Решение от 16 ноября 2018 г. по делу № А27-14636/2018

АРБИТРАЖНЫЙ СУД КЕМЕРОВСКОЙ ОБЛАСТИ

Красная ул., д. 8, Кемерово, 650000

www.kemerovo.arbitr.ru

тел. (384-2) 58-43-26, факс (384-2) 58-37-05

E-mail: info@kemerovo.arbitr.ru

Именем Российской Федерации


Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А27-14636/2018
город Кемерово
16 ноября 2018 года
Резолютивная часть решения оглашена 09 ноября 2018 года

Полный текст решения изготовлен 16 ноября 2018 года

Арбитражный суд Кемеровской области в составе судьи Андугановой О.С., при ведении протокола и аудиозаписи судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску общества с ограниченной ответственностью «Интеллект – Капитал «АКЦИИ», г. Кемерово (ОГРН <***>, ИНН <***>)

к Открытому акционерному обществу «КУЗБАССЭЛЕКТРО», г. Белово (ОГРН <***>, ИНН <***>)

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора: Акционерное общество «Угольная компания «КУЗБАССРАЗРЕЗУГОЛЬ», г. Кемерово (ОГРН <***>, ИНН <***>)

об обязании открытое акционерное общество «КУЗБАССЭЛЕКТРО» выкупить принадлежащие обществу с ограниченной ответственностью «Интеллект – Капитал «АКЦИИ» обыкновенные именные бездокументарные акции ОАО «КУЗБАССЭЛЕКТРО», государственный регистрационный номер выпуска 1-01-10517-F в количестве 1590 штук по цене 31 429, 34 рубля за одну акцию , определенной на основании Отчета независимого оценщика ООО «Оценочная компания «Априори» (отчет об оценке №18-02-139 от 28.02.2018года), взыскании с открытого акционерного общества «КУЗБАССЭЛЕКТРО» в пользу общества с ограниченной ответственностью «Интеллект – Капитал «АКЦИИ» стоимость 1 590 штук акций в размере 49 972 650 рублей 06 копеек, взыскании с открытого акционерного общества «КУЗБАССЭЛЕКТРО» в пользу общества с ограниченной ответственностью «ИНТЕЛЛЕКТ - Капитал «АКЦИИ» процентов за пользование чужими денежными средствами из расчета суммы фактической задолженности в размере 49 972 650 рублей 6 копеек за период с 17.05.2018года по день фактического исполнения обязательства, исходя из ключевой ставки Банка России, действовавшей в соответствующие периоды

при участии:

от истца – ФИО2, представитель по доверенности от 15.01.2018года, паспорт; Учитель С.Ю., представитель по доверенности от 01.07.2018 года, паспорт;

от ответчика – ФИО3, представитель по доверенности от 02.02.2018 года, паспорт; ФИО4, представитель по доверенности от 31.08.2018года, паспорт; ФИО5, представитель по доверенности от 02.02.2018года, паспорт;

от третьего лица – ФИО6, представитель по доверенности от 04.02.2016года, паспорт,

у с т а н о в и л:

общество с ограниченной ответственностью «Интеллект-Капитал «Акции» (истец) обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с иском к открытому акционерному обществу «КУЗБАССЭЛЕКТРО» (ответчик) об обязании выкупить, принадлежащие ООО «Интеллект-Капитал «Акции» обыкновенные именные бездокументарные акции ОАО «Кузбассэлектро», государственный регистрационный номер выпуска 1-01-10517-F, в количестве 1 654 штук по цене 31 429 руб. 34 коп. за 1 акцию, определенной на основании отчета независимого оценщика ООО «Оценочная компания «Априори» (отчет об оценке №18-02-139 от 28.02.2018), взыскании 51 984 128 руб. 36 коп., составляющих стоимость 1654 штук акций, процентов за пользование чужими денежными средствами , начисленных на сумму фактической задолженности в размере 51 984 128 рублей за период с 24.04.2018года по день фактического исполнения обязательства, исходя из ключевой ставки Банка России , действовавшей в соответствующие периоды.

Определением Арбитражного суда Кемеровской области от 20.07.2018 года иск принят к производству, дело назначено к рассмотрению в предварительном судебном заседании арбитражного суда первой инстанции на 11.09.2018года, в котором судом в порядке ст. 163 АПК РФ был объявлен перерыв до 17.09.2018 года.

Определением Арбитражного суда Кемеровской области от 17.09.2018 года к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено акционерное общество «Угольная компания «Кузбассразрезуголь», г. Кемерово (ОГРН <***>, ИНН <***>), подготовка дела к судебному разбирательству завершена, дело назначено к судебному разбирательству в судебном заседании в арбитражном суде первой инстанции на 18.10.2018года, которое, впоследствии, было отложено на основании протокольного определения по правилам ст. 158 АПК РФ, на 29.10.2018года.

