Резолютивная часть решения от 5 июня 2020 г. по делу № А47-2879/2020

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ОРЕНБУРГСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Краснознаменная, д. 56, г. Оренбург, 460024

http: //www.Orenburg.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А47-2879/2020
г. Оренбург
05 июня 2020 года

Резолютивная часть решения объявлена 02 июня 2020 года

В полном объеме решение изготовлено 05 июня 2020 года

Арбитражный суд Оренбургской области в составе судьи Сиваракши В.И. при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1 рассмотрел в судебном заседании дело по заявлению Межмуниципального управления Министерства внутренних дел Российской Федерации «Орское» о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО2 (ОГРН <***>, ИНН <***>) к административной ответственности по части 3 статьи 14.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом, в том числе путем размещения информации на сайте Арбитражного суда Оренбургской области, что подтверждается отчетом о публикации судебных актов, явку представителей в судебное заседание не обеспечили.

Межмуниципальное управление Министерства внутренних дел Российской Федерации «Орское» (далее – заявитель, МУ МВД России «Орское», административный орган) обратилось в арбитражный суд с заявлением о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО2 (далее – заинтересованное лицо, ИП ФИО2, предприниматель) к административной ответственности по части 3 статьи 14.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В обоснование заявленных требований административный орган указывает, что предприниматель осуществляет деятельность по розничной продаже алкогольной продукции без соответствующей лицензии по адресу: <...> – кафе-ресторан «Кавказская пленница».

Заинтересованное лицо отзыв по существу заявленных требований не предоставило.

В ходе рассмотрения настоящего дела судом установлены следующие обстоятельства.

ФИО2 зарегистрирована в качестве индивидуального предпринимателя 22.07.2019 года за основным государственным регистрационным номером <***>, имеет ИНН <***>. Основной вид деятельности, согласно выписке из Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей, - «Деятельность ресторанов и кафе с полным ресторанным обслуживанием, кафетериев, ресторанов быстрого питания и самообслуживания» (код 56.10.1).

Уполномоченным органом 25.12.2019 года вынесено постановление о проведении проверочной закупки алкогольной продукции в кафе-ресторан «Кавказская пленница».

Сотрудниками уполномоченного органа в ходе проведения проверочной закупки 26.12.2019 года установлен факт розничной реализации заинтересованным лицом в кафе-ресторан «Кавказская пленница» по адресу: <...> алкогольной продукции, а именно: одной бутылки водки «Царская оригинальная» объемом 0,5 л., креп. 40% по цене 800 рублей и бутылки вина «Arame» объемом 0,75 л., креп. 12% по цене 1 000 рублей без наличия соответствующей лицензии.

У официантов кафе-ресторана «Кавказская пленница» К.К.С., Г.Е.В., администратора Б.Г.И., бармена Д.О.В. взяты письменные объяснения от 26.12.2019 года.

Уполномоченным органом составлен протокол осмотра принадлежащих юридическому лицу (индивидуальному предпринимателю) помещений, территорий и находящихся там вещей и документов от 26.12.2019 года. Установлено, что предприниматель осуществляет также хранение алкогольной продукции с целью ее дальнейшей реализации.

Уполномоченным органом составлен также протокол об изъятии вещей и документов от 26.12.2019 года, в соответствии с которым у предпринимателя изъята следующая продукция:

- коньяк «Ной 5 лет» объемом 0,5 литра в количестве 4 штук (3 бутылки полные, целостность оклейки пробок не нарушена; 1 бутылка вскрыта, содержит не более 400 грамм жидкости);

- коньяк «Ной 3 года» объемом 0,5 литра в количестве 3 штук (2 бутылки полные, целостность оклейки пробок не нарушена; 1 бутылка вскрыта, содержит не более 400 грамм жидкости);

- коньяк «Арарат 5 лет» объемом 0,5 литра в количестве 2 штук (1 бутылка полная, целостность оклейки пробки не нарушена: 1 бутылка вскрыта, содержит не более 300 грамм жидкости);

- коньяк «Арарат 3 года» объемом 0,5 литра в количестве 5 штук (4 бутылки полные, целостность оклейки пробок не нарушена: 1 бутылка вскрыта, содержит не более 350 грамм жидкости);

- коньяк «Hennessy VERY SPECIAL» объемом 0,5 литра в количестве 1 штуки, бутылка вскрыта, содержит не более 400 грамм жидкости;

- виски «White Horse» объемом 0,5 литра в количестве 2 штук (1 бутылка полная, целостность наклейки пробки не нарушена: 1 бутылка вскрыта, содержит не более 250 грамм жидкости);

- виски «RED LABLE» объемом 0,7 литра в количестве 2 штук (1 бутылка полная, целостность оклейки пробки не нарушена: 1 бутылка вскрыта, содержит не более 350 грамм жидкости);

- виски «Jack Daniels» объемом 0,5 литра в количестве 1 штуки, бутылка полная, целостность оклейки пробки не нарушена;

- виски «Jack Daniels» объемом 0,75 литра в количестве 1 штуки, бутылка вскрыта, содержит не более 200 грамм жидкости;

