Решение от 7 сентября 2021 г. по делу № А04-4730/2021

Арбитражный суд Амурской области

675023, г. Благовещенск, ул. Ленина, д. 163

тел. (4162) 59-59-00, факс (4162) 51-83-48

http://www.amuras.arbitr.ru

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

Дело №

А04-4730/2021
г. Благовещенск
07 сентября 2021 года
02 сентября 2021 года

Дата оглашения резолютивной части решения

07 сентября 2021 года

Дата изготовления решения в полном объеме

Арбитражный суд Амурской области в составе судьи Котляревского Владислава Игоревича,

при ведении протокола с использованием средств аудиозаписи секретарем судебного заседания ФИО1

Рассмотрев в судебном заседании заявление Министерства экономического развития и внешних связей Амурской области (ОГРН <***>, ИНН <***>)

к индивидуальному предпринимателю ФИО2 (ОГРН <***>, ИНН <***>),

о привлечении к административной ответственности

30.08.2021 в судебном заседании объявлен перерыв до 11.00 час. 01.09.2021

01.09.2021 в судебном заседании объявлен перерыв до 11.20 час. 02.09.2021

при участии в заседании:

в судебное заседание явились до перерыва:

от заявителя: ФИО3 – по доверенности от 02.07.2021 № 5288-13, диплом, паспорт; ФИО4 – по доверенности от 02.07.2021 № 5286-13;

от ответчика: ФИО5 – доверенности от 01.06.2021, диплом, паспорт.

свидетели:

ФИО6 – паспорт;

ФИО3 – паспорт.

в судебное заседание явились после перерыва:

от заявителя: ФИО3 – по доверенности от 02.07.2021 № 5288-13, диплом, паспорт;

от ответчика: ФИО5 – доверенности от 01.06.2021, диплом, паспорт.

в судебное заседание явились после перерыва:

от заявителя: ФИО3 – по доверенности от 02.07.2021 № 5288-13, диплом, паспорт;

от ответчика: ФИО5 – доверенности от 01.06.2021, диплом, паспорт.

установил:

в Арбитражный суд Амурской области обратилось Министерство экономического развития и внешних связей Амурской области (далее - заявитель) с заявлением о привлечении к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.17.1 КоАП РФ индивидуального предпринимателя ФИО2.

Требования обоснованы тем, что ответчиком осуществлена незаконная розничная продажа алкогольной продукции.

Ответчик возражал против заявленных требований. Указал, что, анализируя представленные документы в их совокупности, следует вывод о том, что в материалах дела отсутствуют доказательства, подтверждающие факт незаконной розничной реализации (продажи) предпринимателем в указанном магазине алкогольной продукции.

Исследовав материалы дела, суд установил следующие обстоятельства.

Должностными лицами министерства 26.05.2021 в рамках административного расследования по делу об административном правонарушении проведен осмотр принадлежащих индивидуальному предпринимателю ФИО2 помещений, территорий, находящихся там вещей и документов в торговом павильоне «Павлин», расположенном по адресу: <...>, в рамках представленных полномочий частью 6.4 статьи 28.3 КоАП РФ, постановлением губернатора Амурской области от 03.03.2021 № 42 «Об утверждении Перечня исполнительных органов государственной власти Амурской области и их должностных лиц, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях».

В павильоне «Павлин», расположенном по адресу: <...> было установлено, что торговый объект является нестационарным, в котором осуществляет деятельность по продаже продовольственных и непродовольственных групп товаров индивидуальный предприниматель ФИО2, о чем свидетельствует уголок потребителя, оформленный на его имя.

Письмо УФНС России по Амурской области № 13-25/0007150, также свидетельствует, что по адресу <...>, зарегистрирована контрольно-кассовая техника на имя ФИО2.