В судебном заседании 29.10.2018 истец обратился с ходатайством об уточнении исковых требований, на основании которого истец просит обязать ответчика выкупить, принадлежащие обществу с ограниченной ответственностью «Интеллект-Капитал «Акции» обыкновенные именные бездокументарные акции ОАО «КузбассЭлектро», государственный регистрационный номер выпуска 1-01-10517-F, в количестве 1590 штук по цене 31 429 руб. 34 коп. за 1 акцию, определенной на основании отчета независимого оценщика ООО «Оценочная компания «Априори» (отчет об оценке №18-02-139 от 28.02.2018года), взыскании с ответчика 49 972 650 руб. 06 коп., составляющих стоимость 1590 штук акций, процентов за пользование чужими денежными средствами, начисленных на сумму фактической задолженности в размере 49 972 650 руб. 6 коп. за период с 17.05.2018 года по день фактического исполнения обязательства, исходя из ключевой ставки Банка России, действовавшей в соответствующие периоды.

Уточнение исковых требований судом принято в порядке ст. 49 АПК РФ.

На основании протокольного определения от 29.10.2018 года судебное разбирательство по делу было отложено на 09.11.2018года.

Представители истца на заявленных исковых требованиях настаивали, представили письменные пояснения по делу с приложением дополнительных документов.

В обоснование заявленного иска истец указывает на следующие обстоятельства. В частности указывает, что является акционером ОАО «КУЗБАССЭЛЕКТРО» и обладателем 1 654 штук обыкновенных акций , номинальной стоимостью 1 рубль и 3 045 штук привилегированных акций ОАО «КузбассЭлектро».

01.04.2014 года между ОАО «КузбассЭлектро» (арендодатель) и ОАО «УК «Кузбассразрезуголь» (арендатор), являющимся мажоритарным акционером ОАО «КузбассЭлектро», заключен договор аренды имущества.

Согласно акта приема-передачи имущества от 01.07.2014 (Приложение №1 к договору аренды имущества), арендодатель передал арендатору во временное пользование имущество общей стоимостью 343 113 506 руб. 53 коп.

01.10.2015 между ОАО «КузбассЭлектро» и акционерным обществом «Угольная компания «Кузбассразрезуголь» было заключено дополнительное соглашение от 01.10.2015г. №294/15-юр к договору аренды имущества от 01.04.2014года №1929/14-1, которым был изменен пункт 2.1 договора аренды в части указания на пролонгацию договора аренды на неопределенный срок.

Полагает, что поскольку предметом договора аренды , в том числе в редакции дополнительного соглашения к нему является имущество , превышающее 50 процентов балансовой стоимости активов ОАО «КузбассЭлектро» по состоянию на конец 2014года , указанное соглашение является крупной сделкой.

Между тем, указанное соглашение , равно как и договор аренды является сделкой , в совершении которой имеется заинтересованность , в связи с чем, к порядку ее совершения применяются только положения главы XI Федерального закона «Об акционерных обществах».

25.05.2017года ООО «Интеллект – Капитал «АКЦИИ» как акционер ОАО «КузбассЭлектро», владеющий более 10 процентами голосующих акций Общества, обратился с требованием о созыве внеочередного общего собрания акционеров ОАО «КузбассЭлектро» с предложением вопроса повестки дня об одобрении дополнительного соглашения от 01.10.2015года №294/15-юр к договору аренды имущества от 01.04.2014года №1929/14-1 как сделки с заинтересованностью.

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 24.08.2017 по делу №А27-13186/2017 суд обязал ОАО «КузбассЭлектро» в течение 40 дней с момента принятия решения по настоящему делу провести внеочередное общее собрание акционеров ОАО «КузбассЭлектро» с повесткой дня об одобрении дополнительного соглашения от 01.10.2015 №294/15-юр к договору аренды имущества от 01.04.2014 №1929/14-1, заключенного между ОАО «Угольная компания «Кузбассразрезуголь» и ОАО «КузбассЭлектро», как сделки с заинтересованностью.

02.03.2018 года состоялось внеочередное общее собрание акционеров Обществом, на котором истец проголосовал против одобрения дополнительного соглашения от 01.10.2015года №294/15-юр к договору аренды имущества от 01.04.2014года №1929/14-1, заключенного между АО «Угольная компания «Кузбассразрезуголь» и ОАО «КузбассЭлектро» как сделки с заинтересованностью.

Истец полагая, что в результате совершения ОАО «КузбассЭлектро» крупной сделки с мажоритарным акционером у Истца в силу статьи 75 Закона об акционерных обществах возникло право требовать у Общества выкупа принадлежащих истцу акций, обратился к регистратору с требованием о выкупе принадлежащих ему акций , а впоследствии с настоящим иском в суд.