- виски «CHIVAS REGAL 12 лет» объемом 0,7 литра в количестве 2 штук, (1 бутылка полная, целостность оклейки пробки не нарушена; 1 бутылка вскрыта, содержит не более 200 грамм жидкости);

- виски «JAMESON» объемом 0,7 литра в количестве 1 штуки, бутылка полная, целостность оклейки пробки не нарушена;

- виски «JAMESON» объемом 0,5 литра в количестве 1 штуки, бутылка вскрыта, содержит не более 350 грамм жидкости;

- виски «JIM ВЕАМ» объемом 0,5 литра в количестве 2 штук, (1 бутылка полная, целостность оклейки пробки не нарушена; 1 бутылка вскрыта, содержит не более 350 грамм жидкости);

- ром «BACARDI CARTA NEGRA» объемом 0,5 литра в количестве 3 штук, (2 бутылки полные, целостность оклейки пробки не нарушена; 1 бутылка вскрыта, содержит не более 150 грамм жидкости);

- ром «BACARDI CARTA BLANCA» объемом 0,5 литра в количестве 1 штуки, бутылка полная, целостность оклейки пробки не нарушена;

- ром «САРТАШ MORGAN WHITE RUM» объемом 0,5 литра в количестве 1 штуки, бутылка полная, целостность оклейки пробки не нарушена;

- ром «САРТАШ MORGAN OR]GINAL» объемом 0,5 литра в количестве 1 штуки, бутылка вскрыта, содержит не более 50 грамм жидкости;

- водка «Царская оригинальная» объемом 0,5 литра в количестве 6 штук, бутылки полные, целостность оклейки пробки не нарушена;

- водка «Медведь PREMIUM» объемом 0,5 литра в количестве 5 штук, (4 бутылки полные, целостность оклейки пробки не нарушена; 1 бутылка вскрыта, содержит не более 400 грамм жидкости);

- водка «ABSOLUT VODKA» объемом 0,5 литра в количестве 1 штуки, бутылка вскрыта, содержит не более 150 грамм жидкости:

- водка «FINLANDIA» объемом 0,75 литра в количестве 1 штуки, бутылка полная, целостность оклейки пробки не нарушена;

- водка «Хортиця PREMIUM» объемом 0,5 литра в количестве 1 штуки, бутылка вскрыта, содержит не более 200 грамм жидкости:

- джин «Beefeater» объемом 0,75 литра в количестве 1 штуки, бутылка вскрыта, содержит не более 400 грамм жидкости;

- текилла «Sauza Silver» объемом 0,7 литра в количестве 1 штуки, бутылка вскрыта, содержит не более 300 грамм жидкости;

- текилла «Sayza Gold» объемом 0,7 литра в количестве 1 штуки, бутылка вскрыта, содержит не более 50 грамм жидкости;

- текилла «OLMECA BLANCO» объемом 0,7 литра в количестве 1 штуки, бутылка вскрыта, содержит не более 100 грамм жидкости;

- ликёр «XENTA ABSENTA» объемом 0,7 литра в количестве 1 штуки, бутылка вскрыта, содержит не более 50 грамм жидкости;

- ликёр «MELON» объемом 0,7 литра в количестве 1 штуки, бутылка вскрыта, содержит не более 150 грамм жидкости;

- ликёр «BECHEROVKA» объемом 0,7 литра в количестве 1 штуки, бутылка вскрыта, содержит не более 300 грамм жидкости;

- ликёр «Jagermeister» объемом 0,7 литра в количестве 1 штуки, бутылка вскрыта, содержит не более 300 грамм жидкости;

- ликёр «Sambuca» объемом 0,51 литра в количестве 1 штуки, бутылка полная, целостность оклейки пробки не нарушена;

- ликёр «CAMPARI» объемом 0,5 литра в количестве 1 штуки, бутылка вскрыта, содержит не более 400 грамм жидкости;

- вермут «CINZANO ROSE» объемом 1 литр в количестве 1 штуки, бутылка вскрыта, содержит не более 150 грамм жидкости;

- вермут «CINZANO BIANKO» объемом 1 литр в количестве 1 штуки, бутылка полная, целостность оклейки пробки не нарушена;

- вермут «CINZANO BIANKO» объемом 0,5 литра в количестве 1 штуки, бутылка полная, целостность оклейки пробки не нарушена:

- мартини «MARTIN1 BLANCO» объемом 0,75 литра в количестве 1 штуки, бутылка вскрыта, содержит не более 700 грамм жидкости;

- ликёр «COINTREAU» объемом 0,5 литра в количестве 1 штуки, бутылка вскрыта, содержит не более 400 грамм жидкости;

- ликёр «BAILEYS» объемом 0,7 литра в количестве 1 штуки, бутылка полная, целостность оклейки пробки не нарушена;

- ликёр «MALIBU» объемом 0,7 литра в количестве 1 штуки, бутылка вскрыта, содержит не более 500 грамм жидкости, вместо пробки установлен пластиковый барный гейзер белого цвета;

- вино «TASO'REAL» объёмом 0,75 литра в количестве 4 штук (1 бутылка вскрыта, содержит не более 600 грамм жидкости; 1 бутылка вскрыта содержит не более 550 грамм жидкости; 1 бутылка вскрыта содержит не более 450 грамм жидкости; 1 бутылка вскрыта содержит не более 250 грамм жидкости);

- вино «ARAME» объемом 0,75 литра в количестве 1 штуки, бутылка вскрыта, содержит не более 700 грамм жидкости;

- вино «Riesling» объемом 0,75 литра в количестве 1 штуки, бутылка вскрыта, содержит не более 100 грамм жидкости;

- водка «Царская оригинальная» объемом 0,5 литра в количестве 1 штуки, бутылка вскрыта, содержит не более 450 грамм жидкости;

- вино «ARAME» объемом 0,75 литра в количестве 1 штуки, бутылка вскрыта, содержит не более 700 грамм жидкости.

