут - право ограниченного пользования в пользу закрытого акционерного общества «Проектно-строительная фирма «СТАР» ИНН <***> ОГРН <***> для целей строительства тепловой сети (кадастровый номер 72:23:0219002:6981), в том числе для обеспечения проезда техники, прохода людей, земляных и иных работ, выполняемых в том числе лицами привлеченными закрытым акционерным обществом «Проектно-строительная фирма «СТАР» для целей строительства, сроком на два года:

- на часть земельного участка, имеющего по состоянию на 23.03.2021 года кадастровый номер 72:23:0219002:6772, в следующих координатах поворотных точек:

X = 335 125.65, Y = 1 469 793.42; X = 335 132.51, Y = 1 469 800.08;

X = 335 139.43, Y = 1 469 792.88; X = 335 132.63, Y = 1 469 786.26,

с ежемесячной уплатой до 28 числа каждого расчетного месяца платы за право ограниченного пользования в размере 3 192 руб./мес.

- на часть земельного участка, имеющего по состоянию на 23.03.2021 года кадастровый номер 72:23:0219002:6771, в следующих координатах поворотных точек:

X = 335 132.51. Y = 1 469 800.08 Х = 335 153.85, Y= 1 469 820.67

X = 335 160.04, Y = 1 469 814.29 Х= 335 195.17, Y= 1 469 848.50

X = 335 206.27. Y = 1 469 837.10 Х= 335 199, 11, Y= 1 469 830.12

X = 335 194.98, Y = 1 469 834.36 Х= 335 159.86, Y = 1 469 800.15

X = 335 153.54, Y = 1 469 806.64; X = 335 139.43, Y = 1 469 792.88.

с ежемесячной уплатой до 28 числа каждого расчетного месяца платы за право ограниченного пользования в размере 22 745 руб./мес.

Взыскать с ТСЖ «Январь» в пользу ЗАО ПСФ «СТАР» 3 000 рублей – расходов по уплате государственной пошлины, 57 500 рублей – расходов на проведение судебной экспертизы.

Взыскать с Департамента имущественных отношений Тюменской области в пользу ЗАО ПСФ «СТАР» 3 000 рублей – расходов по уплате государственной пошлины, 57 500 рублей – расходов на проведение судебной экспертизы.

На решение может быть подана апелляционная жалоба в Восьмой арбитражный апелляционный суд в месячный срок со дня изготовления решения в полном объеме.

Судья

Макаров С.Л.