С учетом заявленных доводов, ООО «Интеллект - Капитал «АКЦИИ» полагает, что в результате совершения ОАО «КузбассЭлектро» крупной сделки с мажоритарным акционером, у истца в силу статьи 75 Закона об акционерных обществах возникло право требовать у ОАО «КузбассЭлектро» выкупа принадлежащих ему акций.

Ответчик, возражая относительно исковых требований, указывает, что на внеочередном общем собрании акционеров ОАО «КузбассЭлектро» , на котором ООО «Интеллект – Капитал «Акции» проголосовало против одобрения спорного дополнительного соглашения к договору аренды, решение об одобрении дополнительного соглашения к договору аренды принято не было. Полагает, что у истца не возникло право требования выкупа акций, поскольку дополнительное соглашение к договору аренды не является крупной сделкой . Полагает, что основанием для выкупа акций может являться наличие принятого общим собранием акционеров решения о согласии на совершение или о последующем одобрении крупной сделки , предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50 процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату, если они голосовали против принятия решения о согласии на совершение или о последующем одобрении указанной сделки или не принимали участия в голосовании по этим вопросам.

На состоявшемся общем собрании акционеров общества решение по поставленному на голосование вопросу об одобрении сделки – дополнительного соглашения к договору аренды не было принято , поскольку истец голосовал против одобрения указанной сделки.

Кроме того, ответчик указывает, что ни договор аренды, ни дополнительное соглашение к нему не являются крупными сделками, поскольку согласно бухгалтерского баланса Общества на 31.12.2013года балансовая стоимость активов ответчика на последнюю отчетную дату составляет 430 082 00 рублей, а согласно ведомости основных средств балансовая стоимость имущества , переданного по договору аренды от 01.04.2014года №1929/14-1 составляет 111 751 807, 20 рублей, что составляет 25,98% от балансовой стоимости активов Общества.

Также указывает, что балансовая стоимость имущества, переданного по договору аренды от 01.04.2014года №1929/14-1 на дату заключения дополнительного соглашения от 01.10.2015года №294/15-юр составляет 103 208 799, 81 руб., а балансовая стоимость активов ответчика на последнюю отчетную дату, предшествовавшую дате заключения дополнительного соглашения (31.12.2014года) составляет 490 377 000 рублей. При сопоставлении стоимости имущества, являющегося предметом сделки с суммой активов по последнему утвержденному балансу на дату принятия решения о совершении сделки ее размер в процентном отношении составляет 21,04% . Таким образом, ответчик полагает, что совокупность условий для рассмотрения дополнительного соглашения от 01.10.2015года как крупной сделки отсутствует, так как стоимость имущества, переданного в аренду , не превышает 25% от балансовой стоимости активов. На основании вышеизложенного, просит в иске отказать.

Как следует из материалов дела, обществу с ограниченной ответственностью «Интеллект – Капитал «АКЦИИ» (ОГРН <***>) принадлежат 1654 штук обыкновенных акций (выпуск 1-01-10517- F) и 3 045 привилегированных акций (выпуск 2-01-10517-F) открытого акционерного общества «КУЗБАССЭЛЕКТРО».

01.04.2014года между открытым акционерным обществом «Угольная компания «Кузбассразрезуголь», являющимся владельцем 9 790 штук акций ОАО «КузбассЭлектро», что составляет 59,999% от уставного капитала Общества (арендатор) и ОАО «КузбассЭлектро» (арендодатель) заключен договор аренды имущества от 01.04.2014года, согласно условий которого арендодатель обязуется предоставить арендатору во временное владение и пользование имущество, указанное в акте приема – передачи (Приложение №1, 1.1, к договору аренды), которое принадлежит арендодателю на праве собственности. ( п. 1.1 договора).

Согласно п. 2.1 договора аренды договор вступает в силу с 01.07.2014года и действует до 31.12.2014года.

Впоследствии сторонами договора аренды имущества от 01.04.2014года №1929/14-1 подписано дополнительное соглашение №294/15-юр от 01.10.2015года, согласно которого сторонами изменен пункт 2.1 договора и изложен в следующей редакции: «С 01 октября 2015года договор считается пролонгированным и действующим на неопределенный срок» . Остальные условия договора, не затронутые настоящим соглашением, оставлены неизменными.

ООО «Интеллект – Капитал «Акции» обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области в рамках дела №А27- 13186/2017 с иском об обязании ОАО «КУЗБАССЭЛЕКТРО» в течение 40 дней с момента принятия решения по настоящему делу провести внеочередное общее собрание акционеров ОАО «Кузбассэлектро» с повесткой дня об одобрении дополнительного соглашения от 01.10.2015года №294/15-юр к договору аренды имущества от 01.04.2014года №1929/14-1, заключенного между ОАО «Угольная компания «Кузбассразрезуголь» и ОАО «Кузбассэлектро» как сделки с заинтересованностью.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Кемеровской области от 24 августа 2017года по делу №А27 – 13186/2017 суд обязал Открытое акционерное общество «КузбассЭлектро» в течение 40 дней с момента принятия решения по настоящему делу провести внеочередное общее собрание акционеров ОАО «Кузбассэлектро» в повесткой дня об одобрении дополнительного соглашения от 01.10.2015года №294/15-юр к договору аренды имущества от 01.04.2014года №1929/14-1, заключенного между ОАО «Угольная компания «Кузбассразрезуголь» и ОАО «Кузбассэлектро», как сделки с заинтересованностью.