По результатам проверочной закупки уполномоченным органом составлен акт проверочной закупки от 26.12.2019 года.

Заявителем 27.12.2019 года в отношении заинтересованного лица вынесено определение о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования по части 3 ст. 14.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Уполномоченным органом письмом от 27.12.2019 года №21724 направлен запрос в Управление потребительского рынка администрации г.Орска о предоставлении сведений о хозяйствующем субъекта, осуществляющим деятельность по адресу: <...> – кафе-ресторан «Кавказская пленница».

В ответ на указанный запрос Управление потребительского рынка администрации г.Орска письмом от 10.01.2020 года №9/08 сообщило заявителю, что по указанному адресу деятельность осуществляет ИП ФИО2 (ОГРН <***>, ИНН <***>).

13.01.2019 года уполномоченным органом у предпринимателя взяты объяснения, в которых она указывает, что с 10.09.2019 года арендует помещения по адресу: <...>, где расположено кафе-ресторан «Кавказская пленница», для осуществления предпринимательской деятельности. Относительно факта реализации алкогольной продукции заинтересованное лицо поясняет, что продажей алкогольной продукции она не занимается и не осведомлена, каким образом ее сотрудники продавали алкоголь, равно как и не осведомлена о том, каким образом в ресторанную программу включена алкогольная продукция. Относительно изъятого сотрудниками уполномоченного органа меню «Кавказская пленница» предприниматель пояснила, что кафе-ресторану «Кавказская пленница» оно не принадлежит.

21.01.2020 года заявителем составлен протокол взятия проб и образцов алкогольной продукции, изъятой в ходе осмотра помещений кафе-ресторана «Кавказская пленница».

22.01.2020 года уполномоченным органом вынесено определение о назначении физико-химической экспертизы.

25.01.2020 года уполномоченным органом вынесено определение о продлении срока проведения административного расследования.

В заключении эксперта №5э/1-67 (начата 05.02.2020 года, окончена 06.02.2020 года) сделан вывод о том, что представленные жидкости являются спиртосодержащими с видимой долей этилового спирта 37%.

Заявителем в присутствии ИП ФИО2 26.02.2020 года составлен протокол об административном правонарушении № *56* АА 583941 4322 по части 3 ст. 14.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

На основании части 2 ст. 202 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и в соответствии с абзацем четвертым части 3 статьи 23.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях Министерство обратилось в Арбитражный суд Оренбургской области с заявлением о привлечении ИП ФИО2 к административной ответственности по части 3 ст. 14.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Согласно части 6 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения, имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

В силу части 5 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по делам о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для возбуждения дела об административном правонарушении и составления протокола об административном правонарушении, возлагается на орган, вынесший соответствующее постановление, составивший протокол.

Лицо подлежит административной ответственности за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина (статья 1.5 КоАП РФ).

В силу части 1 статьи 1.6 КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

По смыслу статей 2.1, 26.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях для привлечения к административной ответственности необходимо наличие состава административного правонарушения, включающего четыре элемента: объект, объективную сторону, субъект, субъективную сторону.

Данные обстоятельства подлежат установлению на основании доказательств, полученных административным органом в ходе производства по делу об административном правонарушении и отвечающих требованиям ст. 26.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В силу части 1 ст. 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое установлена административная ответственность.

Правовые основы производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции в Российской Федерации установлены Федеральным законом от 22.11.1995 года № 171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции" (далее - Федеральный закон № 171-ФЗ).

На основании пункта 2 статьи 18 Федерального закона № 171-ФЗ такой вид деятельности, как розничная продажа алкогольной продукции, подлежит лицензированию.

Лицензируемым видом деятельности, в силу статьи 2 Федерального закона от 04.05.2011 года № 99-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" является деятельность, на осуществление которой на территории Российской Федерации требуется получение лицензии в соответствии с настоящим Федеральным законом.

В соответствии с пунктом 1 статьи 11 и пункта 1 статьи 16 Федерального закона № 171-ФЗ оборот алкогольной продукции (за исключением розничной продажи пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи), в том числе розничную продажу такой продукции, вправе осуществлять только организации.

Абзацами 7 и 8 пункта 1 статьи 26 Федерального закона N 171-ФЗ прямо предусмотрен запрет на оборот алкогольной продукции без соответствующей лицензии и сопроводительных документов.

В пункте 2 статьи 18 Федерального закона N 171-ФЗ закреплены положения о том, что хранение алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции и розничная продажа алкогольной продукции являются самостоятельными видами деятельности, на осуществление которых выдаются отдельные лицензии.