В ходе проведения осмотра 26.05.2021 в 21 час. 33 мин. в нестационарном торговом объекте - павильоне «Павлин», расположенном по адресу: <...>, был установлен факт реализации, алкогольной продукции, наименованием «Водка «Тельняшка», объемом 0,5 л., крепость 40%, дата розлива 03.04.2021, производитель ООО «Омсквинпром», с федеральной специальной маркой (далее - ФСМ) за номером 300 36045357 в количестве 1 (одной) бутылки. Продажа произведена без выдачи покупателю кассового или товарного чека и сопроводительных документов, удостоверяющих легальность их производства и оборота.

Покупателем дано письменное объяснение, что 26.05.2021 в 21 час. 33 мин. им была приобретена алкогольная продукция наименованием «Водка «Тельняшка», объемом 0,5 л., крепость 40%, дата розлива 03.04.2021, производитель ООО «Омсквинпром», с ФСМ 300 36045357, в количестве одной бутылки по цене 350 рублей. В соответствии со статьей 17.9 КоАП РФ покупатель предупрежден об административной ответственности за дачу заведомо ложных показаний.

Осмотр торгового объекта зафиксирован протоколом осмотра принадлежащих индивидуальному предпринимателю помещений, территорий, находящихся там вещей и документов от 26.05.2021 в присутствии представителя предпринимателя по доверенности от 29.07.2020 № 28АА 1149319 ФИО7 и продавца павильоне «Павлин» - ФИО8. В качестве способа фиксации вещественных доказательств, применялась видеосъёмка на видеокамеру SONY DCR-SX44E, заводской номер: 1246968, состоящем на балансе Минэкономразвития и внешних связей АО инв. № Б400000438 на карту памяти SanDisk, фотосьемка на фотокамеру мобильного телефона SAMSUNG Galaxy А20, IMEI номер 357546/10/131380/8, 357547/10/131380/6, состоящем на балансе Минэкономразвития и внешних связей области, инв. № 10134100273.

Извещением от 28.05.2021 предприниматель информирован о необходимости явки для составления протокола об административном правонарушении 17.06.2021 в 11 час. 00 мин. по адресу: <...>, подъезд № 4, 2 этаж, кабинет 211.

Извещение направлено заказным письмом по адресу, указанному в выписке из ЕГРИП (<...>), с почтовым идентификатором 80084360065738. Согласно информации, об отслеживании отправления с почтовым идентификатором с сайта ФГУП «Почта России» почтовая корреспонденция возвращена обратно в министерство 10.06.2021. Копия конверта прилагается.

При ознакомлении с материалами дела об административном правонарушении 28.05.2021 дела представителю по доверенности ФИО7 вручено извещение от 28.05.2021, представитель от подписи в получении отказался, о чем оставлена соответствующая подпись в извещении.

По факту выявленного правонарушения уполномоченным должностным лицом министерства ФИО3 консультантом отдела лицензирования и контроля в соответствии со статьями 28.2, 28.3 КоАП РФ составлен протокол об административном правонарушении от 17.06.2021 в отсутствии предпринимателя, извещенного надлежащим образом, обеспечившего явку представителя по доверенности ФИО7, действия должностного лица квалифицированы по части 2 статьи 14.17.1 КоАП РФ.

Копия протокола об административном правонарушении направлена предпринимателю заказным письмом по адресу, указанному в выписки из ЕГРИП, с почтовым идентификатором 80080361639800.

По делу об административном правонарушении представителем предпринимателя ФИО7, в протоколе об административном правонарушении даны письменные пояснения, в котором он отрицает факт продажи алкогольной продукции.

На основании части 3 статьи 23.1 КоАП РФ протокол с материалами административного дела направлены в Арбитражный суд Амурской области для принятия решения.

Оценив изложенные обстоятельства, суд считает, что требования заявителя не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Согласно пункту 6 статьи 205 АПК РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения, и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

В силу статьи 26.1 КоАП РФ по делу об административном правонарушении выяснению подлежат: наличие самого события административного правонарушения; сведения о лице, совершившим противоправные действия (бездействия), за которые КоАП РФ или законом субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность; виновность лица в совершении административного правонарушения; наличие обстоятельств, исключающих производство по делу об административном правонарушении, если таковые имеются; иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела, причины и условия совершения административного правонарушения.

Доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела (статья 26.2 КоАП РФ).

Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными КоАП РФ, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.

Согласно ст. 24.1 КоАП РФ на административные органы при производстве по делам об административных правонарушениях возложены задачи по всестороннему, полному, объективному и своевременному выяснению обстоятельств каждого дела, разрешения его в соответствии с законом.

В соответствии со ст. 28.2 КоАП РФ о совершении административного правонарушения составляется протокол.

На основании ч. 2 ст. 28.3 КоАП РФ протоколы об административных правонарушениях вправе составлять должностные лица федеральных органов исполнительной власти, их структурных подразделений и территориальных органов, должностные лица иных государственных органов в соответствии с задачами и функциями, возложенными на них федеральными законами либо нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации или Правительства Российской Федерации, должностные лица органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации в случае передачи им полномочий Российской Федерации на осуществление государственного контроля и надзора, а именно должностные лица органов внутренних дел (полиции) - об административных правонарушениях, предусмотренных статьями 14.37 АПК РФ.

Следовательно, протокол об административном правонарушении от 17.06.2021 составлен надлежащим должностным лицом.

Министерство экономического развития и внешних связей Амурской области обратилось с требованием о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО2 к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.17.1 КоАП.

В силу части 3 статьи 23.1 КоАП РФ настоящее дело подведомственно арбитражному суду.

Часть 2 статьи 14.17.1 КоАП РФ предусматривает административную ответственность за незаконную розничную продажу алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (индивидуальным предпринимателем), либо сельскохозяйственным товаропроизводителем (индивидуальным предпринимателем, крестьянским (фермерским) хозяйством), признаваемым таковым в соответствии с Федеральным законом от 29 декабря 2006 года N 264-ФЗ "О развитии сельского хозяйства" (за исключением розничной продажи пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи, осуществляемой индивидуальным предпринимателем, либо розничной продажи произведенного сельскохозяйственным товаропроизводителем вина, игристого вина (шампанского), если это действие не содержит уголовно наказуемого деяния.

Статья 26 Федерального закона от 22.11.1995 N 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции» устанавливает ограничения в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции. Так согласно статье в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции запрещается производство и оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без соответствующих лицензий, а также передача лицензии другому лицу и оказание услуг, составляющих лицензируемый вид деятельности, другому лицу, за исключением случаев, предусмотренных законодательством Российской Федерации.

Реализуемая индивидуальным предпринимателем в отсутствие лицензии алкогольная продукция на основании абзаца второго подпункта 1 пункта 1 статьи 25 Закона N 171-ФЗ находится в незаконном обороте.

В соответствии с ч. 2 ст. 16 Федерального Закона Российской Федерации № 171-ФЗ, не допускается розничная продажа алкогольной продукции без сопроводительных документов в соответствии с требованиями статьи 10.2 указанного Федерального закона, без сертификатов соответствия или деклараций о соответствии и без маркировки в соответствии со статьей 12 настоящего закона.

На основании ст. 10.2 указанного Закона, оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции осуществляется при наличии сопроводительных документов, удостоверяющих легальность их производства и оборота, в том числе товарно-транспортной накладной, справки, прилагаемой к товарно-транспортной накладной.

Этиловый спирт, алкогольная и спиртосодержащая продукция, оборот которых осуществляется при полном или частичном отсутствии сопроводительных документов, считаются продукцией, находящейся в незаконном обороте.

Оценивая материалы административного производства, судом установлено, что факт реализации алкогольной продукции административный орган подтверждает объяснениями покупателя ФИО6, который пояснил, что 26.05.2021 в 21 час. 33 мин. им была приобретена алкогольная продукция наименованием «Водка «Тельняшка», объемом 0,5 л., крепость 40%, дата розлива 03.04.2021, производитель ООО «Омсквинпром», с ФСМ 300 36045357, в количестве одной бутылки по цене 350 рублей, чек ему не предоставили.