На состоявшемся 02.03.2018года внеочередном общем собрании акционеров ОАО «КузбассЭлектро», по вопросу повестки дня собрания: Об одобрении дополнительного соглашения от 01.10.2015года №294/15-юр к договору аренды имущества №1929/14-1 от 01.04.2014года между ОАО «Угольная компания «Кузбассразрезуголь» (арендатор) и ОАО «Кузбассэлектро» (арендодатель) как сделки с заинтересованностью принимавшим участие в голосовании акционером, не заинтересованным в совершении сделки, принято решение об отказе в одобрении указанной сделки , как сделки с заинтересованностью. (протокол №27 внеочередного общего собрания акционеров ОАО «КузбассЭлектро»).

20 марта 2018года ООО «Интеллект – Капитал «Акции» обратилось к регистратору Открытого акционерного общества «КузбассЭлектро» АО «ВРК» г. Кемерово с требованием о выкупе принадлежащих ему акций, в соответствии со ст. 75 Федерального закона от 26.12.1995года №208-ФЗ «Об акционерных обществах».

Уведомлением исх. №453и/70638 от 21.03.2018года регистратор АО «ВРК» отказал в совершении операции по фиксации факта ограничения операций по лицевому счету зарегистрированного лица в связи с отсутствием условий для подачи требования о выкупе, предусмотренных ст. ст. 75, 76 Федерального закона «Об акционерных обществах», а именно в связи с отсутствием факта принятия решения по вопросу повестки дня общего собрания акционеров, являющегося основанием возникновения у акционера права требовать выкупа принадлежащих ему акций.

В связи с отказом в выкупе принадлежащих истцу акций, ООО «Интеллект – Капитал «Акции» обратился в Арбитражный суд Кемеровской области с настоящим иском.

Суд оценив доводы сторон, исследовав материалы дела , не находит оснований для удовлетворения заявленного иска, в связи со следующим.

Определяя нормы права, подлежащие применению к регулированию спорных правоотношений, суд исходит из следующего.

Спорные правоотношения подлежат регулированию нормами Федерального закона от 26.12.1995года №208-ФЗ «Об акционерных обществах», в редакции , действовавшей до внесения в него изменений Федеральным законом от 03.07.2016года №343-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» в части регулирования крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность», поскольку Федеральный закон от 03.07.2016года №343-ФЗ согласно ст. 4 указанного Закона вступил в силу с 01.01.2017года.

Согласно разъяснений, изложенных в п. п. 29, 30 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.06.2018года №27 «Об оспаривании крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность» положения Закона об акционерных обществах и Закона об обществах с ограниченной ответственностью в редакции Закона №343-ФЗ подлежат применению к сделкам, совершенным после даты вступления в силу Закона №343-ФЗ (01 января 2017года) (статья 4 ГК РФ). В связи с принятием указанного постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.06.2018года №27 «Об оспаривании крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность» признаны не подлежащими применению пункты 1 – 9 , подпункты второй и четвертый пункта 10, пункты 11-14 постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 16 мая 2014года №28 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью», за исключением случая, когда рассматриваются дела об оспаривании сделки, совершенной до даты вступления в силу Закона №343-ФЗ» (01 января 2017года).

В соответствии со статьей 75 Федерального закона от 26.12.1995года №208-ФЗ «Об акционерных обществах» (в действовавшей в спорный период редакции) акционеры – владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случаях: реорганизации общества или совершения крупной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров в соответствии с пунктом 3 ст. 79 Федерального закона "Об акционерных обществах", если они голосовали против принятия решения о его реорганизации или одобрении указанной сделки, либо не принимали участия в голосовании по этим вопросам.

2. Список акционеров, имеющих право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций, составляется на основании данных, содержащихся в списке лиц, имевших право на участие в общем собрании акционеров, повестка дня которого включала в себя вопросы, голосование по которым в соответствии с настоящим Федеральным законом повлекло возникновение права требовать выкупа акций, и предъявленных обществу требований акционеров о выкупе обществом принадлежащих им акций.

3. Выкуп акций обществом осуществляется по цене, определенной советом директоров (наблюдательным советом) общества, но не ниже рыночной стоимости, которая должна быть определена оценщиком без учета ее изменения в результате действий общества, повлекших возникновение права требования оценки и выкупа акций.