В абзаце втором пункта 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.07.2014 N 47 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции" дано разъяснение о том, что неотъемлемой частью деятельности по розничной продаже какого-либо товара является его хранение розничным продавцом в необходимых количествах.

Следовательно, само по себе хранение алкогольной продукции розничным продавцом в месте осуществления розничной торговли как неотъемлемая часть дальнейшей реализации ее покупателям для личного потребления не является самостоятельной предпринимательской деятельностью по хранению этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, подлежащей лицензированию.

Уполномоченным органом выявленное правонарушение квалифицировано по части 3 статьи 14.17 КоАП РФ.

Согласно части 3 статьи 14.17 КоАП РФ, производство или оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без соответствующей лицензии влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от пятисот тысяч до одного миллиона рублей или дисквалификацию на срок от двух до трех лет; на юридических лиц - не более одной пятой совокупного размера выручки, полученной от реализации всех товаров (работ, услуг), за календарный год, предшествующий году, в котором было выявлено административное правонарушение, либо за предшествующую дате выявленного административного правонарушения часть календарного года, в котором было выявлено административное правонарушение, если правонарушитель не осуществлял деятельность по реализации товаров (работ, услуг) в предшествующем календарном году, но не менее трех миллионов рублей с конфискацией продукции, оборудования, сырья, полуфабрикатов, транспортных средств или иных предметов, использованных для производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, либо без таковой или административное приостановление деятельности на срок от шестидесяти до девяноста суток с конфискацией продукции, оборудования, сырья, полуфабрикатов, транспортных средств или иных предметов, использованных для производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, либо без таковой.

Объектом правонарушения, предусмотренного данной статьей, являются общественные отношения по обеспечению соблюдения лицензирования в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции.

Объективную сторону данного правонарушения образует производство и (или) оборот (в том числе хранение) алкогольной, спиртосодержащей продукции без соответствующей лицензии.

Суд не может согласиться с указанной квалификацией, ввиду следующего.

По общему правилу, индивидуальным предпринимателям не может быть выдана лицензия на осуществление таких видов деятельности, как хранение алкогольной продукции и розничная продажа алкогольной продукции, и, следовательно, им запрещено в рамках осуществления предпринимательской деятельности осуществлять указанные виды деятельности, и за нарушение данных запретов они несут установленную законом ответственность, в том числе административную.

Федеральным законом от 29.07.2017 N 265-ФЗ в КоАП РФ введена часть 2 статьи 14.17.1 КоАП РФ, как отдельное правонарушение.

В силу части 2 статьи 14.17.1 КоАП РФ незаконная розничная продажа алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции (за исключением розничной продажи пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи) лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (индивидуальным предпринимателем), если это действие не содержит уголовно наказуемого деяния, влечет наложение административного штрафа в размере от ста тысяч до двухсот тысяч рублей с конфискацией алкогольной и спиртосодержащей продукции.

В действующей системе правового регулирования составы административных правонарушений, предусмотренных частью 2 статьи 14.1, частью 3 статьи 14.17 и частью 2 статьи 14.17.1 КоАП РФ, разграничены с достаточной степенью определенности, что исключает возможность их произвольного применения к индивидуальным предпринимателям вопреки конституционному принципу равенства всех перед законом и судом (Определение Конституционного Суда Российской Федерации от 28.11.2019 N 2979-О).

Из изложенного следует, что действующим законодательством разграничена административная ответственность за производство или оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без соответствующей лицензии (часть 3 статьи 14.17 КоАП РФ) и за розничную торговлю алкогольной продукции и спиртосодержащей пищевой продукции индивидуальными предпринимателями (часть 2 статьи 14.17.1 КоАП РФ).

Как следует из материалов рассматриваемого дела, проверкой выявлены факт незаконной реализации предпринимателем алкогольной продукции и факт хранения алкогольной продукции с целью их дальнейшей розничной продажи.

При таких обстоятельствах, действия предпринимателя являются элементом объективной стороны противоправного деяния, ответственность за которое предусмотрена частью 2 статьи 14.17.1 КоАП РФ.

Из разъяснений, содержащихся в пункте 8 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 N10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" и пункте 20 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2005 N 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях", следует, что в случае, если заявление административного органа о привлечении к административной ответственности или протокол об административном правонарушении содержат неправильную квалификацию совершенного правонарушения, суд вправе принять решение о привлечении к административной ответственности в соответствии с надлежащей квалификацией при условии, что в результате переквалификации назначаемое наказание не ухудшит положение лица, в отношении которого ведется производство по делу, составление протокола о совершенном правонарушении отнесено к полномочиям обратившихся с заявлением должностных лиц или несудебных органов, а в соответствии с надлежащей квалификацией рассмотрение дела о привлечении к административной ответственности согласно части 3 статьи 23.1 КоАП РФ отнесено к подведомственности арбитражного суда.

В соответствии с абзацем 4 части 3 статьи 23.1 КоАП РФ дела об административных правонарушениях, предусмотренных частью 2 статьи 14.17.1 данного Кодекса и совершенных индивидуальными предпринимателями, рассматриваются судьями арбитражных судов.

Административная ответственность за совершение правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.17.1 КоАП РФ, является менее строгой, чем установленная частью 3 статьи 14.17 КоАП РФ санкция.

