Решение от 15 августа 2019 г. по делу № А60-75317/2018

АРБИТРАЖНЫЙ СУД СВЕРДЛОВСКОЙ ОБЛАСТИ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


РЕШЕНИЕ

о признании должника несостоятельным (банкротом)

и введении в отношении него процедуры конкурсного производства

Дело №А60-75317/2018
15 августа 2019 года
г. Екатеринбург


Резолютивная часть решения объявлена 08 августа 2019 года

Арбитражный суд Свердловской области в составе судьи А.С. Чинилова, при ведении протокола судебного заседания помощником судьи М.В. Бондарук, рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 27 по Свердловской области (ИНН <***>, ОГРН <***>) о признании общества с ограниченной ответственностью "ГОРОДСКАЯ ЭНЕРГОСЕРВИСНАЯ КОМПАНИЯ" (ИНН <***>, ОГРН <***>) несостоятельным (банкротом),

при участии в судебном заседании:

от должника: ФИО1 – представитель по доверенности № 59 от 10.10.2018, ФИО2 – представитель по доверенности № 58 от 10.10.2018;

от временного управляющего: ФИО3 – лично;

от кредитора ПАО "Т ПЛЮС": ФИО4 – представитель по доверенности № 2451 от 20.12.2017;

от кредитора ОАО "ЭНЕРГОСБЫТ ПЛЮС": ФИО4 – представитель по доверенности № 2507 от 20.12.2017;

от Администрации Нижнетуринского Городского округа: ФИО5 – представитель по доверенности б/н от 06.08.2019;

от кредитора: ФИО6 – лично;

от учредителя должника ФИО7 – ФИО8, представитель по доверенности 66АА5799109 от 31.07.2019.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения заявления извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте суда.

Лицам, участвующим в деле, процессуальные права разъяснены. Отводов составу суда не заявлено.

27.12.2018 МИФНС № 27 по Свердловской области обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с заявлением о признании ООО "ГОРОДСКАЯ ЭНЕРГОСЕРВИСНАЯ КОМПАНИЯ" несостоятельным (банкротом).

Определением от 11.01.2019 возбуждено производство по делу о банкротстве, назначено судебное заседание для рассмотрения обоснованности заявления.

Определением от 13.03.2019 (резолютивная часть оглашена 06.03.2019) требования заявителя признаны обоснованными. В отношении должника – общества "ГОРОДСКАЯ ЭНЕРГОСЕРВИСНАЯ КОМПАНИЯ" введена процедура банкротства – наблюдение.

Временным управляющим должника утверждён ФИО3 (ИНН <***>, адрес для направления корреспонденции: 620072, г. Екатеринбург, а/я 50), член АССОЦИАЦИИ САМОРЕГУЛИРУЕМАЯ ОРГАНИЗАЦИЯ "ОБЪЕДИНЕНИЕ АРБИТРАЖНЫХ УПРАВЛЯЮЩИХ "ЛИДЕР" (ИНН <***>, ОГРН <***>, адрес для направление корреспонденции: 125167 <...> помещение i комната 2).

Сообщение о признании должника банкротом и введении процедуры наблюдения, опубликовано в газете "Коммерсантъ" № 51 от 23.03.2019.

05.08.2019 через систему "Мой арбитр" от временного управляющего поступило ходатайство о признании должника несостоятельным (банкротом) и открытии конкурсного производства с приложением в том числе: протокола собрания кредиторов должника, отчёта временного управляющего, анализа финансового состояния должника.

07.08.2019 через систему "Мой арбитр" от АССОЦИАЦИИ САМОРЕГУЛИРУЕМАЯ ОРГАНИЗАЦИЯ "ОБЪЕДИНЕНИЕ АРБИТРАЖНЫХ УПРАВЛЯЮЩИХ "ЛИДЕР" поступили сведения о кандидатуре арбитражного управляющего ФИО3, соответствующем требованиям ст. 20, 20.2 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

В судебном заседании (08.08.2019) представитель ООО "ГОРОДСКАЯ ЭНЕРГОСЕРВИСНАЯ КОМПАНИЯ" заявил ходатайство о назначении финансово-экономической экспертизы и приостановления производства по делу, с целью разрешения следующих вопросов:

1. Возможна ли безубыточная деятельность ООО "ГОРОДСКАЯ ЭНЕРГОСЕРВИСНАЯ КОМПАНИЯ"?

2. Возможно ли восстановление платежеспособности ООО "ГОРОДСКАЯ ЭНЕРГОСЕРВИСНАЯ КОМПАНИЯ"?