Согласно ч. ч. 3, 4, 5 статья 79 Федерального закона от 26.12.1995года №208-ФЗ решение об одобрении крупной сделки , предметом которой является имущество , стоимость которого составляет более 50 процентов балансовой стоимости активов общества, принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

4. В решении об одобрении крупной сделки должны быть указаны лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), цена, предмет сделки и иные ее существенные условия.

5. В случае, если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, к порядку ее совершения применяются только положения главы XI настоящего Федерального закона.

В соответствии с п. 4 ст. 83 Федерального закона от 26.12.1995года №208-ФЗ «Об акционерных обществах» решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием акционеров большинством голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров - владельцев голосующих акций в следующих случаях:

если предметом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок является имущество, стоимость которого по данным бухгалтерского учета (цена предложения приобретаемого имущества) общества составляет 2 и более процента балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, предусмотренных абзацами третьим и четвертым настоящего пункта;

если сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются размещением посредством подписки или реализацией акций, составляющих более 2 процентов обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции;

если сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются размещением посредством подписки эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, составляющие более 2 процентов обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции.

С учетом изложенного, основаниями для выкупа акций у акционера, голосовавшего против или не принимавшего участие в голосовании по вопросу одобрения совершения крупой сделки, предметом которой является имущество , стоимость которого составляет более 50 процентов балансовой стоимости активов общества, является наличие принятого общим собранием акционеров решения об одобрении такой сделки и установление самого факта совершения акционерным обществом крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50 процентов балансовой стоимости активов общества.

При этом, учитывая то обстоятельство , что и сам договор аренды имущества от 01.04.2014года и дополнительное соглашение к нему №294/15-юр от 01.10.2015года являются сделками с заинтересованностью, заключенными с мажоритарным акционером, в голосовании по вопросу одобрения такой сделки не может принимать участие ОАО УК «Кузбассразрезуголь».

Между тем, судом не установлен ни факт совершения ОАО «КузбассЭлектро» крупной сделки , предметом которой является имущество , стоимость которого составляет более 50 процентов балансовой стоимости активов общества, ни факт принятия общим собранием акционеров акционерного общества решения об одобрении такой сделки.

Согласно п. 1 ст. 78 Федерального закона от 26.12.1995года №208 –ФЗ «Об акционерных обществах» , в редакции до вступления в силу Федерального закона №343-ФЗ, крупной сделкой считается сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, сделок, связанных с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества, сделок, связанных с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества, и сделок, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по ценам, определенным в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, или по ценам и тарифам, установленным уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти. Уставом общества могут быть установлены также иные случаи, при которых на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок, предусмотренный настоящим Федеральным законом.

В случае отчуждения или возникновения возможности отчуждения имущества с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется стоимость такого имущества, определенная по данным бухгалтерского учета, а в случае приобретения имущества - цена его приобретения.

Согласно разъяснений, содержащихся в п. 8 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.05.2014года №28 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью» при рассмотрении дел, связанных с оспариванием крупных сделок общества, необходимо учитывать следующее.

1) Содержащийся в пункте 1 статьи 46 Закона об обществах с ограниченной ответственностью и пункте 1 статьи 78 Закона об акционерных обществах перечень видов сделок (заем, кредит, залог, поручительство), на которые наряду с договорами купли-продажи, дарения, мены распространяется порядок заключения крупных сделок, не является исчерпывающим.

2) Решая вопрос о том, относится ли сделка к крупным, ее сумму (размер) следует определять исходя из стоимости приобретаемого или отчуждаемого имущества (передаваемого в залог, вносимого в качестве вклада в уставный капитал и т.п.) без учета дополнительных начислений (например, неустоек, штрафов, пеней), требования об уплате которых могут быть предъявлены к соответствующей стороне в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств, за исключением случаев, когда будет установлено, что сделка изначально заключалась с целью ее неисполнения или ненадлежащего исполнения обществом.

3) В соответствии с пунктом 1 статьи 46 Закона об обществах с ограниченной ответственностью и пунктом 1 статьи 78 Закона об акционерных обществах балансовая стоимость активов общества и стоимость отчуждаемого обществом имущества должны определяться по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату перед совершением сделки; при наличии предусмотренной законодательством или уставом обязанности общества составлять промежуточную бухгалтерскую отчетность, например, ежемесячную, упомянутые сведения определяются по данным такой промежуточной бухгалтерской отчетности.

При этом в силу части 6 статьи 15 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете" датой, на которую составляется бухгалтерская (финансовая) отчетность (отчетной датой), является последний календарный день отчетного периода, за исключением случаев реорганизации и ликвидации юридического лица.