Поскольку составы правонарушений, предусмотренных частью 3 статьи 14.17 и частью 2 статьи 14.17.1 КоАП РФ имеют единый родовой объект посягательства, возбуждение дел о данных правонарушениях и обращение в суд с требованием о привлечении виновного лица к административной ответственности входит в полномочия заявителя, рассмотрение таких дел отнесено к компетенции судей арбитражных судов, а переквалификация правонарушения с части 3 статьи 14.17 на часть 2 статьи 14.17.1 КоАП РФ не ухудшает положение лица, в отношении которого ведется производство по делу, то в рассматриваемом случае суд первой инстанции вправе самостоятельно дать надлежащую квалификацию правонарушению, совершенному предпринимателем.

В соответствии со статьей 26.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.

Согласно статье 27.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях осмотр принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю используемых для осуществления предпринимательской деятельности помещении, территорий и находящихся там вещей и документов производится должностными лицами, уполномоченными составлять протоколы об административных правонарушениях в соответствии со статьей 28.3 настоящего Кодекса.

Осмотр принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов осуществляется в присутствии представителя юридического лица, индивидуального предпринимателя или его представителя, а также в присутствии двух понятых либо с применением видеозаписи.

В случае необходимости применяются фото- и киносъемка, иные установленные способы фиксации вещественных доказательств.

Об осмотре принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов составляется протокол, в котором указываются дата и место его составления, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, сведения о соответствующем юридическом лице, а также о его законном представителе либо об ином представителе, об индивидуальном предпринимателе или о его представителе, об осмотренных территориях и помещениях, о виде, количестве, об иных идентификационных признаках вещей, о виде и реквизитах документов.

В протоколе об осмотре принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов делается запись о применении фото- и киносъемки, иных установленных способов фиксации вещественных доказательств. Материалы, полученные при осуществлении осмотра с применением фото- и киносъемки, иных установленных способов фиксации вещественных доказательств, прилагаются к соответствующему протоколу.

Протокол об осмотре принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов подписывается должностным лицом, его составившим, законным представителем юридического лица, индивидуальным предпринимателем либо в случаях, не терпящих отлагательства, иным представителем юридического лица или представителем индивидуального предпринимателя, а также понятыми в случае их участия. В случае отказа законного представителя юридического лица или иного его представителя, индивидуального предпринимателя или его представителя от подписания протокола в нем делается соответствующая запись. Копия протокола об осмотре принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов вручается законному представителю юридического лица или иному его представителю, индивидуальному предпринимателю или его представителю.

Согласно пункту 2 статьи 494 Гражданского кодекса Российской Федерации выставление в месте продажи (на прилавках, в витринах и т.п.) товаров, демонстрация их образцов или предоставление сведений о продаваемых товарах (описаний, каталогов, фотоснимков товаров и т.п.) в месте их продажи признается публичной офертой независимо от того, указаны ли цена и другие существенные условия договора розничной купли-продажи, за исключением случая, когда продавец явно определил, что соответствующие товары не предназначены для продажи.

Как указано в пункте 19 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.10.2006 года № 18 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях", судьям необходимо выяснять, имеются ли в материалах дела доказательства, подтверждающие факт реализации товаров (например, акт контрольной закупки). При этом необходимо учитывать, что выставление в местах продажи (например, на прилавках, в витринах) товаров, продажа которых является незаконной, образует состав административного правонарушения при условии отсутствия явного обозначения, что эти товары не предназначены для продажи (пункт 2 статьи 494 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Из материалов дела следует, что 26.12.2019 года в кафе-ресторане «Кавказская пленница» по адресу: <...>, предпринимательскую деятельность в котором осуществляет ИП ФИО2 в нарушение требований Федерального закона № 171-ФЗ осуществлена розничная продажа алкогольной продукции (одной бутылки водки «Царская оригинальная» объемом 0,5 л., креп. 40% по цене 800 рублей и бутылки вина «Arame» объемом 0,75 л., креп. 12% по цене 1 000 рублей).

Это обстоятельство подтверждается протоколом об административном правонарушении от 26.02.2020 года, актом проверочной закупки от 26.12.2019 года, объяснениями сотрудников в кафе-ресторана «Кавказская пленница», протоколом осмотра принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов от 26.12.2019 года, протоколом взятия проб и образцов от 21.01.2020 года, фотоматериалами, экспертизой и другими собранными по делу доказательствами.

По мнению суда, заявителем представлены в материалы дела надлежащие и достаточные доказательства, подтверждающие наличие события вменяемого предпринимателю правонарушения, а именно факт реализации (поставки или розничной продажи) спорной алкогольной продукции.

В настоящем случае нарушение допущено в результате действий самого предпринимателя, осуществившего реализацию алкогольной продукции. Предприниматель, осуществляющий торговую деятельность, должен был не только знать соответствующие нормативные требования и ограничения, но и обеспечить их соблюдение.

Лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина (часть 1 статьи 1.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях).