3. Какую процедуру банкротства целесообразно вводить в отношении ООО "ГОРОДСКАЯ ЭНЕРГОСЕРВИСНАЯ КОМПАНИЯ" в целях максимального удовлетворения требований всех кредиторов?

Рассмотрев ходатайство ООО "ГОРОДСКАЯ ЭНЕРГОСЕРВИСНАЯ КОМПАНИЯ" о назначении экспертизы и заслушав мнения представителей, суд с удалением в совещательную комнату, пришёл к необходимости отказа в его удовлетворении, поскольку доказательств того, что выводы, содержащиеся в анализе финансового состояния должника не соответствуют действительности ни должником, ни его учредителем ФИО7, ни кредитором Администрацией не представлено.

Каких-либо письменных доказательств того, что выводы временного управляющего о невозможности финансового восстановления должника ошибочны, также не представлено.

Должник, его учредитель, а также кредиторы не согласные с анализом финансового состояния должника не представили доказательств порочности такого анализа, как и не представили доказательств свидетельствующих о том, что имеющиеся в нём сведения не соответствуют действительности.

Напротив, временный управляющий пояснил, что спорный анализ составлен им на основании бухгалтерской отчётности сданной должником в налоговый орган.

С учётом изложенного суд полагает, что у должника и иных заинтересованных лиц имелась возможность, к дате настоящего судебного заседания, подготовить возражения по представленному финансовому анализу должника, представив доказательства, неопровержимо свидетельствующие о неверных выводах, изложенных в анализе. При этом суд учитывает, что 17.07.2019 на ЕФРСБ временным управляющим было опубликовано сообщение о предстоящем собрании кредиторов, с повесткой, в том числе, о рассмотрении отчёта временного управляющего должника, анализа хозяйственной, инвестиционной и финансовой деятельности должника, заключения о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства. Также в сообщении указано, что кредиторы, уполномоченный орган, лица, участвующие в деле, и их представители могут ознакомиться с материалами по вопросам повестки дня собрания кредиторов с 25.07.2019. Согласование времени и места ознакомления производится по предварительной записи по телефону (указан номер). Также указано, что отчёты конкурсного управляющего направляются на электронную почту по запросу.

Соответственно должник и иные заинтересованные лица, действуя добросовестно с разумной степенью осмотрительности, могли записаться на ознакомление с интересующими их документами временного управляющего, а ко дню настоящего судебного заседания представить мотивированные с документальным обоснованием возражения.

Заявляя только в настоящем судебном заседании ходатайство о назначении экспертизы, без доказательств заблаговременного его направления лицам, участвующим в деле, как того предусматривает ст. 65 АПК РФ, должник действует недобросовестно, в связи с чем суд признаёт его действия направленными на затягивание рассмотрение спора по существу и отказывает в удовлетворении его ходатайства.

Представитель ООО "ГОРОДСКАЯ ЭНЕРГОСЕРВИСНАЯ КОМПАНИЯ" заявил ходатайство о приостановлении производства по делу о банкротстве до вступления в законную силу судебных актов, принятых по итогам рассмотрения заявлений участника должника ФИО7 и Администрации Нижнетуринского Городского округа о признании недействительными решений первого собрания кредиторов должника от 01.08.2019.

В удовлетворении ходатайства о приостановлении производства по делу судом отказано, вследствие отсутствия препятствий рассмотреть заявление по существу в настоящем судебном заседании. Данные заявления Администрации и участника должника направлены в суд за день до настоящего судебного заседания, к производству суда не приняты, в связи с чем основания для приостановления производства отсутствуют.

Рассмотрев материалы дела, суд

УСТАНОВИЛ:

Согласно ст. 67 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" временный управляющий обязан:

- принимать меры по обеспечению сохранности имущества должника;

- проводить анализ финансового состояния должника;

- выявлять кредиторов должника;

- вести реестр требований кредиторов;

- уведомлять кредиторов о введении наблюдения;

- созывать и проводить первое собрание кредиторов.

01.08.2019 состоялось собрание кредиторов ООО "ГОРОДСКАЯ ЭНЕРГОСЕРВИСНАЯ КОМПАНИЯ", на котором приняты, в том числе следующие решения:

1.Обратиться в Арбитражный суд Свердловской области с ходатайством о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства.

2.Определить кандидатуру арбитражного управляющего должника ФИО3, являющегося членом АССОЦИАЦИЯ САМОРЕГУЛИРУЕМАЯ ОРГАНИЗАЦИЯ "ОБЪЕДИНЕНИЕ АРБИТРАЖНЫХ УПРАВЛЯЮЩИХ "ЛИДЕР".