5) Договор, предусматривающий обязанность общества передать имущество во временное владение и (или) пользование, может быть признан судом крупной сделкой при наличии совокупности следующих условий: стоимость передаваемого во временное владение и пользование имущества составляет более 25 процентов стоимости имущества общества; данное имущество используется обществом в его основной производственной деятельности; в результате заключения договора общество на длительный срок (например, более пяти лет) лишается возможности пользования этим имуществом (пункт 1 статьи 46 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, пункт 1 статьи 78 Закона об акционерных обществах).

Решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество стоимостью свыше 50 процентов балансовой стоимости активов общества, может приниматься только общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании.

Согласно п. 49 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденного Приказом Министерства финансов Российской Федерации от 29.07.1998года г. №34н , основные средства отражаются в бухгалтерском балансе по остаточной стоимости, т.е. по фактическим затратам их приобретения, сооружения и изготовления за вычетом суммы начисленной амортизации. (в ред. Приказа Минфина России от 30.12.1999 N 107н)

Таким образом, сопоставлению со стоимостью активов ОАО «Кузбассэлектро» на последнюю отчетную дату , предшествовавшую заключению договора аренды имущества от 01.04.2014года, подлежит сопоставлению балансовая (остаточная) стоимость имущества, переданного арендодателем арендатору в аренду.

Согласно представленного в материалы дела бухгалтерского баланса ОАО «КузбассЭлектро» на конец 2013года (с отметкой налогового органа о принятии 24.03.2014года) балансовая стоимость активов ОАО «КузбассЭлектро» на дату 31.12.2013года составляла 430 082 тыс. руб. При этом, основные средства в организации (строка баланса 11501) = 338 698 тыс. руб. Указанная цифра бухгалтерского баланса ОАО «КузбассЭлектро» (балансовая стоимость основных средств) на 31.12.2013года подтверждена ведомостью наличия основных средств на 01.01.2014года (338 697 933, 87 руб.).

При этом, применительно к перечню имущества, переданного ОАО УК «Кузбассразрезуголь» по договору аренды от 01.04.2014года и указанного в акте приема – передачи имущества от 01.07.2014года к договору аренды имущества №1929/14-1 от 01.04.2014года, а также в расчете ежемесячной арендной платы имущества в 2014году (Приложение №2 к договору аренды №1929/14-1), остаточная стоимость фактически переданного арендатору по договору аренды имущества от 01.04.2014года на 31.12.2013года составляла 113 198 441, 94 руб. , которая определена за минусом начисленной амортизации по состоянию на 01.01.2014года, которая согласно оборотно – сальдовой ведомости по счету 02 ОАО «КузбассЭлектро» составила 229 915 064, 59 руб. (343 113 506, 53 руб. (первоначальная стоимость переданного в аренду имущества – 229 915 064, 59 руб.( амортизация) = 113 198 441 руб. 94 коп.

Таким образом, балансовая (остаточная стоимость) имущества переданного по договору аренды №1929/14-1 от 01.04.2014года по состоянию на 31.12.2013года составляла 113 198 441, 94 руб., что составило 26,32 % от балансовой стоимости активов ОАО «КузбассЭлектро» на 31.12.2013года.

Указанные доводы и фактическая остаточная стоимость имущества, переданного в аренду по договору аренды имущества №1929/14-2 от 01.04.2014года на последнюю отчетную дату, предшествовавшую заключению договора аренды имущества №1929/14-2 от 01.04.2014года, подтверждены бухгалтерской (финансовой) отчетностью ОАО «КузбассЭлектро» по состоянию на 31.12.2013года, ведомостью наличия основных средств на 01.01.2014года, ведомостью наличия основных средств на 01.01.2014года, оборотно – сальдовыми ведомостями по счету 01 на 31.12.2013года и счету :02 Основные средства на 31.12.2013года, которые истцом не опровергнуты.

При этом , суд полагает необоснованными доводы истца о том, что соотносится с балансовой стоимостью активов ОАО «КузбассЭлектро» на последнюю отчетную дату , предшествовавшую заключению сделки, должна балансовая стоимость имущества, указанная в акте приема – передачи имущества от 01.07.2014года к договору аренды №1929/14-2 от 01.04.2014года, которая составила 343 113 506, 53 руб.

В указанном акте приема – передачи имущества от 01.07.2014года, как пояснил ответчик , указана не остаточная (балансовая) стоимость переданного имущества на дату его передачи арендатору, а первоначальная балансовая стоимость имущества, которая определена без учета амортизации на дату заключения договора аренды.

При этом, в расчете ежемесячной арендной платы имущества в 2014году (Приложение №2 к договору аренды имущества к договору аренды № 1929/14-1 остаточная стоимость переданного в аренду имущества указана сторонами на 01.07.2014года в сумме 102 780 715, 43 руб.. что не соответствует первоначальной балансовой стоимости имущества, переданного в аренду.