Статьей 2.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлено, что административное правонарушение признается совершенным умышленно, если лицо, его совершившее, сознавало противоправный характер своего действия (бездействия), предвидело его вредные последствия и желало наступления таких последствий или сознательно их допускало либо относилось к ним безразлично (часть 1). Административное правонарушение признается совершенным по неосторожности, если лицо, его совершившее, предвидело возможность наступления вредных последствий своего действия (бездействия), но без достаточных к тому оснований самонадеянно рассчитывало на предотвращение таких последствий либо не предвидело возможности наступления таких последствий, хотя должно было и могло их предвидеть (часть 2).

Таким образом, наличие в действиях ИП ФИО2 состава правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.17.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Обстоятельств, исключающих производство по административному делу либо свидетельствующих о необходимости прекращения производства по делу об административном правонарушении, в ходе рассмотрения апелляционной жалобы не выявлено.

В соответствии со статьей 2.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях при малозначительности совершенного административного правонарушения судья, орган, должностное лицо, уполномоченные решить дело об административном правонарушении, могут освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности и ограничиться устным замечанием.

В пункте 18 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 года № 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" предусмотрено, что при квалификации правонарушения в качестве малозначительного судам необходимо исходить из оценки конкретных обстоятельств его совершения. Малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям. Такие обстоятельства, как, например, личность и имущественное положение привлекаемого к ответственности лица, добровольное устранение последствий правонарушения, возмещение причиненного ущерба, не являются обстоятельствами, свидетельствующими о малозначительности правонарушения. Данные обстоятельства в силу части 2, части 3 статьи 4.1 КоАП РФ учитываются при назначении административного наказания.

В силу пункта 18.1 названного Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации квалификация правонарушения как малозначительного может иметь место только в исключительных случаях и производится с учетом положений пункта 18 настоящего Постановления применительно к обстоятельствам конкретного совершенного лицом деяния. При этом применение судом положений о малозначительности должно быть мотивированным.

Обстоятельств, позволяющих признать совершенное заинтересованным лицом правонарушение малозначительным, судом не установлено. Материалы дела не содержат доказательств того, что фактические обстоятельства дела могут свидетельствовать об исключительности ситуации, позволяющей применить статью 2.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, как это сформулировано в пункте 18.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 года № 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях".

Частью 1 ст. 4.1.1. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях определено, что являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и юридическим лицам, а также их работникам за впервые совершенное административное правонарушение, выявленное в ходе осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля, в случаях, если назначение административного наказания в виде предупреждения не предусмотрено соответствующей статьей раздела II настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях, административное наказание в виде административного штрафа подлежит замене на предупреждение при наличии обстоятельств, предусмотренных частью 2 статьи 3.4 настоящего Кодекса, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 настоящей статьи.

Как следует из части 2 ст. 3.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, предупреждение устанавливается за впервые совершенные административные правонарушения при отсутствии причинения вреда или возникновения угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также при отсутствии имущественного ущерба.

Исходя из разъяснений Конституционного Суда Российской Федерации, содержащихся в постановлении от 30.07.2001 № 13-П, санкции должны отвечать требованиям Конституции Российской Федерации, в том числе соответствовать принципу юридического равенства, быть соразмерными конституционно защищаемым целям и ценностям, исключать возможность их произвольного истолкования и применения.

Конституционный Суд Российской Федерации в своем постановлении от 15.07.1999 № 11-П также указал на то, что принцип соразмерности, выражающий требования справедливости, предполагает установление публично - правовой ответственности лишь за виновное деяние и ее дифференциацию в зависимости от тяжести содеянного, размера и характера причиненного ущерба, степени вины правонарушителя и иных существенных обстоятельств, обусловливающих индивидуализацию при применении взыскания.

Учитывая характер и тяжесть правонарушения, обстоятельства совершенного правонарушения и степень виды предпринимателя, отсутствие существенного нарушения охраняемых законом прав и законных интересов, учитывая смягчающие ответственность обстоятельства (впервые совершенное предпринимателем нарушение), учитывая, что административное наказание не может иметь своей целью причинение ущерба деятельности предпринимателя, арбитражный суд приходит к выводу, что назначение заинтересованному лицу административного наказания в виде предупреждения отвечает принципам разумности и справедливости, соответствует тяжести совершенного правонарушения и обеспечивает достижение целей административного наказания, предусмотренных частью 1 статьи 3.1 Кодекса Российской.

Пунктом 1 ст. 25 Федерального закона № 171-ФЗ определено, что в целях пресечения незаконных производства и (или) оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, а также незаконного использования основного технологического оборудования для производства этилового спирта, которое подлежит государственной регистрации, изъятию из незаконного оборота на основании решений уполномоченных в соответствии с законодательством Российской Федерации органов и должностных лиц подлежат этиловый спирт, алкогольная и спиртосодержащая продукция в случае, если их производство и (или) оборот осуществляются без соответствующих лицензий, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 5 статьи 20 настоящего Федерального закона.