В соответствии с п. 1 ст. 75 Закона о банкротстве в случае, если иное не установлено данной статьёй, арбитражный суд на основании решения первого собрания кредиторов выносит определение о введении финансового оздоровления или внешнего управления, либо принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, либо утверждает мировое соглашение и прекращает производство по делу о банкротстве.

Согласно п.1 ст.53 Закона о банкротстве решение арбитражного суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства принимается в случаях установления признаков банкротства должника, предусмотренных ст.3 настоящего Закона, при отсутствии оснований для оставления заявления о признании должника банкротом без рассмотрения, введения финансового оздоровления, внешнего управления, утверждения мирового соглашения или прекращения производства по делу о банкротстве.

Основания для оставления заявления о признании должника банкротом без рассмотрения, введения финансового оздоровления, внешнего управления, утверждения мирового соглашения или прекращения производства по рассматриваемому делу о банкротстве отсутствуют.

В силу п.2 ст.3 Закона о банкротстве юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трёх месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Согласно отчёту временного управляющего невозможно восстановить платёжеспособность должника, целесообразно ходатайствовать перед арбитражным судом о введении процедуры банкротства конкурсное производство при использовании в качестве источника покрытия судебных расходов имущество должника.

Таким образом, у ООО "ГОРОДСКАЯ ЭНЕРГОСЕРВИСНАЯ КОМПАНИЯ" усматривается наличие всех признаков несостоятельности (банкротства), а также условий для признания его несостоятельным (банкротом) и введении процедуры конкурсного производства в порядке ст.124 Закона о банкротстве.

С даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства наступают последствия, установленные ст.126 Закона о банкротстве.

В соответствии с п.1 ст.127 Закона о банкротстве при принятии решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства арбитражный суд утверждает конкурсного управляющего в порядке, предусмотренном ст.45 настоящего Закона, и размер вознаграждения конкурсного управляющего.

Согласно ст. 20.2 Закона о несостоятельности (банкротстве) Арбитражным судом в качестве временных управляющих, административных управляющих, внешних управляющих или конкурсных управляющих не могут быть утверждены в деле о банкротстве арбитражные управляющие:

которые являются заинтересованными лицами по отношению к должнику, кредиторам;

которые полностью не возместили убытки, причинённые должнику, кредиторам или иным лицам в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения возложенных на арбитражного управляющего обязанностей в ранее проведённых процедурах, применяемых в деле о банкротстве, и факт причинения которых установлен вступившим в законную силу решением суда;

в отношении которых введены процедуры, применяемые в деле о банкротстве;

которые дисквалифицированы или лишены в порядке, установленном федеральным законом, права занимать руководящие должности и (или) осуществлять профессиональную деятельность, регулируемую в соответствии с федеральными законами;

которые не имеют заключённых в соответствии с требованиями настоящего Федерального закона договоров страхования ответственности на случай причинения убытков лицам, участвующим в деле о банкротстве;

которые не имеют допуска к государственной тайне установленной формы, если наличие такого допуска является обязательным условием утверждения арбитражным судом арбитражного управляющего;

в отношении которых имеется вступивший в законную силу судебный акт об отстранении от исполнения обязанностей арбитражного управляющего в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязанностей, которые повлекли за собой убытки должника или его кредиторов в процедурах, применяемых в деле о банкротстве, если до даты, предшествующей дате представления в суд кандидатуры арбитражного управляющего, не истёк один год с момента вступления в законную силу последнего судебного акта по спору о таком отстранении, за исключением случаев, если данный судебный акт обжалован в суд кассационной инстанции и по нему судом кассационной инстанции не вынесен судебный акт либо не истёк срок обжалования в суде кассационной инстанции указанного судебного акта.

В ходе проведения анализа финансового состояния должника временным управляющим установлено, что для достижения точки безубыточности за анализируемый период необходимо увеличение выручки на 1406140 тыс. руб., т.е. на 468713 тыс. руб. за год. Отрицательная точка безубыточности обусловлена применением заниженного тарифа и сверхнормативными потерями, которые не учтены в тарифе.

В ходе судебного заседания представители должника пояснили, что общество "ГЭСКО" каким-либо имуществом на праве собственности не располагает. Заключён договор концессии с Администрацией. Иных источников дохода, за счёт которых возможно было восстановление платёжеспособности, должником не представлено.

В соответствии с п. 1 ст. 76 Закона о банкротстве в ходе наблюдения должник на основании решения своих учредителей (участников), органа, уполномоченного собственником имущества должника - унитарного предприятия, учредители (участники) должника, орган, уполномоченный собственником имущества должника - унитарного предприятия, третье лицо или третьи лица в установленном настоящим Федеральным законом порядке вправе обратиться к первому собранию кредиторов, а в случаях, установленных настоящим Федеральным законом, - к арбитражному суду с ходатайством о введении финансового оздоровления.