Суд полагает неверным определение соотношения балансовой стоимости имущества , являющегося предметом договора аренды имущества от 01.04.2014года №1929/14-1 на последнюю отчетную дату предшествующую подписанию дополнительного соглашения №294/15-юр от 01.10.2015года к договору аренды имущества от 01.04.2014года №1929/14-1 , поскольку указанное дополнительное соглашение не опосредует передачу в аренду какого – либо имущества, а касается только изменения срока действия договора аренды, что предполагает необходимость прохождения процедуры самостоятельного корпоративного одобрения указанного соглашения. В отрыве от самого договора аренды имущества от 01.04.2014года №1929/14-1 указанное соглашение не может быть оценено по критерию крупности сделки, поскольку соотношение балансовой стоимости имущества с последней отчетной датой для определения процентного соотношения переданного в аренду имущества , определяется с учетом условий договора аренды от 01.04.2014года №1929/14-1.

Между тем, в случае определения соотношения балансовой стоимости переданного в аренду имущества на отчетную дату , предшествовавшую заключению дополнительного соглашения №294/15-юр от 01.10.2015года с балансовой стоимостью активов ОАО «КузбассЭлектро» по состоянию на 31.12.2014года, указанное соглашение также не может быть признано в качестве критерия совершения крупной сделки , опосредующей передачу в аренду имущества балансовая стоимость которого превышает 50% от балансовой стоимости всех активов Акционерного общества.

В частности, согласно не оспоренного ответчиком баланса ОАО «КузбассЭлектро» на 31.12.2014года , сданного в налоговый орган 27.03.2015года, балансовая стоимость активов ОАО «КузбассЭлектро» составляла 490 377 тыс. рублей ( строка 1600 баланса), стоимость основных средств организации (строка 11501) 363 585 тыс. руб., остаточная (балансовая) стоимость основных средств, переданных арендатору по договору аренды имущества от 01.04.2014года 107 974 787, 84 руб., что составило 22% от балансовой стоимости активов ОАО «КузбассЭлектро» на 31.12.2014года. Остаточная (балансовая) стоимость имущества, переданного по договору аренды от 01.04.2014года на 31.12.2014года подтверждена ответчиком ведомостью наличия основных средств на 01.01.2015года, ведомостью наличия основных средств на 01.01.2015года, оборотно – сальдовой ведомостью по счету: 01 Основные средства на 31.12.2014года, оборотно – сальдовой ведомостью по счету 02 Основные средства на 31.12.2014года, ответчиком не опровергнуты.

Суд не принимает ссылки истца на решение Арбитражного суда Кемеровской области от 24.08.2017года по делу №А27- 13186/2017, как судебный акт, установивший не подлежащие доказыванию обстоятельства в части установления крупности совершенной ОАО «КузбассЭлектро» и ОАО УК «Кузбассразрезуголь» сделки - дополнительного соглашения от 01.10.2015года №294/15-юр к договору аренды имущества от 01.04.2014года №1929/14-1 в связи со следующим.

Согласно правовой позиции, выраженной в Определении Конституционного Суда РФ от 06.11.2014года №2528-О признание преюдициального значения судебного решения, будучи направленным на обеспечение стабильности и общеобязательности судебного решения, исключение возможного конфликта судебных актов, предполагает, что факты, установленные судом при рассмотрении одного дела, впредь до их опровержения принимаются другим судом по другому делу в этом же или ином виде судопроизводства, если они имеют значение для разрешения данного дела. Тем самым преюдициальность служит средством поддержания непротиворечивости судебных актов и обеспечивает действие принципа правовой определенности.

Наделение судебных решений, вступивших в законную силу, свойством преюдициальности - сфера дискреции федерального законодателя, который мог бы прибегнуть и к другим способам обеспечения непротиворечивости обязательных судебных актов в правовой системе, но не вправе не установить те или иные институты, необходимые для достижения данной цели. Введение же института преюдиции требует соблюдения баланса между такими конституционно защищаемыми ценностями, как общеобязательность и непротиворечивость судебных решений, с одной стороны, и независимость суда и состязательность судопроизводства - с другой. Такой баланс обеспечивается посредством установления пределов действия преюдициальности, а также порядка ее опровержения.

Следовательно, в системе действующего правового регулирования предусмотренное частью 2 статьи 69 АПК Российской Федерации основание освобождения от доказывания во взаимосвязи с положениями части 1 статьи 64 и части 4 статьи 170 того же Кодекса означает, что только фактические обстоятельства (факты), установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица (определения Конституционного Суда Российской Федерации от 21 марта 2013 года N 407-О, от 16 июля 2013 года N 1201-О, от 24 октября 2013 года N 1642-О и др.).

Именно такое толкование и применение оспариваемой нормы, находит отражение в сложившейся практике арбитражных судов, последовательно придерживающейся того, что часть 2 статьи 69 АПК Российской Федерации освобождает от доказывания фактических обстоятельств дела, но не исключает их различной правовой оценки, которая зависит от характера конкретного спора (постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15 июня 2004 года N 2045/04, от 31 января 2006 года N 11297/05 и от 25 июля 2011 года N 3318/11).