Согласно п. 2 данной статьи, изъятые или конфискованные этиловый спирт, алкогольная и спиртосодержащая продукция, указанные в подпунктах 1 - 3, 8 пункта 1 настоящей статьи, а также сырье, полуфабрикаты, производственная, транспортная, потребительская тара (упаковка), этикетки, средства укупорки потребительской тары, используемые для производства этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, федеральные специальные марки и акцизные марки (в том числе поддельные) для маркировки алкогольной продукции, указанные в подпункте 4 пункта 1 настоящей статьи, подлежат уничтожению по решению суда в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Как следует из пункта 3 Обзора практики рассмотрения судами дел об административных правонарушениях, связанных с назначением административного наказания в виде конфискации, а также с осуществлением изъятия из незаконного владения лица, совершившего административное правонарушение, вещей и иного имущества в сфере оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, явившихся орудием совершения или предметом административного правонарушения", утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 19.09.2018 года, этиловый спирт, алкогольная и спиртосодержащая продукция, находящиеся в незаконном обороте и изъятые административным органом в рамках применения им мер обеспечения производства по делу об административном правонарушении, не изымаются судом повторно. Определяя дальнейшие действия с названным имуществом, суд в резолютивной части судебного акта указывает на то, что оно подлежит уничтожению.

При таких обстоятельствах, алкогольная продукция, указанная в протоколе изъятия вещей и документов от 26.12.2019 года подлежит уничтожению.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 202, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

Заявление удовлетворить.

Привлечь индивидуального предпринимателя ФИО2 ДД.ММ.ГГГГ года рождения, <...>, зарегистрированную по адресу: <...>, ОГРН <***>, ИНН <***>, дата и место государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя – 22.07.2019 года, г.Оренбург, к административной ответственности по части 2 ст. 14.17.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях с назначением административного наказания в виде предупреждения.

Алкогольная продукция, указанная в протоколе изъятия вещей и документов от 26.12.2019 года, возврату не подлежит.