При обращении к собранию кредиторов с ходатайством о введении финансового оздоровления лица, принявшие решение об обращении с таким ходатайством, обязаны представить указанное ходатайство и прилагаемые к нему документы временному управляющему и в арбитражный суд не позднее чем за пятнадцать дней до даты проведения собрания кредиторов (п. 2 названной статьи).

Решение об обращении к первому собранию кредиторов с ходатайством о введении финансового оздоровления принимается на общем собрании большинством голосов учредителей (участников) должника, принявших участие в указанном собрании, или органом, уполномоченным собственником имущества должника - унитарного предприятия (п. 1 ст. 77 Закона о банкротстве).

Учредители (участники) должника, голосовавшие за принятие решения об обращении к первому собранию кредиторов с ходатайством о введении финансового оздоровления, вправе предоставить обеспечение исполнения должником обязательств в соответствии с графиком погашения задолженности в порядке и в размере, которые предусмотрены настоящим Федеральным законом, или организовать предоставление такого обеспечения (п. 3 названной статьи).

Решение об обращении к первому собранию кредиторов о введении финансового оздоровления должно содержать: сведения о предлагаемом учредителями (участниками) должника, собственником имущества должника - унитарного предприятия обеспечении исполнения должником обязательств в соответствии с графиком погашения задолженности; предлагаемый учредителями (участниками) должника, собственником имущества должника - унитарного предприятия срок финансового оздоровления (п. 4 названной статьи).

К решению об обращении к первому собранию кредиторов с ходатайством о введении финансового оздоровления прилагаются: план финансового оздоровления; график погашения задолженности; протокол общего собрания учредителей (участников) должника или решение органа, уполномоченного собственником имущества должника - унитарного предприятия; перечень учредителей (участников) должника, голосовавших за обращение к собранию кредиторов с ходатайством о введении финансового оздоровления; сведения о предлагаемом учредителями (участниками) должника, собственником имущества должника - унитарного предприятия обеспечении исполнения должником обязательств в соответствии с графиком погашения задолженности (при наличии такого обеспечения) (п. 5 названной статьи).

Согласно п. 1 ст. 79 Закона о банкротстве исполнение должником обязательств в соответствии с графиком погашения задолженности может быть обеспечено залогом (ипотекой), независимой гарантией, государственной или муниципальной гарантией, поручительством, а также иными способами, не противоречащими настоящему Федеральному закону.

Соглашение об обеспечении обязательств должника в соответствии с графиком погашения задолженности заключается в письменной форме до дня принятия решения о введении финансового оздоровления и подписывается лицом или лицами, предоставившими обеспечение, а также временным управляющим в интересах кредиторов (п. 3 названной статьи).

В соответствии с п. 1 ст. 80 Закона о банкротстве финансовое оздоровление вводится арбитражным судом на основании решения собрания кредиторов, за исключением случаев, предусмотренных пунктами 2 и 3 статьи 75 настоящего Федерального закона.

Финансовое оздоровление вводится на срок не более чем два года (п. 5 названной статьи).

В соответствии с п. 1 ст. 93 Закона о банкротстве внешнее управление вводится арбитражным судом на основании решения собрания кредиторов, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

Внешнее управление вводится на срок не более чем восемнадцать месяцев, который может быть продлён в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом, не более чем на шесть месяцев, если иное не установлено настоящим Федеральным законом (п. 2 названной статьи).

По ходатайству собрания кредиторов или внешнего управляющего установленный срок внешнего управления может быть сокращён (п. 3 названной статьи).

Доказательств того, что план кредиторам и временному управляющему представлялся план финансового оздоровления, утверждённый учредителем и директором должника, из которого бы следовало, что должник готов погашать задолженность перед кредиторами, а также выплачивать вознаграждение арбитражному управляющему, материалы дела не содержат.

План внешнего управления должником также не представлен.

Таким образом, доказательства, свидетельствующие о наличии оснований для введения финансового оздоровления и внешнего управления в отношении должника, в материалах дела отсутствуют.

При изложенных обстоятельствах, учитывая сроки внешнего управления и финансовое состояние должника, суд не усматривает оснований для введения в отношении должника финансового оздоровления или внешнего управления.

Возражение должника относительно анализа финансового состояния, суд отклоняет, поскольку каких-либо ссылок на соответствующие доказательства не содержит, и к возражениям они не приложены. Фактически возражения голословны, и не подкреплены доказательствами. Как было указано ранее, должник обладал достаточным количеством времени для подготовки своей позиции, однако такой возможностью не воспользовался.