Исходя из разъяснений, содержащихся в п. 4 Постановления Пленума Верховного Суда РФ №10, Пленума ВАС РФ №22 от 29.04.2010года «О некоторых вопросах , возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав» если суд придет к иным выводам , нежели содержащиеся в судебном акте по ранее рассмотренному деду, он должен указать соответствующие мотивы.

Согласно части 1 статьи 64 Арбитражного процессуального кодекса РФ, обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела устанавливаются судом на основании доказательств по делу содержащих сведения о фактах.

Между тем обстоятельства, связанные с установлением балансовой (остаточной) стоимости имущества, переданного по договору аренды №1929/14-1 от 01.04.2014года на последнюю отчетную дату и соотношение этого имущества с балансовой стоимостью активов акционерного общества, не были установлены при рассмотрении дела №А27- 13186/2017 , указанные факты и обстоятельства не устанавливались судом в ходе рассмотрения дела №А27-13186/2017, поскольку не являлись предметом спора.

Кроме того, как следует из решения суда от 24 августа 2017года по делу №А27- 13186/2017 представленные в материалы настоящего дела документы: оборотно – сальдовые ведомости , по счетам 01, 02, ведомости наличия основных средств по имуществу, переданному в аренду, не были предметом исследования и оценки в судебном акте по делу №А27-13186/2017, следовательно, выводы суда о крупном характере совершенной сделки - соглашения от 01.10.2015года №294/15-юр к договору аренды имущества от 01.04.2014года №1929/14-1 не содержат установления именно значимых для разрешения настоящего спора обстоятельств, связанных с определением соотношения остаточной стоимости имущества переданного в аренду с балансовой стоимостью активов акционерного общества на последнюю отчетную дату, предшествовавшую заключению договора аренды от 01.04.2014года.

С учетом вышеизложенного и предоставленных ответчиком в материалы дела документов, подтверждающих отсутствие условия о совершении ОАО «КузбассЭлектро» крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50 процентов балансовой стоимости активов общества, а также ввиду отсутствия принятого и одобренного общим собранием акционеров ОАО «Кузбассэлектро» решения об одобрении дополнительного соглашения от 01.10.2015года №294/15-юр к договору аренды имущества от 01.04.2014года №1929/14-1, как крупной сделки, суд не находит оснований для удовлетворения заявленного иска, поскольку у истца право на выкуп принадлежащих ему акций не возникло.

При этом доводы истца о фактическом одобрении дополнительного соглашения №294/15-юр от 01.10.2015года АО «УК Кузбассразрезуголь» как крупной сделки по причине невозможности участия его в собрании по одобрению указанного дополнительного соглашения, как сделки с заинтересованностью в силу прямого указания Закона Об акционерных обществах , являются предположительными и несостоятельными , поскольку доказательств того, что ОАО Угольная компания «Кузбассразрезуголь» одобрило дополнительное соглашение №294/15-юр от 01.10.2015года как крупную сделку, материалы дела не содержат. Более того, соглашением от 18.10.2017года ОАО «УК «Кузбассразрезуголь» и ОАО «КузбассЭлектро» расторгли дополнительное соглашение №294/15-юр от 01 октября 2015года, что свидетельствует об отсутствии волеизъявления АО УК «Кузбассразрезуголь» на сохранение действия указанного дополнительного соглашения. (волеизъявления на одобрение).

Доводы истца о невозможности принятия решения об одобрении спорного соглашения №294/15-юр от 01.10.2015года как крупной сделки по причине того, что мажоритарный (заинтересованный в сделке) акционер не может участвовать в голосовании по вопросу ее одобрения не свидетельствует о наличии оснований для выкупа акций у истца, поскольку общим собранием акционеров 02.03.2018года принято решение о неодобрении спорной сделки – дополнительного соглашения от 01.10.2015года №294/15-юр к договору аренды имущества от 01.04.2014года №1929/14-1.

Решения об одобрении спорной сделки на собрании 02.03.2018года акционерами принято не было, в связи с чем, основания для выкупа акций у истца не наступили.

Основания для применения аналогии закона суд не усматривает, поскольку условия и основания выкупа акций у акционеров прямо предусмотрены и урегулированы положениями Федерального закона от 26.12.1995года №208-ФЗ «Об акционерных обществах».

С учетом изложенного, суд в иске отказывает, расходы по уплате госпошлины по иску относит на истца.

Руководствуясь статьями 167-171, 110-112 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

р е ш и л:

В иске отказать.

Судебные расходы по уплате госпошлины по иску отнести на истца.

Решение может быть обжаловано в Седьмой арбитражный апелляционный суд, г. Томск в течение месяца со дня его принятия.

Апелляционная жалоба подается через принявший решение в первой инстанции арбитражный суд.

Судья О. С. Андуганова