Алкогольная продукция, указанная в протоколе изъятия вещей и документов от 26.12.2019 года и находящаяся в МУ МВД России "Орское" (462411, <...>"а"), а именно, коньяк «Ной 5 лет» объемом 0,5 литра в количестве 4 штук (3 бутылки полные, целостность оклейки пробок не нарушена; 1 бутылка вскрыта, содержит не более 400 грамм жидкости), коньяк «Ной 3 года» объемом 0,5 литра в количестве 3 штук (2 бутылки полные, целостность оклейки пробок не нарушена; 1 бутылка вскрыта, содержит не более 400 грамм жидкости), коньяк «Арарат 5 лет» объемом 0,5 литра в количестве 2 штук (1 бутылка полная, целостность оклейки пробки не нарушена: 1 бутылка вскрыта, содержит не более 300 грамм жидкости), коньяк «Арарат 3 года» объемом 0,5 литра в количестве 5 штук (4 бутылки полные, целостность оклейки пробок не нарушена: 1 бутылка вскрыта, содержит не более 350 грамм жидкости), коньяк «Hennessy VERY SPECIAL» объемом 0,5 литра в количестве 1 штуки, бутылка вскрыта, содержит не более 400 грамм жидкости, виски «White Horse» объемом 0,5 литра в количестве 2 штук (1 бутылка полная, целостность наклейки пробки не нарушена: 1 бутылка вскрыта, содержит не более 250 грамм жидкости), виски «RED LABLE» объемом 0,7 литра в количестве 2 штук (1 бутылка полная, целостность оклейки пробки не нарушена: 1 бутылка вскрыта, содержит не более 350 грамм жидкости), виски «Jack Daniels» объемом 0,5 литра в количестве 1 штуки, бутылка полная, целостность оклейки пробки не нарушена, виски «Jack Daniels» объемом 0,75 литра в количестве 1 штуки, бутылка вскрыта, содержит не более 200 грамм жидкости, виски «CHIVAS REGAL 12 лет» объемом 0,7 литра в количестве 2 штук, (1 бутылка полная, целостность оклейки пробки не нарушена; 1 бутылка вскрыта, содержит не более 200 грамм жидкости), виски «JAMESON» объемом 0,7 литра в количестве 1 штуки, бутылка полная, целостность оклейки пробки не нарушена, виски «JAMESON» объемом 0,5 литра в количестве 1 штуки, бутылка вскрыта, содержит не более 350 грамм жидкости, виски «JIM ВЕАМ» объемом 0,5 литра в количестве 2 штук, (1 бутылка полная, целостность оклейки пробки не нарушена; 1 бутылка вскрыта, содержит не более 350 грамм жидкости), ром «BACARDI CARTA NEGRA» объемом 0,5 литра в количестве 3 штук, (2 бутылки полные, целостность оклейки пробки не нарушена; 1 бутылка вскрыта, содержит не более 150 грамм жидкости), ром «BACARDI CARTA BLANCA» объемом 0,5 литра в количестве 1 штуки, бутылка полная, целостность оклейки пробки не нарушена, ром «САРТAIN MORGAN WHITE RUM» объемом 0,5 литра в количестве 1 штуки, бутылка полная, целостность оклейки пробки не нарушена, ром «САРТАIN MORGAN ORIGINAL» объемом 0,5 литра в количестве 1 штуки, бутылка вскрыта, содержит не более 50 грамм жидкости, водка «Царская оригинальная» объемом 0,5 литра в количестве 6 штук, бутылки полные, целостность оклейки пробки не нарушена, водка «Медведь PREMIUM» объемом 0,5 литра в количестве 5 штук, (4 бутылки полные, целостность оклейки пробки не нарушена; 1 бутылка вскрыта, содержит не более 400 грамм жидкости), водка «ABSOLUT VODKA» объемом 0,5 литра в количестве 1 штуки, бутылка вскрыта, содержит не более 150 грамм жидкости, водка «FINLANDIA» объемом 0,75 литра в количестве 1 штуки, бутылка полная, целостность оклейки пробки не нарушена, водка «Хортиця PREMIUM» объемом 0,5 литра в количестве 1 штуки, бутылка вскрыта, содержит не более 200 грамм жидкости, джин «Beefeater» объемом 0,75 литра в количестве 1 штуки, бутылка вскрыта, содержит не более 400 грамм жидкости, текилла «Sauza Silver» объемом 0,7 литра в количестве 1 штуки, бутылка вскрыта, содержит не более 300 грамм жидкости, текилла «Sayza Gold» объемом 0,7 литра в количестве 1 штуки, бутылка вскрыта, содержит не более 50 грамм жидкости, текилла «OLMECA BLANCO» объемом 0,7 литра в количестве 1 штуки, бутылка вскрыта, содержит не более 100 грамм жидкости, ликёр «XENTA ABSENTA» объемом 0,7 литра в количестве 1 штуки, бутылка вскрыта, содержит не более 50 грамм жидкости, ликёр «MELON» объемом 0,7 литра в количестве 1 штуки, бутылка вскрыта, содержит не более 150 грамм жидкости, ликёр «BECHEROVKA» объемом 0,7 литра в количестве 1 штуки, бутылка вскрыта, содержит не более 300 грамм жидкости, ликёр «Jagermeister» объемом 0,7 литра в количестве 1 штуки, бутылка вскрыта, содержит не более 300 грамм жидкости, ликёр «Sambuca» объемом 0,51 литра в количестве 1 штуки, бутылка полная, целостность оклейки пробки не нарушена, ликёр «CAMPARI» объемом 0,5 литра в количестве 1 штуки, бутылка вскрыта, содержит не более 400 грамм жидкости, вермут «CINZANO ROSE» объемом 1 литр в количестве 1 штуки, бутылка вскрыта, содержит не более 150 грамм жидкости, вермут «CINZANO BIANKO» объемом 1 литр в количестве 1 штуки, бутылка полная, целостность оклейки пробки не нарушена, вермут «CINZANO BIANKO» объемом 1,0 литра в количестве 1 штуки, бутылка полная, целостность оклейки пробки не нарушена, мартини «MARTIN1 BLANCO» объемом 0,75 литра в количестве 1 штуки, бутылка вскрыта, содержит не более 700 грамм жидкости, ликёр «COINTREAU» объемом 0,5 литра в количестве 1 штуки, бутылка вскрыта, содержит не более 400 грамм жидкости, ликёр «BAILEYS» объемом 0,7 литра в количестве 1 штуки, бутылка полная, целостность оклейки пробки не нарушена, ликёр «MALIBU» объемом 0,7 литра в количестве 1 штуки, бутылка вскрыта, содержит не более 500 грамм жидкости, вместо пробки установлен пластиковый барный гейзер белого цвета, вино «TASO'REAL» объёмом 0,75 литра в количестве 4 штук (1 бутылка вскрыта, содержит не более 600 грамм жидкости; 1 бутылка вскрыта содержит не более 550 грамм жидкости; 1 бутылка вскрыта содержит не более 450 грамм жидкости; 1 бутылка вскрыта содержит не более 250 грамм жидкости), вино «ARAME» объемом 0,75 литра в количестве 1 штуки, бутылка вскрыта, содержит не более 700 грамм жидкости, вино «Riesling» объемом 0,75 литра в количестве 1 штуки, бутылка вскрыта, содержит не более 100 грамм жидкости, водка «Царская оригинальная» объемом 0,5 литра в количестве 1 штуки, бутылка вскрыта, содержит не более 450 грамм жидкости, вино «ARAME» объемом 0,75 литра в количестве 1 штуки, бутылка вскрыта, содержит не более 700 грамм жидкости, подлежит изъятию и уничтожению в порядке, установленном Правилами уничтожения по решению суда изъятых или конфискованных этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, указанных в подпунктах 1 - 3 и 8 пункта 1 статьи 25 Федерального закона "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции", а также сырья, полуфабрикатов, производственной, транспортной, потребительской тары (упаковки), этикеток, средств укупорки потребительской тары, используемых для производства этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, федеральных специальных марок и акцизных марок (в том числе поддельных) для маркировки алкогольной продукции, указанных в подпункте 4 пункта 1 статьи 25 Федерального закона, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 28 сентября 2015 года № 1027 "О реализации мер по пресечению незаконных производства и (или) оборота этилового спирта, алкогольной или спиртосодержащей продукции".

Решение направить судебному приставу-исполнителю для исполнения в порядке части 4-1 ст. 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, ст. 32.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Решение по делу о привлечении к административной ответственности вступает в законную силу по истечении 10 дней со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба.

В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не изменено или не отменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражным судом апелляционной инстанции.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения апелляционной жалобы можно получить на интернет-сайте Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда (www.18aaс.ru).

Судья В.И. Сиваракша