Возражения Администрации относительно того, что введение в отношении должника конкурсного производства будет служить основанием для срыва отопительного сезона, так как только должнику переданы в концессию сети, суд отклоняет, так как доказательств возможности восстановления платёжеспособности должника не представлено.

Первым собранием кредиторов определена кандидатура конкурсного управляющего ФИО3, являющегося членом АССОЦИАЦИЯ САМОРЕГУЛИРУЕМАЯ ОРГАНИЗАЦИЯ "ОБЪЕДИНЕНИЕ АРБИТРАЖНЫХ УПРАВЛЯЮЩИХ "ЛИДЕР".

АССОЦИАЦИЕЙ САМОРЕГУЛИРУЕМОЙ ОРГАНИЗАЦИЕЙ "ОБЪЕДИНЕНИЕ АРБИТРАЖНЫХ УПРАВЛЯЮЩИХ "ЛИДЕР" представлена информация о соответствии кандидатуры ФИО3 требованиям установленным ст. ст. 20, 20.2 Закона о банкротстве.

При таких обстоятельствах, на должность конкурсного управляющего должника подлежит утверждению арбитражный управляющий ФИО3, член АССОЦИАЦИИ САМОРЕГУЛИРУЕМАЯ ОРГАНИЗАЦИЯ "ОБЪЕДИНЕНИЕ АРБИТРАЖНЫХ УПРАВЛЯЮЩИХ "ЛИДЕР".

В соответствии с п. 2 ст. 20.6 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" вознаграждение в деле о банкротстве выплачивается арбитражному управляющему за счёт средств должника, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом.

Вознаграждение, выплачиваемое арбитражному управляющему в деле о банкротстве, состоит из фиксированной суммы и суммы процентов. Размер фиксированной суммы такого вознаграждения для конкурсного управляющего составляет тридцать тысяч рублей в месяц (п. 3 ст. 20.6 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)").

Вознаграждение конкурсному управляющему устанавливается судом с учётом положений ст. 20.6 Закона о банкротстве в составе фиксированной суммы 30000 руб. в месяц и суммы процентов, исчисляемой в порядке п.13 ст.20.6 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Руководствуясь ст. 167 – 170, 223 – 225 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, ст. 124, 126 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", арбитражный суд

РЕШИЛ:

1. Процедуру наблюдения в отношении общества с ограниченной ответственностью "ГОРОДСКАЯ ЭНЕРГОСЕРВИСНАЯ КОМПАНИЯ" (ИНН <***>, ОГРН <***>) прекратить. Признать общество с ограниченной ответственностью "ГОРОДСКАЯ ЭНЕРГОСЕРВИСНАЯ КОМПАНИЯ" (ИНН <***>, ОГРН <***>) несостоятельным (банкротом) и открыть в отношении должника конкурсное производство сроком на 6 месяцев.

2. Утвердить конкурсным управляющим должника ФИО3 (ИНН <***>, адрес для направления корреспонденции: 620072, г. Екатеринбург, а/я 50), являющегося членом АССОЦИАЦИЯ САМОРЕГУЛИРУЕМАЯ ОРГАНИЗАЦИЯ "ОБЪЕДИНЕНИЕ АРБИТРАЖНЫХ УПРАВЛЯЮЩИХ "ЛИДЕР" (ИНН <***>, ОГРН <***>), адрес для направление корреспонденции: 125167 <...> помещение i комната 2.

3. Установить вознаграждение конкурсному управляющему в размере 30000 руб. ежемесячно в период конкурсного производства за счёт имущества должника.

4. Назначить судебное заседание по рассмотрению дела о банкротстве на 27 января 2020 года на 15 часов 30 минут в помещении Арбитражного суда Свердловской области, <...>, зал 204.

5. Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "ГОРОДСКАЯ ЭНЕРГОСЕРВИСНАЯ КОМПАНИЯ" (ИНН <***>, ОГРН <***>) в доход федерального бюджета государственную пошлину в размере 6000 руб.

6. Разногласия, заявления, ходатайства и жалобы рассматриваются арбитражным судом в деле о банкротстве до внесения записи о ликвидации должника в Единый государственный реестр юридических лиц.

7. Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объёме).

Апелляционная жалоба подаётся в арбитражный суд апелляционной инстанции через арбитражный суд, принявший решение. Апелляционная жалоба также может быть подана посредством заполнения формы, размещённой на официальном сайте арбитражного суда в сети "Интернет" http://ekaterinburg.arbitr.ru.

В случае обжалования решения в порядке апелляционного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить на интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда http://17aas.arbitr.ru.

СудьяА.С. Чинилов