В свою очередь, из показаний продавца магазина ФИО8 следует, что она работает продавцом в торговом павильоне «Павлин» с марта 2021 года. В день осмотра в киоск зашли три парня, попросили продать пакет, свидетель продала пакет за наличный расчет. Затем, зашли две девушки, представились сотрудниками Министерства экономического развития и внешних связей Амурской области и начали допрашивать и проводить осмотр. По результатам осмотра, алкогольную продукцию сотрудники не нашли, попросили свидетеля ФИО8 поставить подпись. Свидетель пояснила, что водка в павильоне не продаётся и водку она не продавала.

Иные допрошенные судом свидетели факт реализации алкогольной продукции не подтвердили.

Также при исследовании видеосъёмки представленной административным органом, факт продажи алкогольной продукции предпринимателем не зафиксирован, иная алкогольная продукция в павильоне предпринимателя не обнаружена.

Таким образом, из представленных доказательств по делу следует, что свидетель ФИО6 подтвердил факт покупки алкогольной продукции, а продавец факт продажи алкогольной продукции отрицает. Иных доказательств, опровергающих или подтверждающих показания свидетеля, материалы дела не содержат, доказательств, подтверждающих нахождение алкогольной продукции в продаже, заявителем не представлено.

Суд не вправе отдавать приоритет тем или иным показаниям, до тех пор, пока не будут представлены иные доказательства, позволяющие признать одни показаниями достоверными, а другие, соответственно, недостоверными. Поскольку иные доказательства не представлены административным органом, основания для признания не достоверными тех или иных показаний у суда отсутствуют.

В соответствии с правовой позицией Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в пункте 19 постановления Пленума от 24.10.2006 N 18 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях", судам необходимо выяснять, имеются ли в материалах дела доказательства, подтверждающие факт реализации товаров (например, акт контрольной закупки). При этом необходимо учитывать, что выставление в местах продажи (например, на прилавках, в витринах) товаров, продажа которых является незаконной, образует состав административного правонарушения при условии отсутствия явного обозначения, что эти товары не предназначены для продажи (пункт 2 статьи 494 Гражданского кодекса Российской Федерации, далее - ГК РФ).

Материалы административного дела не содержат протокол проверочной закупки, который составляется по результатам проверочной закупки; протокол осмотра места продажи продукции, а также протокол осмотра и передачи денежных средств; фотографии, свидетельствующие о том, что алкогольная продукция предложена к реализации, акт изъятия и передачи на хранение алкогольной продукции и т.п.

Суд считает, что в деле отсутствуют достаточные и неопровержимые доказательства, подтверждающие факт реализации либо предложение к реализации спорной алкогольной продукции. Представленные административным органом документы такими доказательствами не могут являться, поскольку при их изучении не представляется возможным достоверно установить обстоятельства вменяемого правонарушения.

Статьёй 1.5 КоАП РФ установлено, что лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина. Лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, считается невиновным, пока его вина не будет доказана в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом, и установлена вступившим в законную силу постановлением судьи, органа, должностного лица, рассмотревших дело.

Лицо, привлекаемое к административной ответственности, не обязано доказывать свою невиновность, за исключением случаев, предусмотренных примечанием к настоящей статье.

Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.

В данном случае неустранимые сомнения в виновности лица вызваны противоречием между показаниями свидетелей, а также не подтверждением факта реализации алкогольной продукции иными доказательствами.

Таким образом, заявителем не доказан факт административного правонарушения, выраженный в незаконной продаже в павильоне «Павлин», расположенном по адресу: <...>, алкогольной и спиртосодержащей продукции.

На основании изложенного в удовлетворении требований следует отказать.

Взимание государственной пошлины при рассмотрении дел в порядке главы 25 АПК РФ, не предусмотрено.

Руководствуясь ст. 167-170, 180, 206 АПК РФ суд решил:

В удовлетворении требований о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО2 к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.17.1 КоАП РФ отказать.

Решение может быть обжаловано в течение десяти дней со дня его принятия в Шестой Арбитражный апелляционный суд (г. Хабаровск) через Арбитражный суд Амурской области.


Судья В.И. Котляревский